Под обстоятельствами, смягчающими и отягчающими наказа­ние, следует понимать относящиеся к преступлению и (или) личности виновного обстоятельства, существенно снижаю­щие или увеличивающие степень общественной опасности деяния и (или) общественную опасность личности виновного.

Обстоятель­ства, смягчающие наказание, предусмотрены в ч. 1 ст. 61 УК РФ, а отягчающие наказание – в ч. 1 ст. 63 УК РФ.

Особенности обстоя­тельств, смягчающих и отягчающих наказание:

- перечень смягчающих наказание обстоятельств является открытым (ч. 2 ст. 61 УК РФ), а перечень отягчающих наказание обстоятельств – закрытым

Суд вправе отнести к смяг­чающим наказание обстоятельствам любые обстоятельства совершенного деяния или любые обстоятельства, связанные с лично­стью виновного, которые, как суд считает, должны смягчать наказание, однако это должно быть мотивировано в приговоре. И наоборот, суд ни при каких условиях не вправе признать отяг­чающими наказание обстоятельствами те обстоятельства, кото­рые не указаны в ч. 1 ст. 63 УК РФ.

- уголовным законом (ч. 3 ст. 61, ч. 2 ст. 63 УК РФ) запрещен так называемый «двойной учет» смягчающих и отяг­чающих наказание обстоятельств (если то или иное обстоятельство уже включено в конструкцию конкретного состава преступления в качестве признака состава преступления, то такое обстоятельство признавать отдельно смягчающим или отягчающим наказание нельзя)

- установив наличие тех или иных смягчающих или отягчающих наказание обстоятельств, суд обязан их указать в при­говоре (п. 6 ч. 1 ст. 299, п. 3 ст. 307 УПК) и учесть при назначении наказания

- в уголовном законе применительно к большин­ству смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств отсутствуют формальные правила их уче­та, т.е. в законе не оговаривается, в каких математических циф­рах снизится или повысится назначаемое наказание при наличии того или иного смягчающего или отягчающего наказание обстоя­тельства

Обстоятельства, смягчающие наказание

а) Совершение впервые преступления небольшой тяжести или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств

Лицо считается совершившим преступление впервые, если оно ранее не совершало преступления или хотя бы и совершало, но за ним не сохранились уголовно-правовые последствия (совершивший его был в установленном законом порядке освобожден от уголовной ответственности, истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности или сроки давности исполнения обвинительного приговора, погашена или снята судимость).

Под случайным стечением обстоятельств понимаются такие обстоятельства, которые, как правило, не характерны для виновного и его окружения, а явились результатом воздействия на него различных факторов, приведших к совершению преступления. К таким обстоятельствам можно отнести внезапно возникшую конфликтную ситуацию, заблуждение лица относительно противоправности своего деяния, совершение преступления в компании под влиянием друзей.

б) Несовершеннолетие виновного

Несовершеннолетним признается лицо, которому ко времени совершения преступления исполнилось 14, но не исполнилось 18 лет (ст. 87 УК).

Основанием смягчения ответственности являются особенности психики несовершеннолетнего, сознание которого находится в стадии формирования. Поскольку у несовершеннолетнего не сложились еще окончательно взгляды, убеждения, он больше поддается влиянию со стороны других лиц, причем как отрицательному, так и положительному, что обуславливает возможность его исправления в течение меньших, чем для взрослых, сроков наказания. Также немаловажным фактором является склонность к подражанию, озорство, стремление самоутвердиться, повышенная чувствительность, неумение правильно оценивать ситуацию, отсутствие жизненного опыта.

в) Беременность

Указанное обстоятельство рассматривается как смягчающее наказание в силу физиологических и психических особенностей беременной женщины (повышенная раздражительность, нервозность, неуравновешенность и т.п.). Смягчение наказания беременной женщине вызвано также вытекающей из принципа гуманизма заботой о здоровье ее самой и ребенка.

Законом не ограничены ни сроки беременности, ни круг преступлений, при совершении которых она выступает смягчающим обстоятельством, закон не требует также прямой связи состояния беременности с совершением преступления.

Наказание может быть смягчено и в случае, когда женщина совершила преступление, не будучи беременной, однако к моменту назначения наказания находилась в таком состоянии.

г) Наличие малолетних детей у виновного

Понятие малолетнего УК не раскрывает. В прежнем уголовном законодательстве оно раскрывалось применительно к понятию потерпевшей при изнасиловании – девочка, не достигшая 14 лет. И сейчас следует считать этот возраст определяющим для малолетнего.

Достаточно, если у виновного имеется хотя бы один ребенок этого возраста. Не имеет значения, является ли малолетний ребенок собственным или усыновленным (удочеренным); кем приходится виновный ребенку – матерью или отцом.

При этом необходимо учитывать, проживает ли виновный с детьми, его роль в их воспитании и материальном обеспечении и т.д. Если виновный жестоко обращался с детьми, не оказывал им материальной поддержки, не проживал с ними, либо привлекается к уголовной ответственности за преступления, направленные против них, то наличие малолетних детей у него не должно являться обстоятельством, смягчающим наказание.

д ) Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания

Указанное стечение обстоятельств может проявиться в тяжелой болезни самого виновного, болезни или гибели его близких, острых конфликтах на работе (или ее потере), в быту, материальных, жилищных трудностях (например, сгорел дом, в котором проживал виновный). Но чтобы быть смягчающим обстоятельством, стечение тяжелых жизненных обстоятельств должно быть связано с совершенным преступлением. Например, после пожара, при котором погибло все имущество, лицо совершило кражу одежды, чтобы одеть себя и своих детей. Но при совершении такой же кражи, чтобы купить спиртное, указанное обстоятельство (гибель имущества, создавшая большие материальные трудности) не будет обстоятельством, смягчающим наказание.

По мотиву сострадания может быть совершено как преступление против личности, (например, убийство тяжелобольного человека по его просьбе, чтобы избавить от физических мучений), так и другие преступления (например, кража в пользу остро нуждающегося).

е) Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости

Данные обстоятельства создают обстановку, при которой лицо, совершившее преступление, в определенной степени действует вынужденно. Оно может им противостоять, поэтому ответственность и не исключается, но она смягчается, поскольку эти обстоятельства подавляют, хотя и не полностью, его волю.

Материальная зависимость существует тогда, когда лицо получает от кого-либо материальные средства для обеспечения себя, родителей, своих близких, не располагая другими источниками, необходимыми для проживания. Однако нельзя признать материально зависимым того, кто совершает преступление в угоду лицу, которое дает деньги на покупку дачи, автомашины и т.п.

Служебная зависимость основана на подчинении лица другому лицу по работе на предприятиях, в учреждениях, организациях независимо от форм собственности: рабочего – начальнику цеха, последнего – директору. Характерный для нее признак – полномочность принятия мер дисциплинарного характера в отношении подчиненного.

Иная зависимость может складываться в семейных отношениях, в фактических брачных отношениях, в отношениях учителя и ученика, в отношениях внутри религиозной секты и т.д. (например, зависимость, порождаемая общей жилой площадью, подследственного от следователя и пр.).

Ж) Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения

Нужно отметить, что точнее было бы в законе (как в ст. 38, так и в п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК) сказать о задержании лица, совершившего общественно опасное посягательство, ибо, будет ли оно признано преступлением, решить может только суд. Задерживающий может не знать, что задерживает не преступника (например, невменяемого или не достигшего указанного в законе возраста), но он знает, что задерживает лицо, совершившее общественно опасное деяние (например, застрелившее человека). Именно так поступает            ст. 37 УК, предоставляя право на необходимую оборону не от преступника, а от лица, совершающего общественно опасное посягательство, хотя последнее чаще всего, конечно, является преступным.