Поможем в ✍️ написании учебной работы

Имя

Поможем с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой

Выберите тип работыЧасть дипломаДипломная работаКурсовая работаКонтрольная работаРешение задачРефератНаучно - исследовательская работаОтчет по практикеОтветы на билетыТест/экзамен onlineМонографияЭссеДокладКомпьютерный набор текстаКомпьютерный чертежРецензияПереводРепетиторБизнес-планКонспектыПроверка качестваЭкзамен на сайтеАспирантский рефератМагистерская работаНаучная статьяНаучный трудТехническая редакция текстаЧертеж от рукиДиаграммы, таблицыПрезентация к защитеТезисный планРечь к дипломуДоработка заказа клиентаОтзыв на дипломПубликация статьи в ВАКПубликация статьи в ScopusДипломная работа MBAПовышение оригинальностиКопирайтингДругое

Нажимая кнопку "Продолжить", я принимаю политику конфиденциальности

 

Тема 1

 

ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПРАВО И ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО

 

                       В джунглях законов расцветает закон джунглей

                                                                                         Я. Вейрох

                             Литература

1. Андреева, Л.В. Коммерческое (торговое) право : учебник / Л.В. Андреева. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: КНОРУС, 2012. – 328 с.

2. Ашмарина, Е.М., Ручкина, Г.Ф. Экономическое право Российской Федерации (предмет и метод, система и структура, источники правового регулирования) / Е.М. Ашмарина, Г.Ф. Ручкина // Гос. и право. – 2012. - № 8. – С. 57 – 65. 

3. Каменков, В. Нужен ли Хозяйственный кодекс Республики Беларусь? / В. Каменков // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. – 2009. - № 20. – С. 11 – 21.

4. Каменков, В. Проблемы совершенствования хозяйственного законодательства / В. Каменков // Юридический журнал. – 2005. - № 1(1). – С. 16 – 20.  

5. Круглова, Н.Ю. Хозяйственное право: учебное пособие / Н.Ю. Круглова. − М.: Изд-во «Юрайт». − 2010. − 875 с.

6. Мамутов, В.К. Хозяйственный кодекс в системе правового обеспечения экономики в Украине / В.К. Мамутов // Гос. и право. – 2008. - № 6. – С. 65 – 72. 

7. Попондопуло, В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: учеб­ник / В.Ф. По­пон­допуло. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Норма, 2011. – 800 с.

8. Практикум по хозяйственному праву / Под ред. В.Ф. Чигира, В.Н. Году­но­ва − Мн: Амал­фея, 2003. − 240 с.

9. Проблемы развития частного права. Сб. статей / Отв. ред. Е.М. Суханов, Н.В. Козлова. – М., 2011. – 559 с.

10. Пугинский, Б.И. Коммерческое право России: Учебник. – 5-е изд. – М.: ИКД «Зерцало-М», 2013. – 376 с.

11. Российское предпринимательское право: учебник / Л.В. Андреева, Т.А. Андронова, Н.Г. Апресова [и др.]: отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. – 4-е изд. – Москва: Проспект, 2013. – 808 с. 

12. Толкачев, А.Н. Коммерческое право: Учебное пособие / А.Н. Толкачев. – М.: Дашков и К, 2012. – 360 с.

13. Шершеневич, Г.Ф. Учебник торгового права : по изданию 1914 г. / Г.Ф. Шершеневич. – М.: СПАРК, 1994. – 159 с.

 

 

1. Предмет и понятие хозяйственного права

 

При изучении хозяйственного права рассматриваются три его понятия:

- хозяйственное право как система общих и специальных нормативных предписаний, регулирующих общественные отношения в области экономической деятельности, которая ведется с целью систематического получения прибыли или достижения иного социально полезного эффекта. Хозяйственное законодательство есть внешняя форма выражения права, и представляет собой совокупность нормативных правовых актов;

- хозяйственное право как учебная дисциплина является самостоятельным учебным предметом, предусмотренным Государственным стандартом высшего образования. В Большом энциклопедическом словаре записано, что «учебный предмет (учебная дисциплина) – это система знаний, умений и навыков, отобранных из определенной отрасли науки…для изучения в учебном заведении». Из данной учебной дисциплины специалисты получают необходимые знания о правовом регулировании экономических отношений на макро- и микроуровнях, приобретают навыки применения законодательства при решении юридических вопросов в сфере хозяйствования;

- хозяйственное право как наука представляет собой систему теоретических знаний о хозяйственном праве, его месте в системе права и основных институтах, о закономерностях развития правового регулирования предпринимательской и некоммерческой экономической деятельности, а также механизме государственного регулирования хозяйства. Она изучает юридические концепции, правоприменительную практику, вырабатывает рекомендации по совершенствованию хозяйственного законодательства. Наука хозяйственного права неразрывна с экономической теорией, поэтому ее вопросы должны разрабатываться с учетом экономических аспектов.

Вопрос о хозяйственном праве как науке и учебной дисциплине не вызывает дискуссий среди ученых. Концепция хозяйственного права воспринимается юридической наукой Германии, Франции, США, Японии и других экономически развитых стран, она наиболее полно отражает современные социально-экономические отношения. Хозяйственное право является фундаментальной отраслью знаний, приобретает значение абсолютно необходимого, главного компонента подготовки и профессиональной деятельности юристов.

В то же время хозяйственное право как система норм, регулирующих экономические отношения, понималось и трактуется по-разному. Существуют различные представления о содержании, функциях и месте хозяйственного права в общей правовой системе с момента появления его первой концепции. Однако бесспорным является то, что повсеместно функционирует хозяйство как объективная социально-экономическая предпосылка для существования и перманентной модернизации хозяйственного права.

Правовое регулирование хозяйственной деятельности складывалось в Европе еще в средние века в связи с развитием торговли и выражалось в издании специальных правовых актов, ее регулирующих. Торговля означает в отличие от натурального (потребительского) хозяйства деятельность в рамках общественных отношений. Торговое право регулировало отношения, связанные с переходом правомочий на товары на возмездной основе от одних лиц к другим. Эти акты получили название "Торговое право". По мнению Г.В. Шершеневича в своем развитии торговое право прошло три периода: итальянский, французский и германский.

На первом этапе торговое право с ХI в. развивалось как купеческое право городов средневековой Италии. Например, известны Рагузинские статуты (1272 г.), сборник торговых обычаев городов средиземноморья Consulato del mare. Городами Ганзейского союза применялось Висбейское морское право (по названию шведского города Висбю). На территории Беларуси привилеи на самоуправление городских поселений преимущественно состояли из предписаний торгового права. Показательна автономия купеческого права по отношению к традиционному феодальному и каноническому праву. Торговое право развивалось как право особого купеческого сословия.

С 15 в. ведущие позиции в торговле занимают Англия, Голландия, Испания. В 17 в. во Франции осуществляется кодификация разрозненных норм торгового права в Ordonance de commerce (ордонанс «О торговле» 1673 г.) и Ordonance de la marine (ордонанс «О мореплавании» (1681 г.). Указанные законодательные акты именуют также по имени автора как ордонансы Ж.Б. Кольбера, который являлся контролером финансов при королевском дворе. Этим положено начало второму (французскому) этапу в развитии торгового права. Французская буржуазная революция 1789 г. ликвидировала сословия и сословный характер торгового права. Закон от 2 – 17 мая 1791 г. провозгласил свободу промыслов.

Постепенно наряду с торговлей стали развиваться и другие виды хозяйственной деятельности: промышленность, транспорт, банковское дело, на которые также распространялось "Торговое право". Его предметом явилась вся профессионально осуществляемая хозяйственная деятельность. Во Франции в сентябре 1807 г. был принят Французский торговый кодекс (Code de commerce), вступивший в силу с 1 января 1808 г. В этом проявился дуализм частного права континентальной правовой системы, которое включает предписания гражданского и торгового права. Хозяйственное законодательство отличалось большим масштабом вмешательства государства в сферу экономических отношений. Правовое регулирование отношений предпринимателей друг с другом всегда осуществляется на основе сочетания частноправовых и публично-правовых начал. Современное хозяйственное право тесно переплетено с правом гражданским, но сохраняет свою автономность. Лишь при отсутствии необходимых норм в хозяйственном праве отношения регулируются гражданским правом. Институты хозяйственного права принадлежат либо к частному праву, либо к публичному праву.

С середины 19 в. наступает германский период в развитии торгового права. Развитие производства и торговли требовали унификации и кодификации предписаний экономического характера. В 1861 г. был принят Общегерманский торговый кодекс (Allgemeines deutsches Handelsgesetzbuch). В немецком языке слово handeln прежде всего означает действие, активность. В 1897 г. принят Германский торговый кодекс (Handelsgesetzbuch), вступивший в силу с 1 января 1900 г. Кодифицированные акты, регулирующие хозяйственные отношения между предпринимателями, были приняты в Португалии (1833), Голландии (1838), Испании (1886) и других странах.

В некоторых государствах хозяйственные отношения регулируются разрозненными документами (о собственности, о продаже товаров, о защите потребителей, о компаниях и другими). В США по инициативе деловых кругов был подготовлен и одобрен Национальной конференцией уполномоченных по унификации законов, Американским институтом права и Ассоциацией адвокатов Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial code, 1952). Данный неофициальный кодекс служит основой кодификации хозяйственного законодательства отдельных штатов.

Предмет правового регулирования в экономической сфере последовательно расширялся. После обособления торговой деятельности был обозначен ее главный субъект - торговый человек, или коммерсант. В связи с этим торговое право во второй половине 18 века стали именовать по главному субъекту как право коммерсантов, или коммерческое право. В начале XIX века место главного субъекта экономической деятельности занял человек, организующий производство, или предприниматель. Этот содержательный момент нашел отражение в понятии "предпринимательское право". Со второй половины XIX столетия в связи с усилением государственного воздействия на стихийное предпринимательство (антитрестовское регулирование, защита труда, потребителей и др.) складывается публичная составляющая экономического законодательства. Это обстоятельство находит отражение через применение термина "хозяйственное право", который впервые в научный оборот был введен в Германии в 1921 году профессором Хоссманом и позднее получил применение в законодательстве. Кроме того, наряду с частным предпринимательством получает правовое оформление сектор публичного хозяйства, основной задачей которого является не создание и распределение прибыли, а производство товаров и услуг публичной значимости безотносительно коммерческого результата (пути сообщения, общественный транспорт и др.). Эти области хозяйства не то что не приносят доход, но и еще и требуют затрат. Однако они необходимы для всех и без них общество не может существовать. Это области, где имеет место "коммерческий дефицит", и ими вынуждено заниматься государство.

Хозяйство включает два вида деятельности:

1) предпринимательство, имеющее целью получение, распределение и потребление прибыли;

2) некоммерческую деятельность экономического характера.

Государство в публичных интересах воздействует на субъекты, осуществляющие хозяйственную деятельность, контролирует ее. Соответствующая деятельность государства регулируется не частным хозяйственным правом, а хозяйственно-административным правом.

Все группы отношений составляют в единстве многогранную профессиональную деятельность по производству пользующихся платежеспособным спросом товаров (работ, услуг), которая и составляет предмет хозяйственного права. Обеспечить их качественное регулирование способно хозяйственное право, располагающее инструментами воздействия на производство и связанные с ним процессы.

Истоки отечественной науки хозяйственного права берут начало на рубеже 18-19 веков. В этот период в Российской империи высказывается идея (К.Д. Ушинский) о выделении из гражданского права в качестве самостоятельной правовой отрасли торгового права. В 1876 г. в Московском университете по инициативе Н.О. Нересова основана кафедра торгового права, в 1896 г. опубликован учебник «Торговое право». На кафедре велись исследования сочетания частноправовых и публично-правовых начал в сфере регулирования торговых и производственных отношений (И.И. Янжул). В дореволюционной России торговое право рассматривалось либо как специальная часть гражданского права, которое стремится к обособлению в научном и законодательном отношении (Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. М., 1908), либо в качестве самостоятельной отрасли права (Цитович П.П. Учение о предпринимательской прибыли. Киев., 1889; его же, Очерки по теории торгового права. СПб.,1902; Каминка А.И. Акционерные компании. Юридическое исследование. СПб., 1902; его же, Предпринимательские союзы (очерки картельного права). СПб.,1909; его же, Основы предпринимательсского права. Петроград, 1917). Источниками торгового права выступали Устав торговый, Устав промышленности, Устав кредитный, Устав судопроизводства торгового и другие акты.  

В условиях советской власти частная предпринимательская деятельность была запрещена. Субъектами хозяйствования в соответствии с плановыми заданиями выступали в основном государственные предприятия. Возникла необходимость формирования законодательства, соответствующего принципиально новым социально-экономическим условиям. В.И.Ленин в записке Д. Курскому 20 февраля 1922 г. сформулировал следующее требование: "Мы ничего "частного" не признаем, для нас все в области хозяйства есть публично-правовое, к хозяйственным отношениям необходимо применять не свод законов римского права, а наше революционное правосознание". Это положение обосновывалось разработанной в 20-е годы XX в. во время НЭПа П.И. Стучкой концепцией двухсекторного права. В соответствии с ней имущественные отношения регулировались как гражданским, так и хозяйственно-административным правом; причем гражданское рассматривалось как право капиталистического хозяйства, а хозяйственное - как право социалистической экономики, характеризующейся плановостью и подчиненностью. Разработанный правительством народно-хозяйственный план, на первый взгляд, представляется более эффективным регулятором, нежели стихийный рынок, где конкурируют миллионы предпринимателей с риском для своего существования. Гражданское и хозяйственно-административное право находились в непримиримой борьбе, которая должна закончиться ликвидацией гражданского права. Хозяйственное право должно развиваться и укрепляться вместе с социализмом.

Основная ошибка теории двухсекторного права заключалась в противопоставлении двух отраслей единой, существующей в любом современном обществе системы права. Неоправданно умалялась роль гражданского права в регулировании личных и имущественных отношений с участием граждан.

В начале 30-х годов XX в., в условиях безраздельного господства социалистической экономики, теории двухсекторного права была противопоставлена и стала господствующей теория единого хозяйственного права. Она исходила из того, что хозяйственное право является особой формой политики пролетарского государства в области управления хозяйством и организации хозяйственных связей. Ее авторы (Л.Я. Гинзбург, Е.Б. Пашуканис) назвали концепцию П. Стучки "левацким загибом". Они указывали на проблему собственности граждан на жилой дом, иное личное имущество, наследования. Предлагалось принять Хозяйственный кодекс и закон о планировании, в которых урегулировать все имущественные отношения как между гражданами, так и между социалистическими организациями. Обосновывался подход о недопустимости деления единого хозяйственного права на две части – хозяйственно-административное и гражданское. Отраслью советского права должно быть только хозяйственное право и в его предмет подлежат включению горизонтальные и вертикальные имущественные отношения. Вследствие принятия теории единого хозяйственного права в 1931 - 1937 годах гражданское и административное право были исключены из учебных программ вузов и заменены курсом единого хозяйственного права.

В 1938 году в результате дискуссии о системе права отказались от идеи единого хозяйственного права и вернулись к гражданскому и административному праву в традиционном понимании. Теория единого хозяйственного права по инициативе А.Я. Вышинского была признана вредительской, а ее авторы репрессированы. Против них выдвигалось обвинение в попытке ликвидации гражданского права. Реальная причина гонений состояла в непринятии уже сложившейся советской бюрократией попыток введения правовых начал в сфере хозяйствования. Теоретические просчеты в оценке хозяйственного права неизбежно сказываются на хозяйственной практике. Гражданско-административная модель позволяет лишь фрагментарно, бессистемно регламентировать исключительно сложную, разнообразную, масштабную по содержанию хозяйственную деятельность. Во взглядах Е.Б. Пашуканиса проницательно и глубоко раскрыты ключевые аспекты взаимосвязей права и экономики. Он отмечал, что развитие права как системы было вызвано не потребностями господства, а потребностью торгового оборота, а само хозяйство он рассматривал как общение автономных субъектов, связанных между собой отношениями эквивалентного обмена (Пашуканис Е.Б. Избраннные произведения по общей теории права и государства. М., 1980. С. 111.).

В 1956 - 1958 годах в ходе очередной дискуссии по вопросам системы права на страницах журнала "Советское государство и право" была вновь выдвинута идея хозяйственного права как самостоятельной отрасли права (такой учебный предмет не прекращал существования в зарубежных странах и, более того, стало складываться европейское хозяйственное право). Сторонники концепции социалистического хозяйственного права (Лаптев В.В., Мартемьянов В.С., Мамутов В.К.) исходили из единства правового регулирования хозяйственных отношений, складывающихся при организации и осуществлении хозяйственной деятельности между государственными предприятиями (по горизонтали) и возникающих при руководстве экономикой (по вертикали). Эта концепция сочетала элементы публичного и частного права в целях обеспечения самостоятельности субъектов хозяйствования в рамках выполнения плановых заданий. В их работах предприниматели и государство рассматривались как партнеры. Особое внимание уделялось правовому регулированию реального сектора экономики. На базе данной концепции в начале 60-х годов XX в. был разработан проект Хозяйственного кодекса СССР, направленный на укрепление законности в хозяйственном управлении. Этим корректировалась бы ситуация, когда народное хозяйство с сотнями тысяч предприятий функционировало без специального законодательства. Однако аргументы о необходимости закрепления общих начал хозяйственно-правового регулирования не были восприняты практикой.

С 60-х годов XX в. были обоснованы другие концепции хозяйственного права, а именно:

- хозяйственно-административного права как подотрасли административного права (Братусь С.Н., Халфина Р.О. и др.);

- хозяйственного права как вторичной по отношению к гражданскому и административному структуре в форме комплексной отрасли права (Алексеев С.С., Толстой Ю.К.);

- предпринимательского права как подотрасли гражданского права (Пугинский Б.И., Иоффе О.С.), регулирующей отношения в сфере коммерческой, или торговой, деятельности (цивилистическая концепция);

- хозяйственного права как нормативного массива (Красавчиков О.А.), включающего нормы разных отраслей права, функционально взаимосвязанных между собой;

- хозяйственное (предпринимательское) право – это самостоятельная отрасль, которая не имеет ничего общего с другими отраслями права (Лаптев В.В., Мамутов В.К., Мартемьянов В.С. и др.);

- хозяйственное право – это экономическое право, поскольку оно включает в себя все правовые нормы, регулирующие процесс создания материальных и нематериальных благ (Олейник О.М., Толстошеев В.В. и др.).

Экономические реформы 90-х годов XX в. сопровождались легитимацией предпринимательства, появлением различных организационно-правовых форм предприятий, признанием частной собственности, принципа свободы договора и потребовали существенного изменения правового регулирования хозяйственной деятельности, пересмотра концепции хозяйственного права. Лаптев В.В. рассматривал хозяйственное право как право предпринимательской деятельности. Недостатком "предпринимательской" и "цивилистической" концепций является упущение фактора масштабного публичного вмешательства в сферу бизнеса и забвение публичного хозяйства, которое не имеет в качестве главной цели извлечение и распределение прибыли. Публичное хозяйство не может быть охвачено частным правом. Предметом хозяйственного права выступает хозяйственная деятельность в сфере общественного производства, направленная на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ либо оказание услуг стоимостного характера, имеющих ценовую определенность. Хозяйственная деятельность характеризуется такими признаками, как системность, постоянство, она направлена на удовлетворение чужих нужд, осуществляется на профессиональной основе.

В 1994 г. был издан под редакцией Валентина Семеновича Мартемьянова курс лекций «Хозяйственное право» в двух томах. Во введении отмечается, что курс исходит из объективного единства хозяйственных отношений, определяемого едиными правилами ведения предпринимательской деятельности и ее государственного регулирования в защиту интересов государства и общества. Неразрывное сочетание публичных и частных интересов в предпринимательстве делает необходимым единое регулирование всех отношений этой сферы независимо от того, касается ли это непосредственного ведения хозяйственной деятельности или государственного воздействия на такие отношения.

Хозяйство как предмет правового воздействия - чрезвычайно масштабное явление, поэтому мы оставляем попытку дать краткое определение его понятия и попытаемся с необходимой мерой осторожности обозначить существенные бесспорные черты хозяйственного права:

- хозяйственное право охватывает нормы, издаваемые для формирования экономического порядка, для регулирования хозяйственного процесса или прямого управления им;

- основным субъектом хозяйственного права является предприниматель; хозяйственное право регулирует главным образом отношение предпринимателей друг к другу и государству, поэтому для хозяйственного права характерно сочетание механизмов частного и публичного права;

- хозяйственному праву присуща внутренняя экономико-политическая направленность, оно должно выполнять функцию экономической свободы, его предписания содержат многочисленные социально-политические цели, согласуют индивидуальные, групповые и общие цели. Благодаря праву экономика должна быть не только эффективной, но и справедливой.

Таким образом, при определении понятия хозяйственного права следует опираться на вид главных субъектов права (предпринимателей, коммерсантов), которые преследуют определенные цели, профессионально участвуя в хозяйственном обороте.

В хозяйственном праве можно выделить пять групп правовых норм, а именно нормы:

- регулирующие организационно-хозяйственные отношения (процессы создания, реорганизации, ликвидации субъектов хозяйствования, заключения сложных хозяйственных договоров);

- регулирующие производственно-хозяйственную деятельность на макроуровне и образующие правовые основы единого рынка;

- регулирующие отношения между органами власти и предпринимателями с целью формирования экономического публичного порядка;

- регулирующие международные хозяйственные отношения.

Особое место занимают внутрихозяйственные отношения на микроуровне. В их структуре выделяют внутрикорпоративные отношения, основанные на факте участия лица в хозяйственном обществе в качестве акционера (участника); членские, вытекающие из участия в организациях, основанных на членстве (производственный кооператив, товарищество) и влекущие за собой обязанность лично участвовать в делах организации. Эти отношения носят зачастую управленческий характер, поскольку складываются в процессе организации функционирования субъекта хозяйствования.

Законодательные предписания сами по себе имеют субъективный характер. Степень их объективности зависит от того, насколько законодатель близок к адекватному представлению экономической, социальной и организационной сущности нормируемых правовыми актами хозяйственных процессов, которые в повседневной жизни предстают как хозяйство. Хозяйство представляет собой определенный вид отношений людей, сферу решений и действий, которые направлены на планомерное удовлетворение потребностей в необходимых материальных благах, работах, услугах, и обеспечивает оптимальное достижение этих целей. Поэтому уяснение сути правовых явлений в области хозяйственного права невозможно без понимания экономических отношений, из которых они проистекают. В.С. Мартемьянов по этому поводу писал: «Пожалуй, в отрасли хозяйственного права, как ни в какой иной, всегда необходимо определять реальное экономическое содержание конкретного правоотношения, адекватно переводить его на язык права» (Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Т.1: Общие положения: Курс лекций. – М.: Бек, 1994. – С. 35).

Современная наука рассматривает две альтернативные системы хозяйства. Различия в них обусловливаются тем, каким образом, исходя из каких представлений, государство намерено решить проблемы по координации поведения участников экономических отношений.

А. Рыночное хозяйство. Здесь место центрального органа планирования занимают миллионы экономических субъектов, самостоятельно составляющих индивидуальные планы хозяйствования. Их решения ориентируются на установленные в беспрепятственной конкуренции цены, чему способствует налогообложение. Этот спонтанный порядок ориентирован на приумножение, а не на перераспределение, в связи с чем создается бесконечное множество различных товаров. Обмен товаров и услуг осуществляется на принципе господства частной автономии гражданского договорного права, вытекающего из признания частной собственности. Анархия рано или поздно приводит к естественному равновесию. Государство ограничивается установлением правовых рамочных условий хозяйственного процесса, гарантирует правовую свободу и правовую защиту при нарушении субъективных прав через суды. Эта система характеризуется также как основанная на разделении государства и экономики. Государство должно утвердить правила поведения и активно проводить их в жизнь, а не заниматься хозяйственно-производственной деятельностью (Л. Эрхард, А. Мюллер-Армак, В. Ойкен, В. Репке. См., например, Эрхард, Л. Благосостояние для всех / Л. Эрхард. М., 1991; Ойкен, В. Основные принципы экономической политики / В. Ойкен. М., 1995).

Б. Централизованно-управляемое (плановое) хозяйство. В этой системе хозяйства уполномоченные государственные органы формируют на определенный период планы, а субъекты хозяйствования имеют исключительно исполнительную функцию. Конструкция этой системы строго иерархична, государственные органы определяют цены, доходы и другие экономические параметры. Средства производства находятся в основном в государственной собственности. Для обеспечения выполнения планов, их соблюдения применяются информационные, контролирующие меры, налагаются санкции. Процесс управления является многоуровневым. Государство в этой системе хозяйствования является не только политическим, но и экономическим центром. Между государством и хозяйством имеется идентичность. Право действует как инструмент управления. Гражданское право существует только в тех пределах, как это допустимо принципом подчинения частных интересов интересам общества и государства.

Однако в чистом виде данные модели хозяйства не встречаются. Речь идет о смешанной экономике, в которой сильнее выражены элементы рыночной системы хозяйствования, или наоборот.

В Беларуси 70% экономики является государственной. Одним из источников различия в мотивации государственных и частных предприятий является необходимость иметь дело с опасностью банкротства, с которой сталкивается частная фирма, в отличие от существующей возможности государственного субсидирования для государственных предприятий. Государственные предприятия часто в течение долгого времени живут с большим дефицитом.

С учетом изложенного хозяйственное право - это совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения и тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие, отношения, отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов общества и государства, а также внутрихозяйственные отношения.

       Сегодня нет достаточных оснований говорить о хозяйственном праве как отрасли права. Не может оно рассматриваться и как подотрасль гражданского права в силу обширной сферы публично-правового императивного воздействия. Хозяйственное право представляет собой нормативную форму гармонизации частных и публичных интересов в процессе организации и осуществления профессиональной экономической деятельности посредством регулирования отношений, возникающих между предпринимателями, а также между ними и другими субъектами в сфере хозяйствования. Право призвано создавать партнерские и добропорядочные взаимоотношения в хозяйствовании.

Хозяйственное законодательство устанавливает в соответствии с конституцией правовые основы хозяйственной деятельности, которая осуществляется разнообразными субъектами с целью обеспечения роста деловой активности, развития предпринимательства, социальной направленности экономики, утверждения хозяйственного порядка, гармонизированного с международными экономическими процессами.

Экономический прогресс влечет существенное повышение роли хозяйственного права, которое объективно является неотъемлемым элементом инфраструктуры современного хозяйства наравне с трудовыми ресурсами, энергообеспечением, сетью коммуникаций. Хозяйство не может функционировать вне права. Обмен товаров де-факто является обменом правомочий по распоряжению ими. Для этого права должны быть полностью определены, четко закреплены, пригодны для использования и защищены главным образом работающей системой правосудия. Право имеет конкретную цену и очень значительную. Некачественная система права снижает стоимость хозяйственных активов в стране по сравнению с их стоимостью в условиях общепринятых правовых систем.

В советский период преподавание хозяйственного права было начато в 1921 г. на факультете советского права МГУ. В 1925 г. для подготовки юрисконсультов для предприятий было создано хозяйственно-правовое отделение, на котором преподавали И.С. Перетерский, А.Г. Гойхбарг, И.Б. Новицкий. М.М. Агарков в учебных материалах указывал на необходимость исследования реального взаимодействия экономики и права. Г.К. Гинс отмечал, что в отличие от гражданского права, которое основано на сознании личной свободы, хозяйственное право опирается на сознательную солидарность, необходимость соглашения и соподчинения. Ряд учебных пособий по хозяйственному праву было подготовлено А.В. Карассом: «Правовые формы организации государственной промышленности в условиях новой экономической политики» (1923 г.), «Советское промышленное право» (1925 г.) и другие. Ф.И. Вольфсон выпустил «Методические разработки по хозяйственному праву» (1925 г.).

После возобновления преподавания хозяйственного права на юридических факультетах был подготовлен под руководством В.В. Лаптева учебник «Хозяйственное право» (1967 г.). Владимир Викторович Лаптев до своей кончины 4 июля 2012 г. оставался признанным лидером науки предпринимательского права на постсоветском пространстве.

В Беларуси «Хозяйственное право» в советский период преподавалось как спецкурс. С 1990-х годов данный предмет в юридических вузах преподается в качестве самостоятельной основной учебной дисциплины. Курс хозяйственного права вследствие характера предмета изучения является наиболее масштабным, разнообразным, прикладным и занимательным. Обширный опыт взаимодействия с хозяйственным правом каждому гражданину передается генетически от поколения к поколению. Поэтому знание хозяйственного права в определенной мере предопределено самой социальной сущностью человека. В свою очередь состояние национальной экономики выступает наиболее объективным критерием оценки понимания проблематики хозяйственного права в стране.

                       

 

2. Принципы и методы хозяйственного права

Хозяйственное право базируется на закрепленных в законодательстве единых основополагающих началах правового регулирования - принципах, которые распространяются на весь комплекс правовых норм, обеспечивающих регулирование хозяйственной деятельности. Значение принципов состоит в том, что: осуществление, регулирование и контроль хозяйственной деятельности должны соответствовать принципам хозяйственно-правового регулирования; при отсутствии конкретных нормативных предписаний, регулирующих данные и сходные общественные отношения, следует применять принципы хозяйственно-правового регулирования. Например, в предписаниях о ликвидации коммерческих организаций прямо не предусмотрено право уполномоченного органа юридического лица отозвать такое решение после внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Однако в соответствии с принципом свободы предпринимательской деятельности следует признать возможность отзыва решения на любой стадии ликвидационной процедуры.

Хозяйственно-правовые принципы содержатся в различных законодательных актах. Наибольшее значение для регулирования хозяйственных отношений имеют принципы, закрепленные в Конституции Республики Беларусь.

В ст. 13 Конституции Республики Беларусь закреплен принцип экономической свободы и равных условий предпринимательской деятельности. Государство предоставляет всем равные возможности для осуществления хозяйственной деятельности, гарантирует всем равные возможности свободного использования способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Согласно данному принципу каждый гражданин по своему выбору может начать и вести свое дело в избранной отрасли хозяйства, с использованием предусмотренной законом формы. Ограничения допустимы только на основе закона в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Принцип многообразия, юридического равенства форм собственности и равной их защиты исключает привилегированное положение государственной либо частной собственности. Исходя из данного принципа, не могут создаваться преимущества, специальные правила, предоставляться льготы, дотации, субсидии либо налагаться ограничения на субъекты хозяйствования по признаку принадлежности к форме собственности.

Общеотраслевой принцип законности в сфере хозяйствования означает следующее. Во-первых, сам субъект хозяйствования обязан соблюдать установленные государством требования. Во-вторых, государство должно обеспечить законность правовых актов и правомерность деятельности своих органов и должностных лиц (предприниматель должен подчиняться закону, а не чиновнику). В-третьих, законодательные акты должны отражать реальные общественные хозяйственные процессы и быть наиболее стабильными в правовой системе.

Принцип получения прибыли как цели предпринимательской деятельности подчеркивает, что государство и общество заинтересованы в том, чтобы предприниматели и коммерческие организации извлекали прибыль, выплачивали заработную плату, вносили платежи в бюджет. В связи с этим законодательство предусматривает возможность в случае, когда вместо прибыли предприниматель несет убытки, ставить вопрос об изменении или досрочном прекращении договорных отношений, в том числе по решению суда. Обеспечение доходности в предпринимательской деятельности имеет приоритет перед стабильностью хозяйственного договора.

Если одна из сторон не планирует получение прибыли, следовательно, сделка не связана с предпринимательской деятельностью. Безвозмездные сделки могут рассматриваться как фиктивные.

Принцип поощрения предпринимательской активности призван стимулировать стремление у граждан для включения в собственное дело. Для этого формируется система правовых и организационных мер по поддержке предпринимательства, создается привлекательный имидж предпринимателя в общественном мнении как центрального субъекта всего общественного прогресса. Хозяйственное право пронизано настроениями инициативности и рационализма.

Принцип свободы добросовестной конкуренции и недопущения монополистической деятельности означает, что преимущества на рынке может получать тот предприниматель, кто достиг наилучших результатов в своей деятельности, производит новые более качественные товары (работы, услуги) с наименьшими издержками. Закон запрещает использовать предпринимательские свободы для монополизации экономики и недобросовестной конкуренции.

Принцип эквивалентности предопределяет, что отношения предпринимателей всегда должны быть возмездными, а существенным условием каждого хозяйственного договора выступает цена. Здесь исключается любая благотворительность, которая неизбежно приводит к искажению оценки результатов хозяйственной деятельности, необоснованному обогащению одних предпринимателей за счет других. Данный принцип также требует отказа от необоснованного государственного субсидирования предприятий в любой форме. Принцип эквивалентности предполагает согласование интересов при определении цены, ставок арендной платы.

Принцип осуществления государственного воздействия на хозяйственные отношения преимущественно на основе применения экономических методов призван обеспечить переход от властно-административных мер к использованию понятной системы единого налогообложения, формированию фондового рынка, повышению потребительского спроса, снижению уровня инфляции. Приоритет имеет выделение зон для размещения субъектов хозяйствования при осуществлении территориального планирования, возможность приобретения в собственность земельных участков для ведения бизнеса.

Запрет незаконного вмешательства органов государства и их должностных лиц в хозяйственные отношения и бездействия. Гарантией данного принципа является право на возмещение за счет государства причиненного вреда субъекту хозяйствования.

Принцип защиты прав и интересов предпринимателя посредством применения как юрисдикционных, так неюрисдикционных способов защиты.

Методы хозяйственно-правового регулирования – это совокупность закрепленных в законодательстве способов и приемов воздействия друг на друга государства и других участников хозяйственно-правовых отношений, применяемых в соответствии с условиями и целями правового регулирования. Основными способами регулирования общественных отношений выступают определение прав, установление обязанностей и запретов. В силу наличия в предмете хозяйственного права двух групп отношений: между субъектами предпринимательской деятельности (горизонтальные) и при осуществлении государственного регулирования экономики (вертикальные) - невозможно осуществить хозяйственно-правовое регулирование в рамках одного метода. Передать регулирование экономики в сферу административного права было бы несложно, но это означало бы игнорирование объективных экономических законов и повлекло бы ослабление позиций отечественных предпринимателей в глобальной конкуренции. Методы должны обеспечивать различные режимы воздействия: властные и диспозитивные. Частное право не может существовать без публичного, поскольку нормы публичного права обеспечивают эффективное применение норм частного права.

Хозяйственному праву присущи общие методы воздействия:

- метод обязательных предписаний (включающий метод приказа и метод запрета) выражается в необходимости строго соблюдать установленные требования в сфере хозяйственной деятельности. Императивный метод существенно ограничивает автономию воли адресата, предписывает ему модель поведения. Этот метод применяется при принятии решений собственником имущества (о создании, реорганизации, ликвидации организации); при государственном регулировании хозяйственной деятельности (разрешительная деятельность органов публичной власти осуществляется посредством реализации широкого спектра процедур - лицензирование, регистрация, разрешение, квотирование, аккредитация, сертификация, стандартизация, конкурс, экспертиза, согласование, аттестация, оценка, допуск);

- метод автономных решений – позволяет субъектам самостоятельно принимать управленческие и иные решения для обеспечения оптимального ведения хозяйственной деятельности;

- метод согласования создает возможность субъектам хозяйствования вырабатывать взаимовыгодные решения при заключении договоров, координировать деятельность на общем товарном рынке;

- метод рекомендаций, который предусматривает издание уполномоченными субъектами предложений относительно ведения хозяйственной деятельности;

метод принуждения применяется в отношениях по поводу применения дисциплинарных, имущественных, административных и уголовных санкций за правонарушения при ведении хозяйственной деятельности.

Отношения субъектов предпринимательства строятся с учетом следующих черт:

- широкое разнообразие реальных хозяйственных отношений;

- самостоятельность субъектов хозяйствования в выборе организационно-правовых форм предприятий и всех параметров деятельности;

- равенство участников в плане оснований возникновения, изменения, прекращения их прав и обязанностей;

- свобода договора.

Общеправовые и специальные методы при воздействии на общественные отношения, составляющие предмет хозяйственного права, находятся в системной взаимосвязи. В современных условиях основным методом регулирования хозяйственной деятельности становится метод согласования.

 

3. Источники хозяйственного права

Отношения, складывающиеся в сфере хозяйствования, регулируются системой нормативных актов. Нормативные правовые акты, содержащие хозяйственно-правовые нормы, являются источниками хозяйственного права.

Источники хозяйственного права образуют иерархическую ступенчатую систему, строящуюся по юридической силе нормативных правовых актов.

1. Конституция Республики Беларусь. Обладает высшей юридической силой. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Республике Беларусь, не должны противоречить Конституции Республики Беларусь.

Важнейшим свойством Конституции Республики Беларусь является ее прямое действие. Прямое действие означает, что, во-первых, нормы Конституции Республики Беларусь обязательны для всех субъектов, в том числе участников хозяйственной деятельности; во-вторых, каждый может защищать свои права, ссылаясь исключительно на соответствующую статью Конституции Республики Беларусь. В действующей Конституции Республики Беларусь имеется около 50 статей, регулирующих экономические отношения (об экономическом многообразии, о защите труда, окружающей среды, интеллектуальной собственности, потребителей), которые выступают нормативной основой хозяйственной Конституции Республики Беларусь. Современная экономика в литературе определяется как «конституционная экономика» (Баренбойм П.Д, Гаджиев Г.А. и др. Конституционная экономика. М., 2006; Василевич Г.А. Правонарушения. Закон. Ответственность / Г.А. Василевич. – Минск : Право и экономика, 2011. – 362 с.). Принципы конституционной экономики подразумевают правовое регулирование экономических отношений на основе учета объективных законов развития общества.

2. Следующий по силе источник хозяйственного права - ратифицированные Республикой Беларусь международно-правовые акты. Им должны соответствовать законы, декреты, указы Президента Республики Беларусь, международные договоры и иные обязательства Республики Беларусь. Это двусторонние рамочные договоры Республики Беларусь о торгово-экономическом сотрудничестве (в них может быть предусмотрен обычный, льготный либо ограничительный режим торговли, режим зоны свободной торговли либо Таможенного союза), о взаимном поощрении и защите инвестиций, об избежании двойного налогообложения. Республика Беларусь является участником многочисленных многосторонних международных соглашений (например: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, заключенная в г. Вене 11 апреля 1980 г.; Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, заключенная в г. Нью-Йорке 14 июня 1974 г.; Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, заключенная в г. Гааге 22 декабря 1986 г.). В случае возникновения коллизии между национальным и международным законодательством приоритет отдается последнему.

3. Декреты и указы Президента Республики Беларусь. В случае расхождения декрета или указа с законом закон имеет верховенство лишь тогда, когда полномочия на издание декрета или указа были предоставлены законом (ст. 137 Конституции Республики Беларусь) (например: Декрет Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 (ред. от 24.01.2013) "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования" (далее - Декрет N 1); Указ Президента Республики Беларусь от 18.06.2005 N 285 (ред. от 11.07.2012 № 312) "О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности" (далее - Указ N 285); в указе Президента Республики Беларусь от 21.06.2011 № 261 «О создании ОАО “Банк развития Республики Беларусь” (ред. от 24.01.2013 № 45) предусмотрено, что Банк развития не является банком, небанковской кредитно-финансовой организацией в значении ст. 8 и 9 Банковского кодекса и при его создании, реорганизации и ликвидации не применяются требования законодательства, предусмотренные для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций). Директива Президента Республики Беларусь от 31.12.2010 № 4 «О развитии предпринимательской инициативы и стимулировании деловой активности в Республике Беларусь» устанавливает, что главный принцип в этой сфере: конкуренция – везде, где возможно, государственное регулирование – там, где необходимо. Директива как вид нормативного правового акта является указом программного характера, издаваемым Главой государства в целях системного решения вопросов, имеющих приоритетное политическое, социальное и экономическое значение. Для такого программного нормативного акта характерно наличие норм-деклараций и норм-принципов.

Вместе с тем отдельные положения Директивы, в частности п. 5.4, 9.1, имеют признаки правовых норм прямого действия. Формулировка п. 5.6 "обеспечить приостановление привлечения к административной ответственности, предусмотренной ст. 23.17 КоАП за нарушение порядка составления (оформления) товарных, товарно-транспортных накладных, платежных инструкций и других первичных учетных документов до вступления в силу закона о внесении соответствующих изменений в КоАП и ПИКоАП" позволяет применять эту норму непосредственно на основании Директивы.

4. ГК. Имеет большую юридическую силу по отношению к другим кодексам и законам, содержащим нормы гражданского права (ст. 10 Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 361-З (ред. от 02.07.2009)"О нормативных правовых актах Республики Беларусь" (далее - Закон "О нормативных правовых актах Республики Беларусь")). ГК дает определение предпринимательской деятельности, закрепляет основы имущественных и обязательственных отношений, устанавливает организационно-правовые формы коммерческих организаций и др.

5. Иные законы Республики Беларусь, которые могут быть классифицированы на следующие группы:

а) законы, определяющие правовое положение субъектов предпринимательской деятельности (например, Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII (ред. от 15.07.2010) "О хозяйственных обществах" (далее - Закон "О хозяйственных обществах"));

б) законы, регулирующие определенные виды хозяйственной деятельности (например, Закон Республики Беларусь от 28.07.2003 N 231-З (ред. от 07.12.2009) "О торговле");

в) законы, устанавливающие определенные требования к предпринимательской деятельности в целом и к отдельным ее видам (Закон Республики Беларусь от 10.12.1992 N 2034-XII (ред. от 22.12.2011) "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" (далее - Закон "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции"), Закон Республики Беларусь от 05.01.2004 N 262-З (ред. от 07.01.2012)"О техническом нормировании и стандартизации" (далее - Закон "О техническом нормировании и стандартизации")).

6. Подзаконные акты. К их числу относятся: постановления Совета Министров Республики Беларусь; акты Конституционного Суда Республики Беларусь, постановления Верховного Суда Республики Беларусь, акты Генерального прокурора Республики Беларусь; нормативные правовые акты министерств, иных республиканских органов государственного управления и Национального банка Республики Беларусь; нормативные правовые акты органов местного управления и самоуправления; локальные нормативные правовые акты субъектов хозяйствования.

Действие локального нормативного правового акта ограничено рамками одной или нескольких организаций. Система локальных нормативных актов организации включает прежде всего обязательные документы. Главенствующее положение при этом отводится учредительным документам: уставу и учредительному договору. Локальные акты регулируют финансовые и бухгалтерские вопросы – учетная политика организации, положение по бухгалтерскому учету, бизнес-план, финансовый план.

С целью конкретизации действующего законодательства в организации разрабатываются документы вспомогательного характера. К ним относятся положения: о ведении договорной работы; о претензионно-исковой работе; о материальной ответственности работников; о тендерах.

Источники хозяйственного права подразделяются на общие (например, Указ Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 N 510 (ред. от 25.07.2013 N 332)"О совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в Республике Беларусь") и специальные (например, Закон Республики Беларусь от 01.07.2010 N 148-З (ред. от 10.07.2012) "О поддержке малого и среднего предпринимательства"). Общие источники распространяют свое действие на всех участников хозяйственных отношений (субъектов предпринимательства или органы регулирования и контроля хозяйственной деятельности), а специальные - только на отдельные их виды.

В случаях, когда хозяйственные отношения прямо не урегулированы актами законодательства или соглашением сторон, к таким отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется норма гражданского законодательства, регулирующая сходные отношения (аналогия закона). При невозможности использования в указанных случаях аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из основных начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права). Не допускается применение по аналогии норм, ограничивающих гражданские права и устанавливающих ответственность (ст. 5 ГК).

Аналогия закона (intra legem) - применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм законодательства, регулирующих данные общественные отношения, норм законодательства, регулирующих сходные общественные отношения. Аналогия права - применение к общественным отношениям вследствие отсутствия норм права, регулирующих не только данные, но и сходные общественные отношения, общих начал, смысла законодательства, общих принципов права и принципов конкретных отраслей права (ст. 1 Закона "О нормативных правовых актах Республики Беларусь").

В условиях глобализации условий хозяйственной деятельности используются правовые конструкции, содержащиеся в унифицированных актах, таких как Принципы европейского договорного права, Принципы международных коммерческих договоров.

В качестве источника выступают также обычаи делового оборота. Обычай - это правило поведения, отвечающее следующим критериям: оно должно сложиться и широко применяться; сферой применения должен выступать исключительно предпринимательский (деловой) оборот; оно не должно быть зафиксировано в каком-либо нормативном акте.

Обычай делового оборота может применяться как наряду с законодательством, так и в случаях пробелов в правовом регулировании, однако он не должен противоречить законодательству. Ст. 290 ГК устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями. Обычаи широко применяются во внешнеторговом обороте и в рекламной деятельности.

Примером общеприменяемых обычаев делового оборота являются разработанные и периодически модифицируемые Международным институтом по унификации частного права (УНИДРУА) Принципы международных коммерческих договоров и Международной торговой палатой в г. Париже в 1936 году - Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС (International Commercial Trade Terms). Они применяются, когда стороны включили в договор соответствующую ссылку или когда стороны в качестве применимого права определили совокупность правил международного торгового оборота.

В Инкотермс применительно к каждому торговому термину четко определено, в какой момент к покупателю переходит риск гибели товара, какая сторона обязана заключить договор страхования и перевозки, кто несет связанные с этим расходы, кто обеспечивает ввоз, вывоз и таможенное оформление товара. Термины представляют собой аббревиатуры английских слов, означающих условия поставки товаров.

Последняя редакция данных правил (Инкотермс 2010) действует с 1 января 2011 г. и включает 11 терминов. Эта редакция называется Правила ICC (Международной торговой палаты) для использования торговых терминов в национальной и международной торговле.

Термины Инкотермс систематизированы следующим образом:

1) по видам транспорта:

- используемые для поставки любым видом (или видами) транспорта: (железнодорожным, автомобильным, авиа, а также с использованием морского и внутреннего водного транспорта или комбинацией этих видов транспорта) - раздел А (EXW, FCA, CPT, CIP, DAP, DAT, DDP);

- используемые для морского и внутреннего водного транспорта (термины этого раздела допускается применять, когда пункт поставки и место, до которого товар перевозится, являются портами) - раздел Б (FAS, FOB, CFR, CIF).

2) по объему обязанностей продавца и покупателя.

Все 11 терминов Инкотермс расположены последовательно: от минимальных обязанностей продавца и максимальных обязанностей покупателя (как в термине EXW) до максимальных обязанностей продавца и минимальных покупателя (как в термине DDP). Чтобы определить объем обязанностей сторон, соответствующий каждому термину, с помощью первой буквы выделяются четыре категории условий поставки.

E - включает только один термин - EXW (франко завод), согласно которому продавец обязан предоставить товары в распоряжение покупателя в своих помещениях или в ином согласованном месте. При этом расходы и риски продавца минимальны (самовывоз). При поставке на условиях EXW цена товаров может быть наиболее предпочтительной для покупателя, так как не включает транспортные расходы, расходы по уплате таможенных пошлин и т.п. В договоре можно предусмотреть обязанность продавца осуществить погрузку товаров, поскольку у него больше технических возможностей для этого.

Условия EXW предусматривают обязанности продавца оказывать содействие покупателю в получении официальных документов, требуемых для вывоза товара, и предоставлять товар в распоряжение покупателя в согласованном пункте в названном в договоре месте поставки не загруженным в транспортное средство.

       F - включают термины FCA (франко перевозчик), FAS (франко вдоль борта судна), FOB (франко борт). По этим условиям продавец обязан поставить товар перевозчику, назначенному покупателем свободным от рисков и расходов.  

C - включают термины CPT (перевозка оплачена до), CIP (фрахт / перевозка и страхование оплачены до), CFR (стоимость и фрахт), CIF (стоимость, страхование и фрахт). Продавец должен заключить контракт на перевозку товаров на условиях, по которым он не принимает на себя риск потери либо повреждения товара или дополнительные затраты после отгрузки и отправки. Основную перевозку и расходы по страхованию оплачивает продавец.         

       Обязанность страхования рисков утраты или повреждения товара во время перевозки (заключение договора страхования и уплата страховых взносов) возлагается на продавца только при поставках на условиях CIF и CIP. При этом процент страхового покрытия предполагается минимальным (стоимость товаров + 10 %), если соглашением сторон не установлено иное. По соглашению сторон условия страхования могут быть изменены или же покупатель вправе за свой счет дополнительно застраховать товары. При использовании в договоре терминов CPT, CIP, CFR или CIF продавец выполняет свою обязанность по поставке, когда он передает товар с документами перевозчику, а не когда товар достиг места назначения.                                                              

       Если согласованы условия поставки CIF, продавец вправе включить в цену стоимость дополнительных услуг (перевозка и страхование), не указывая этого дополнительно в договоре.

       При поставке на условиях CIP риск утраты (повреждения) товаров и расходы переходят в двух различных местах: продавец несет расходы по поставке товаров в согласованное место назначения, но риск утраты (повреждения) товаров переходит на покупателя с момента передачи продавцом товаров перевозчику, выбранному продавцом.

По условиям CPT и CIP продавец несет обязанность заключить за свой счет договор страхования товара от пункта поставки до места назначения в пользу покупателя.

D - включают в себя термины DAT (поставка до терминала), DAP (поставка до пункта), DDP (поставка с оплатой пошлины). Согласно этим условиям продавец должен нести все расходы и риски, необходимые для доставки товара в оговоренное место назначения. DDP возлагает на продавца максимальные обязанности.

       Если в договоре указаны условия поставки, начинающиеся на букву D, это означает, что прибытие товаров в место назначения обязан обеспечить продавец. При импорте товаров следует проанализировать возможность включить в договор условия поставки DDP, так как по общему правилу иностранное лицо не всегда может быть таможенным декларантом (ст. 76,150 Таможенного кодекса Республики Беларусь; ст. 186 Таможенного кодекса Таможенного союза).

       Если иное не предусмотрено договором поставки, то при поставке товаров на условиях DDP расходы по уплате НДС, иных налогов, подлежащих уплате при импорте, несет продавец.

Для всех условий поставки, кроме EXW, предусмотрены обязанности продавца получить официальные документы для вывоза (экспорта) товара и выполнить соответствующие таможенные формальности.

Продавец обязан содействовать покупателю в получении информации о товарах, необходимой для их ввоза или вывоза; упаковать и маркировать товары; известить покупателя об их отправке.

Согласно Своду обычаев и правил делового оборота рекламы на территории РФ «в рекламе не следует поощрять и призывать детей увеличивать количество приемов пищи в день или заменять основное питание легкой пищей, кондитерскими изделиями и т.д.».

Судебный прецедент – решение суда по конкретному делу в отдельных случаях de facto является источником права в силу авторитета суда и обязательности разъяснений вышестоящих инстанций для нижестоящих судов.                              

Хозяйственное право включает совокупность всех норм, регулирующих хозяйственные отношения и относящихся к различным отраслям. Хозяйственное право включает в себя частное хозяйственное право, уголовно-хозяйственное право, хозяйственно-конституционное право и хозяйственно-административное право.

Правовой порядок в сфере хозяйства по сравнению с другими сферами отличается большей стабильностью, устойчивостью, относительной неизменностью.

Правила деловой этики также выступают регулятором хозяйственных отношений. Возможна разработка Кодекса деловой чести (Корпоративного поведения). Честность и правдивость – фундамент предпринимательства, предпосылка здоровой прибыли и гармоничных отношений в делах.

Хозяйственное право включает совокупность всех норм, регулирующих хозяйственные отношения и относящихся к различным отраслям. Хозяйственное право включает в себя частное хозяйственное право, уголовно-хозяйственное право, хозяйственно-конституционное право и хозяйственно-административное право.

Правовой порядок в сфере хозяйства по сравнению с другими сферами отличается большей стабильностью, устойчивостью, относительной неизменностью. 

 

4. Направления и формы совершенствования

хозяйственного законодательства

 

В отечественной правовой системе хозяйственное законодательство - относительно новое явление. Начало его формирования было положено принятием Закона "О предпринимательстве в Республике Беларусь". Однако к настоящему времени хозяйственный оборот регламентируется многими тысячами только республиканских нормативных правовых актов. Их количество превышает разумные пределы в сотни раз. Предприниматели и юристы не в силах даже ознакамливаться со всеми ними, а не то что исполнять. По словам У.Черчилля, "там, где существует 10 тысяч предписаний, не может быть никакого уважения к законам". ГК применяется субсидиарно к актам так называемого специального законодательства. В связи с этим очевидной представляется задача систематизации хозяйственного законодательства, приведения его в единую внутренне согласованную систему. Правовые принципы и гарантии предпринимательства с учетом его социально-экономического значения должны определяться исключительно законом. В рамках систематизации целесообразно уменьшить количество актов хозяйственного законодательства; осуществить переход к регулированию хозяйственных отношений в основном законами, а не подзаконными актами.

Особенностью хозяйственного законодательства является то, что оно имеет четкий критерий своего качества, - состояние конкретного осязаемого всеми предмета – хозяйства. Его важнейшими параметрами является уровень заработной платы и инфляции, величина валового внутреннего продукта страны, технический уровень выпускаемой продукции.

Одной из актуальных проблем совершенствования системы правового регулирования экономики является кодификация хозяйственного законодательства. Возможно проведение научной дискуссии о разработке Хозяйственного кодекса. Хозяйственный кодекс, например, с 1 января 2004 г. действует в Украине. Этот документ устанавливает правовые основы хозяйствования, которое базируется на разнообразии субъектов разных форм собственности, обеспечивает возрастание деловой активности, развитие предпринимательства и на этой основе повышение эффективности общественного производства. Межпарламентской Ассамблеей 03.12.2009 г. принят Модельный Торговый кодекс для государств-участников СНГ, имеющий рекомендательный характер. Кодификация может улучшить и качество хозяйственного законодательства, создаст более системное представление о национальной системе хозяйствования, исходя из понимания которой будет системно развиваться текущее нормотворчество. Создание такого документа позволит унифицировать его положения с соответствующими правовыми подходами в экономически развитых странах посредством применения методологии гармонизации права, позволяющей учитывать национальную специфику хозяйства в условиях глобализации мировой экономики. Отсутствие хозяйственного кодекса может свидетельствовать об отсутствии единой стратегии и системной правовой политики для данной сферы и дальнейших попытках сохранения расщепленного гражданско-административного подхода к регулированию хозяйства.

Хозяйственное законодательство отличается излишним динамизмом. Важно обеспечить стабильность хозяйственно-правового регулирования. Зарубежный опыт свидетельствует о том, что хозяйственное законодательство является еще более стабильным, нежели конституционное. Так, во Франции за последние 200 лет были приняты 16 конституций и один Торговый кодекс (1807 года). При этом одни и те же известные торговые кодексы без заметных правок действуют в монархиях и республиках, при диктатуре и демократии. В Беларуси следует на практике соблюдать предписание ст. 38 Закона о нормативных правовых актах, устанавливающего стабильность правового регулирования. Изменение нормативного правового акта ранее чем через год после его принятия (издания) допускается только в исключительных случаях на основании требований нормативного правового акта большей юридической силы, если иное не предусмотрено законами Республики Беларусь или решениями Президента Республики Беларусь.

Соответствующие законы с учетом высокой степени динамизма регулируемых экономических отношений могут носить рамочный характер. Конкретика в регулировании отношений может быть обеспечена через повышение качества хозяйственных договоров, роли судебной практики. Обоснованные судебные решения, будучи опубликованными в печати и сети Интернет, могут эффективно восполнить пробелы законодательного регулирования.

Таким образом, первым направлением совершенствования хозяйственного законодательства может быть его систематизация. Роль основного источника хозяйственных отношений должен занять закон за счет ограничения подзаконного и ведомственного нормотворчества. Следует ввести мораторий на издание наряду с законами любых правовых актов по вопросам предпринимательства, кроме случаев, когда эти акты расширяют права или иным образом улучшают правовые условия хозяйственной деятельности. Должно быть исключено регулирование хозяйственных отношений посредством «писем» и «телефонограмм».

Второе направление связано с совершенствованием содержания нормативных предписаний по традиционным институтам и урегулированием новых групп экономических отношений. Например, следует уточнить ст. 31 ГК, исключив широкую трактовку предпринимательской деятельности, включающей осуществление прав учредителя, участника, собственника имущества или руководителя юридического лица и др. Необходимо повышение качества локальных нормативных актов.

Повышению качества хозяйственного законодательства может способствовать большее включение в правотворческую деятельность представителей деловых кругов и специалистов. Целесообразно предусмотреть обязательную общественную экспертизу соответствующих законопроектов. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 20.03.2012 № 247 утверждено Типовое положение об общественно-консультативном (экспертном) совете по развитию предпринимательства. Советам рекомендовано рассматривать проекты нормативных правовых актов, которые могут оказывать существенное влияние на условия осуществления предпринимательской деятельности.

Концепция хозяйственного права наиболее полно отражает современные социально-экономические отношения. Хозяйственное право является неотъемлемым структурным элементом экономики. Успешным в экономическом отношении государством в современную эпоху может быть только правовое государство.

Объективным критерием качества хозяйственного законодательства выступает состояние национального хозяйства. Поскольку хозяйство находится в беспрерывной количественной и качественной динамике, то и главной закономерностью хозяйственного законодательства выступает его синхронное и квалифицированное развитие.   

                       

 

Тема 2

ГОСУДАРСТВЕННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ И КОНТРОЛЬ

ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

                              Литература

  1. Годунов, В.Н. Государственное регулирование хо­зяйст­вен­­ной деяте­ль­нос­ти и его фор­мы / В.Н. Годунов // Теоретические проблемы правового регулирования хозяйст­вен­ной дея­тель­ности в усло­ви­ях рыночных отношений: тез. докл. респ. науч.-практ. конф. / Отв. ред. В.Ф. Чигир. – Минск: Тесей, 1998. – С. 8–11.

2. Ноздрачев, А.Ф. Контроль: правовые новеллы и нерешенные проблемы / А.Ф. Ноздрачев // Журнал российского права. – 2012. - № 6. – С. 18 – 28.

3. Прудников, В.М. Государственное регулирование предпринимательской деятельности: Учебное пособие / В.М. Прудников. – 2-е изд. – М.: РИОР, 2008. – 241 с. 

4. Сидорчук, В.К. Полномочия местных органов власти по регулированию предпринимательской деятельности / В.К. Сидорчук // Муниципальное право. – 2011. - № 2. – С. 44 – 52.

5. Шишкин, С.Н. Государственное регулирование экономики: предпринимательско-пра­во­вой аспект / С.Н. Шишкин. – М.: Волтерс Клувер, 2010. – 246 с.

6. Шишкин, С.Н. Предпринимательско-правовые (хозяйственно-правовые) основы государственного регулирования экономики : монография / С.Н. Шишкин ; Российская акад. Наук, Ин-т государства и права. - М.: Инфотропик Медиа, 2011. – 328 с.

 

                                          Свобода насколько возможно,

                                          власть насколько необходимо.

 

1. Понятие и методы государственного регулирования

хозяйственной деятельности

 

Во времена А.Смита государству отводилась роль "ночного сторожа", в сфере экономики действовал принцип свободной конкуренции. Советское народное хозяйство показало, что есть другая крайность - полное огосударствление экономики, централизованное руководство ею жесткими административно-командными методами. Кризис советской экономики свидетельствует о недопустимости такого вмешательства государства в экономику. Как образно выразился нобелевский лауреат по экономике В.В. Леонтьев: «Экономика – это шхуна, в паруса которой дует ветер интересов, а руль находится в руках государства». Дж. М. Кейнс в 30-е годы ХХ века писал, что сама рыночная экономика «вылечить» себя от кризиса не может. Поэтому право призвано обеспечить рациональное сочетание государственного регулирования и рыночного саморегулирования экономики.

Хозяйственная деятельность - это деятельность свободных субъектов, которые самостоятельно принимают решения об осуществлении (прекращении) хозяйственной деятельности, сферах приложения своих способностей и ресурсов. Данная деятельность основана на собственных интересах и побуждениях субъектов хозяйствования. Вместе с тем право должно обеспечивать интересы государства, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности.

Принцип свободы приводит к необходимости решения первоочередных проблем:

- хозяйственная деятельность осуществляется в общественной форме во взаимоотношениях с другими свободными субъектами, которые также действуют в своих собственных интересах. Отсюда возникает проблема согласования частных интересов, предотвращения причинения вреда другим лицам;

- существует общественный (публичный) интерес, который заключается в удовлетворении запросов различных сообществ. Предприниматели также пользуются публичной инфраструктурой и общественными благами, поэтому они обязаны участвовать в их создании.

Экономические (хозяйственные) отношения, как и экономика в целом, не могут не испытывать воздействия со стороны государства. Это касается также рыночной экономики и рыночных отношений, которые обладают безусловными преимуществами, но и недостатками, которые обусловливают необходимость государственного вмешательства:

- содержатся тенденции к угасанию конкуренции, что ведет к нарушению оптимальных пропорций;

- неравномерное распределение доходов;

- отсутствие механизма обеспечения занятости населения и защиты малоимущих граждан;

- неспособность обеспечить развитие стратегических направлений науки;

- необеспечение рациональных подходов к природопользованию и охране окружающей среды;

- экономическая безопасность требует регулирования внешнеэкономической деятельности.

Решение этих проблем невозможно без ограничения свободы хозяйственной деятельности, ее социально направленного государственного регулирования. Однако невозможно подменять экономические свободы административными процедурами. В государственном управлении отражается преимущественно публичный интерес. Частный интерес должен защищаться в рамках правосудия. Система государственного регулирования, с одной стороны, должна обеспечивать соблюдение прав граждан и организаций и согласование их с общественными интересами, а с другой стороны – не препятствовать хозяйственной активности и поощрять ее.

В сфере хозяйствования государство осуществляет долгосрочную (стратегическую) и текущую (тактическую) экономическую и социальную политику, направленную на реализацию и оптимальное согласование интересов субъектов хозяйствования и потребителей.

В правовом государстве любое вторжение государства должно рассматриваться законом как вмешательство в сферу диспозитивной свободы хозяйствующих субъектов и должно осуществляться специально уполномоченными органами. Закон должен предусматривать, при каких условиях и какие исполнительные действия допускаются. Субъектам хозяйствования должна обеспечиваться абсолютная защита. В рамках хозяйственного права может быть сформирован раздел "Право управления".

Целесообразность вмешательства государства в рыночные отношения сомнений, как правило, не вызывает. Вопрос в основном состоит в пределах такого вмешательства. Как гласит ст. 13 Конституции Республики Беларусь, "государство осуществляет регулирование экономической деятельности в интересах человека и общества, обеспечивает направление и координацию государственной и частной экономической деятельности в социальных целях".

Государственное регулирование хозяйственной деятельности - это деятельность государства в лице его органов (должностных лиц), направленная на формирование определенных (несвободных) экономических решений субъектов хозяйствования для реализации экономической, научно-технической, социальной политики. Оно представляет собой совокупность закрепленных в законодательстве мер экономического, организационного и правового воздействия на экономику (стимулирование, поддержка предпринимательства), в том числе государственный контроль законности осуществления хозяйственной деятельности.

Государственное регулирование хозяйственной деятельности можно рассматривать в широком и узком смыслах. При широком понимании государственного регулирования хозяйственной деятельности оно включает как определение государством принципов и форм осуществления хозяйственной деятельности, правового положения субъектов хозяйствования, порядка заключения и исполнения договоров в хозяйственных отношениях, правомочий государственных органов в сфере экономики и т.д., так и определенные действия государственных органов. Узкий подход охватывает лишь конкретные действия государственных органов по государственному регулированию хозяйственной деятельности в рамках правового поля. Широкий взгляд на государственное регулирование хозяйственной деятельности предпочтительнее, поскольку позволяет рассматривать виды (формы) такого регулирования в комплексе, обеспечивать более оптимальное сочетание этих видов (форм), а также частноправовых и публично-правовых начал в регулировании хозяйственной деятельности.

Особенности государственного регулирования хозяйственных отношений зависят от сферы общественного производства (производство, распределение, обращение), вида хозяйственной деятельности (Общегосударственный классификатор Виды экономической деятельности утвержден постановлением Госстандарта от 30.07.2009 N 37) и рынка (внутренний или внешний), а также формы собственности субъектов (частные или публичные).

 

 2. Виды государственного регулирования

хозяйственной деятельности

Государственное регулирование хозяйственной деятельности включает следующие виды (формы): регулирование условий хозяйственной деятельности; прямое управление хозяйственной деятельностью; контроль за хозяйственной деятельностью.

Государственное регулирование условий хозяйственной деятельности осуществляется Национальным собранием Республики Беларусь, Президентом Республики Беларусь, Советом Министров Республики Беларусь, другими государственными органами, органами местного самоуправления. Оно призвано обеспечить создание для субъектов хозяйственной деятельности стабильных и благоприятных условий хозяйствования. Для государственного регулирования условий хозяйственной деятельности используются, в частности, следующие пути (направления).

1. Бюджетно-финансовая политика. В законе о бюджете Республики Беларусь на очередной год и других актах законодательства определяются приоритетные направления в экономической и социальной сферах, на которые в первую очередь расходуются бюджетные средства. Через бюджетно-финансовую политику обеспечивается эффективное финансирование государственных капитальных вложений, научной, научно-технической и инновационной деятельности, государственных народно-хозяйственных программ, осуществляется государственная поддержка производителей той или иной продукции (например, сельскохозяйственной) и т.д.

2. Денежно-кредитная политика. Такая политика направлена на обеспечение экономики страны необходимой денежной массой, привлечение в банки денежных средств граждан и организаций, расширение использования кредитных ресурсов в хозяйственной деятельности.

3. Система налогов. Экономически обоснованные налоги позволяют обеспечить оптимальное сочетание интересов общества и субъектов хозяйствования, стимулировать последних к осуществлению хозяйственной деятельности, способствовать развитию экономики в целом. Неслучайно не допускается установление налогов, сборов (пошлин) и льгот по их уплате, нарушающих единое экономическое пространство Республики Беларусь, ограничивающих перемещение товаров (работ, услуг) или финансовых средств в пределах территории Республики Беларусь либо создающих иные препятствия для осуществления предпринимательской и другой деятельности, кроме запрещенной законодательством (ст. 2 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее - НК)).

4. Проведение амортизационной политики. Целью амортизационной политики является определение для субъектов хозяйствования условий обеспечения процесса простого воспроизводства путем начисления амортизации на основные средства и нематериальные активы и накопления таких средств. В связи с этим устанавливаются нормы амортизации и порядок амортизационных отчислений. Для стимулирования определенных видов хозяйственной деятельности может применяться ускоренная амортизация.

5. Инвестиционная политика. В отличие от амортизационной инвестиционная политика состоит в привлечении новых средств инвесторов для дальнейшего развития и расширения производства (реализации) товаров, выполнения работ, оказания услуг. Государство создает благоприятные условия для инвестиционной деятельности и гарантирует стабильность прав инвестора. Инвестиции могут привлекаться также путем создания свободных экономических зон, где устанавливаются более благоприятные, чем обычные, условия осуществления предпринимательской и иной хозяйственной деятельности (ст. 1 Закона Республики Беларусь от 07.12.1998 N 213-З (ред. от 12.07.2013)"О свободных экономических зонах").

6. Предоставление финансовой помощи. В определенных случаях субъекты хозяйствования могут получить от государства финансовую помощь в виде дотаций, субсидий, бюджетных ссуд или бюджетных займов. Дотации - это денежные средства, выделяемые из республиканского или местного бюджета на невозвратной основе субъектам хозяйствования для полного или частичного покрытия убытков. Субсидии также выделяются из бюджета безвозвратно в виде помощи. Бюджетные ссуды выдаются из республиканского или местного бюджета по целевому назначению на определенный срок без взимания процентов. Напротив, при бюджетном займе с заемщика взимаются проценты за пользование бюджетными средствами. Порядок предоставления финансовой помощи регламентируется соответствующими нормативными актами.

7. Недопущение (запрещение) определенных видов хозяйственной деятельности или установление определенных ограничений на ее осуществление. Например, Закон Республики Беларусь от 20.10.1994 N 3335-XII (ред. от 15.07.2010, с изм. от 26.10.2012)"Об особо охраняемых природных территориях" предусматривает запрещение или ограничение хозяйственной деятельности в заповедниках, национальных парках, заказниках и памятниках природы. Запрещения и ограничения на хозяйственную деятельность установлены также Законом Республики Беларусь от 26.05.2012 N 385-з "О правовом режиме территорий, подвергшихся радиоактивному загрязнению в результате катастрофы на Чернобыльской АЭС". Декретом Президента Республики Беларусь от 17.12.2002 N 28 (ред. от 16.04.2012 № 5) "О государственном регулировании производства, оборота и потребления табачного сырья и табачных изделий" запрещается переработка на давальческих условиях табачного сырья для производства табачных изделий, за исключением переработки, осуществляемой по решению Совета Министров Республики Беларусь.

8. Установление исключительного права (монополии) государства на осуществление отдельных видов деятельности. Возможность закрепления такого права за государством предусмотрена в ст. 13 Конституции Республики Беларусь. Так, Закон Республики Беларусь от 21.06.2002 N 110-З (ред. от 02.07.2009) "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" закрепляет государственную монополию на опробование и клеймение ювелирных и иных изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней, изготовленных на территории Республики Беларусь и (или) ввезенных на территорию Республики Беларусь для реализации (ст. 7). Согласно ст. 16 Закона Республики Беларусь от 25.11.2004 N 347-З "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" (далее - Закон "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности") право на осуществление внешней торговли отдельными видами товаров может ограничиваться путем закрепления за государством исключительного права на внешнюю торговлю этими товарами, которое реализуется уполномоченными Президентом Республики Беларусь государственными органами, организациями, гражданами Республики Беларусь. Перечень указанных товаров определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Правительством Республики Беларусь. По Указу Президента Республики Беларусь от 04.05.2007 N 209 (ред. от 21.06.2012) "О лотерейной деятельности на территории Республики Беларусь" государству принадлежит исключительное право на осуществление деятельности по учреждению и проведению лотерей.

9. Лицензирование соответствующих видов хозяйственной деятельности. В интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты прав и свобод, нравственности, здоровья населения, охраны окружающей среды право на осуществление отдельных видов деятельности, в том числе хозяйственной, может быть реализовано после получения в установленном порядке специальных разрешений (лицензий). Виды деятельности, подлежащие лицензированию, определены Указом Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 N 450 (ред. от 01.07.2013) "О лицензировании отдельных видов деятельности" (далее - Указ N 450).

10. Установление государственных норм и стандартов. С помощью данных правовых средств государство стремится обеспечить защиту жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и охрану окружающей среды, надлежащее качество товаров, работ и услуг, проведение единой государственной политики в области технического нормирования, стандартизации и измерений, архитектурной, градостроительной и строительной деятельности и т.д.

11. Антимонопольные меры и развитие конкуренции. Посредством антимонопольных мер и содействия развитию конкуренции государство обеспечивает предупреждение, ограничение и пресечение монополистической деятельности субъектов хозяйствования, необходимые условия для добросовестной конкуренции, создание и эффективное функционирование товарных рынков, защиту прав потребителей.

12. Приватизация государственной собственности. Государство устанавливает порядок и осуществляет меры по разгосударствлению и приватизации государственной собственности, которые направлены на преодоление монополии государственной собственности, обеспечение реального многообразия форм собственности и хозяйствования, создание условий для развития предпринимательской деятельности.

13. Политика ценообразования. Для обеспечения сбалансированного развития экономики, решения социальных и других задач государство устанавливает правовые основы государственной политики в области ценообразования, определяет сферу применения регулируемого ценообразования, полномочия государственных органов, осуществляющих регулирование ценообразования и контроль за ним, а также права, обязанности и ответственность субъектов ценообразования.

14. Содействие развитию рынка ценных бумаг. Рынок ценных бумаг как неотъемлемая часть рыночной экономики нуждается в соответствующем правовом регулировании, которое должно способствовать мобилизации финансовых ресурсов, их перераспределению между различными сферами деятельности и эффективному использованию, гарантировать права инвесторов. Законодательство о рынке ценных бумаг определяет порядок выпуска и обращения ценных бумаг, профессиональной деятельности с ценными бумагами, организации и деятельности фондовой биржи.

15. Проведение внешнеэкономической и валютной политики. Внешнеэкономическая деятельность является одним из важнейших направлений в деятельности субъектов хозяйствования, и государство определяет правовые основы хозяйственной деятельности во внешнеэкономической сфере и ее государственного регулирования в целях обеспечения благоприятных условий для внешнеэкономической деятельности, защиты отечественных товаропроизводителей и экономических интересов страны. Валютное регулирование и валютный контроль направлены на обеспечение стабильности платежного баланса и национальной денежной единицы, экономической безопасности государства, поддержание устойчивого экономического роста и развитие международного сотрудничества.

16. Установление условий пользования землей и другими природными ресурсами. Природные ресурсы могут использоваться для осуществления хозяйственной деятельности, вовлекаться в хозяйственный оборот, и поэтому государство определяет их правовой режим не только в целом, но и в хозяйственном отношении. Основополагающая норма на этот счет содержится в Конституции Республики Беларусь, где в ст. 13 закрепляется исключительная собственность государства на недра, воды и леса. В собственности государства находятся и земли сельскохозяйственного назначения. Условия и порядок предоставления природных ресурсов для осуществления хозяйственной деятельности регулируются Кодексом Республики Беларусь о земле от 23 июля 2008 г. (в ред. от 22.01.2013), , Кодексом Республики Беларусь о недрах от 14 июля 2008 г. (в ред. от 02.05.2013), Водным кодексом Республики Беларусь от 15 июля 1998 г. (в ред. (в ред. от 14.07.2011), Лесным кодексом Республики Беларусь от 14 июля 2000 г. (в ред. 22.12.2011) и другими актами законодательства.

Прямое управление хозяйственной деятельностью осуществляется министерствами, другими республиканскими органами управления, государственными организациями, подчиненными Правительству Республики Беларусь, местными органами управления и самоуправления. Оно включает установление государственных заданий и заказов, выдачу плановых актов на получение (поставку) продукции (товаров), экспертизу инвестиционных проектов и иные конкретные действия по организации и осуществлению хозяйственной деятельности. Данный вид (форма) государственного регулирования хозяйственной деятельности в основном касается государственного сектора экономики.

Определяя условия хозяйственной деятельности, государство осуществляет и контроль за их соблюдением. Соответствующие государственные органы (Комитет государственного контроля Республики Беларусь, Национальный банк Республики Беларусь, Министерство экономики Республики Беларусь, Министерство финансов Республики Беларусь, Министерство по налогам и сборам Республики Беларусь, Государственный таможенный комитет Республики Беларусь, Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь и др.) контролируют соблюдение законодательства о предпринимательстве, антимонопольного законодательства, банковского законодательства, законодательства о рынке ценных бумаг, требований к качеству и порядку реализации товаров, работ и услуг, порядку ценообразования, осуществления внешнеэкономической деятельности и валютных операций и т.д. В случаях нарушения законодательства о хозяйственной (предпринимательской) деятельности к субъектам хозяйствования применяются предусмотренные законодательством санкции.

Виды (формы) государственного регулирования хозяйственной деятельности закрепляются в законодательных актах и другом действующем законодательстве, как правило, применительно к соответствующей хозяйственной деятельности. Общие нормы о государственном регулировании хозяйственной (предпринимательской) деятельности могут быть предусмотрены в специальном законе об этом или в Хозяйственном кодексе в случае его принятия в дополнение к ГК.

Направлением государственного регулирования выступает государственная поддержка предпринимательства. С целью создания благоприятных организационных и экономических условий для развития предпринимательства органы власти в соответствии с законом:

- предоставляют предпринимателям земельные участки, передают государственное имущество, необходимое для осуществления предпринимательской деятельности;

- содействуют предпринимателям в организации материально-технического обеспечения и информационного обслуживания, подготовке кадров;

- осуществляют первоначальное обустройство неосвоенных территорий объектами производственной и социальной инфраструктуры с их передачей предпринимателям;

- стимулируют модернизацию технологии, освоение предпринимателями новых видов продукции и услуг.

В мировой практике считается нормой государственное стимулирование малого бизнеса. При этом задача государства не сводится к тому, чтобы на льготных условиях предоставлять мелким и средним фирмам финансовые, технические и иные ресурсы. Государство призвано создать такой правовой режим, который позволит малому бизнесу не только держаться на плаву, но и расти и набирать силу.

Например, в США на Администрацию по делам малого бизнеса (АМБ) возлагается обязанность оказывать мелким предпринимателям финансовую и консультационную помощь, содействовать в получении правительственных заказов и заключении контрактов с крупными предприятиями. В соответствии с федеральными программами поддержки малому бизнесу предоставляются прямые и гарантированные займы. Прямые ссуды мелкие фирмы получают на определенный срок, но под более низкие процентные ставки, чем при получении кредита на частном рынке капитала. При выдаче гарантированных займов АМБ предоставляет кредиторам (банкам, страховым фирмам, пенсионным фондам) государственные гарантии до 90% объемов кредитования. Для стимулирования развития инновационного малого бизнеса выделяются дотации (гранты), а также заключаются государственные контракты на разработку новой продукции и технологий. Одной из главных задач считается подключение малого бизнеса к национальному экспорту.

3. Планирование как элемент государственного регулирования

хозяйственной деятельности

 

В современных условиях планирование приобретает индикативный, прогнозный характер. При директивном планировании достижение плановых заданий обязательно и обеспечивается мерами ответственности. При индикативном планировании определяются ориентиры (индикаторы), достижение которых желательно, носит в основном информационный характер. В Республике Беларусь в соответствии с Законом Республики Беларусь от 05.05.1998 N 157-З "О государственном прогнозировании и программах социально-экономического развития Республики Беларусь" применяется в основном индикативное планирование (прогнозирование). Директивное планирование используется при формировании государственных нужд.

Государственное прогнозирование социально-экономического развития Республики Беларусь представляет собой деятельность государственных органов по разработке государственных прогнозов социально-экономического развития на долгосрочную, среднесрочную и краткосрочную перспективы.

Главными целями разработки прогнозов и программ социально-экономического развития являются достижение устойчивого экономического роста, высокой степени занятости, стабилизации цен, внешнеэкономического равновесия и на этой основе - повышение уровня жизни народа.

Государственные прогнозы и программы социально-экономического развития используются при принятии республиканскими органами государственного управления решений в области социально-экономической политики государства.

Прогноз социально-экономического развития - система научно обоснованных представлений о направлениях, критериях, принципах, целях и приоритетах социально-экономического развития Республики Беларусь на соответствующий период с указанием основных прогнозируемых показателей, целевых ориентиров и мер по обеспечению их достижения.

Система государственных прогнозов социально-экономического развития Республики Беларусь включает:

на долгосрочную перспективу - национальную стратегию устойчивого социально-экономического развития Республики Беларусь на 15 лет и основные направления социально-экономического развития Республики Беларусь на 10 лет;

на среднесрочную перспективу - программу социально-экономического развития Республики Беларусь на пять лет;

на краткосрочный период - годовой прогноз социально-экономического развития Республики Беларусь.

Разработка государственных прогнозов социально-экономического развития Республики Беларусь на долгосрочную, среднесрочную и краткосрочную перспективы обеспечивается Советом Министров Республики Беларусь.

Прогнозы социально-экономического развития разрабатываются исходя из комплексного анализа сложившейся социально-экономической, демографической и экологической ситуации, научно-технического и производственного потенциалов Республики Беларусь, внешних условий, состояния природных ресурсов и перспективы изменения указанных факторов.

Прогнозы социально-экономического развития разрабатываются в целом по республике, по народно-хозяйственным комплексам и отраслям экономики, по административно-территориальным единицам.

Прогнозы социально-экономического развития разрабатываются в нескольких вариантах с учетом вероятностного воздействия внутренних и внешних политических, экономических и других факторов.

Национальная стратегия устойчивого социально-экономического развития разрабатывается один раз в пять лет на 15-летний период за два с половиной года до начала прогнозируемого периода.

В национальной стратегии устойчивого социально-экономического развития определяются с учетом состояния окружающей среды направления эффективного использования демографического, социального, природного, производственного и инновационного потенциалов страны.

На основе национальной стратегии устойчивого социально-экономического развития один раз в пять лет за два года до начала прогнозируемого периода осуществляется разработка основных направлений социально-экономического развития на 10-летний период (с погодовой разбивкой первой половины периода).

В основных направлениях социально-экономического развития определяются цели социально-экономического развития Республики Беларусь, пути и средства их достижения.

Данные национальной стратегии устойчивого социально-экономического развития и основных направлений социально-экономического развития на долгосрочную перспективу подлежат опубликованию.

Программа социально-экономического развития на среднесрочную перспективу утверждается Президентом Республики Беларусь.

Годовой прогноз социально-экономического развития является исходной базой для составления проектов республиканского и местных бюджетов и разработки основных направлений денежно-кредитной и валютной политики Республики Беларусь.

Важнейшие параметры прогноза социально-экономического развития на краткосрочную перспективу утверждаются Президентом Республики Беларусь.

Разработка прогнозов социально-экономического развития по народно-хозяйственным комплексам и отраслям экономики, по административно-территориальным единицам обеспечивается республиканскими органами государственного управления, местными исполнительными и распорядительными органами.

4. Понятие и система государственного контроля

хозяйственной деятельности

Субъекты хозяйствования имеют право без ограничений осуществлять хозяйственную деятельность, не противоречащую законодательству. Согласно принципу законности все участники хозяйственных отношений, в том числе государство, его органы и должностные лица, действуют в пределах Конституции Республики Беларусь и принятых в соответствии с ней актов законодательства. Неукоснительное соблюдение этого принципа субъектами хозяйствования обеспечивается системой государственного контроля. Государственное регулирование хозяйственной деятельности без государственного контроля было бы неэффективным.

Государственный контроль хозяйственной деятельности - это мероприятия государства в лице его органов (должностных лиц) по наблюдению за организацией, осуществлением и прекращением хозяйственной деятельности с целью выявления нарушений законодательства и принятия предусмотренных законодательством мер в отношении нарушителей.

Различаются следующие виды государственного контроля хозяйственной деятельности:

1) по предмету контроля:

- общий (контроль финансово-хозяйственной деятельности).

Данный вид контроля осуществляется в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 16.10.2009 N 510 (ред. от 25.07.2013 n 332) "о совершенствовании контрольной (надзорной) деятельности в республике беларусь" (далее - указ № 510), которым утверждены положение о порядке организации и проведения проверок, положение о порядке проведения мониторинга  (далее - положение № 510), перечень контролирующих (надзорных) органов и сфер их контрольной (надзорной) деятельности (далее - перечень контролирующих органов) и критерии отнесения проверяемых субъектов к группе риска для назначения плановых проверок;

- специальный контроль отдельных аспектов хозяйственной деятельности: налоговый, финансовый, валютный, таможенный, экологический, антимонопольный, контроль за соблюдением дисциплины цен, контроль за банковской деятельностью, контроль за страховой деятельностью, контроль рынка ценных бумаг, бюджетный контроль, контроль за производством и оборотом алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции, спирта этилового из непищевого сырья и табачных изделий; энергетический надзор;

2) по субъектам контроля:

- ведомственный. Под ведомственным контролем понимается контроль, осуществляемый органами и организациями (их структурными подразделениями (подчиненными организациями), отнесенными к органам ведомственного контроля перечнем контролирующих органов для обеспечения соблюдения подчиненными или входящими в их состав (систему) организациями, нотариальными конторами требований законодательства.

Ведомственный контроль - составная часть государственного контроля, осуществляемая республиканскими органами государственного управления, иными государственными организациями, подчиненными Правительству Республики Беларусь, местными исполнительными и распорядительными органами (органами государственного управления) в целях обеспечения соблюдения подчиненными или входящими в их состав организациями государственной формы собственности, а также с долей государственной собственности (далее - организации) требований законодательства при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности сохранности, целевого и эффективного использования государственного имущества, своевременного выявления, пресечения и предотвращения экономических правонарушений, выявления неиспользуемых резервов повышения эффективности экономической деятельности организаций.

Указом Президента Республики Беларусь от 22.06.2010 N 325 (ред. от 25.02.2013 № 90) "О ведомственном контроле в Республике Беларусь" утвержден перечень государственных органов и иных государственных организаций, республиканских государственно-общественных объединений, их структурных подразделений (подчиненных организаций), осуществляющих ведомственный контроль.

Для осуществления ведомственного контроля в контролирующих органах могут создаваться структурные подразделения с правом юридического лица либо без права юридического лица (ведомственные контрольные службы).

Ведомственная контрольная служба подчиняется непосредственно руководителю контролирующего органа.

Министерство финансов Республики Беларусь осуществляет контроль за состоянием ведомственного контроля за финансово-хозяйственной деятельностью организаций.

Органами, осуществляющими ведомственный контроль являются: Генеральная прокуратура, Комитет государственного контроля, Национальный банк, Национальная академия наук Беларуси, Государственная инспекция охраны животного и растительного мира при Президенте Республики Беларусь, Высший Хозяйственный Суд, республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, Национальный статистический комитет, Управление делами Президента Республики Беларусь, Государственная служба медицинских судебных экспертиз, Национальная государственная телерадиокомпания, местные исполнительные и распорядительные органы, а также республиканские государственно-общественные объединения, соответствующие структурные подразделения (подчиненные организации) этих органов и организаций.

Министерство образования Республики Беларусь осуществляет координацию деятельности в сфере подготовки, повышения квалификации и переподготовки кадров для осуществления ведомственного контроля, включая организацию обучения, определение перечня соответствующих учреждений образования, их научно-методическое и кадровое обеспечение;

- вневедомственный контроль. Осуществляется системой государственных органов Республики Беларусь в соответствии с их компетенцией, в числе которых:

1. Комитет государственного контроля и органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь

2. Генеральная прокуратура прокуратуры областей, г. Минска и приравненные к ним специализированные прокуратуры, прокуратуры районов, районов в городах, городов, межрайонные и приравненные к ним Специализированные транспортные и межгарнизонные военные прокуратуры

3. Национальный банк

4. Национальный статистический комитет                       

   5. Государственная инспекция охраны животного и растительного мира при Президенте Республики Беларусь                   

   6. Управление делами Президента Республики Беларусь, Департамент по гуманитарной деятельности Управления делами Президента Республики Беларусь, государственные природоохранные и лесохозяйственные организации, находящиеся в подчинении Управления делами Президента Республики Беларусь

  7. Национальная академия наук Беларуси 

  8. Министерство внутренних дел органы внутренних дел и подразделения, входящие в их систему

9. Министерство здравоохранения, органы и учреждения, осуществляющие государственный санитарный надзор                 

10. Министерство информации   

11. Министерство культуры     

12. Министерство лесного хозяйства, территориальные органы Министерства лесного хозяйства

13. Министерство обороны, управление государственного надзора главной военной инспекции Вооруженных Сил   

      14. Министерство образования, Департамент контроля        

качества образования        

15. Министерство по налогам и сборам, инспекции Министерства по   

налогам и сборам по областям, г. Минску, районам, городам и районам  

в городах                   

      16. Министерство по чрезвычайным ситуациям, органы государственного пожарного надзора, Департамент по надзору за безопасным ведением работ в промышленности, областные, Минское городское управления Департамента, Департамент по ядерной безопасности и Департамент по ликвидации последствий катастрофы на Чернобыльской АЭС           

      17. Министерство природных ресурсов и охраны окружающей среды, территориальные органы Министерства природных ресурсов и охраны окружающей среды, Департамент по гидрометеорологии, Департамент по геологии     

         18. Министерство связи и информатизации, Государственная инспекция Республики Беларусь по электросвязи Министерства связи и информатизации, республиканское унитарное предприятие по надзору за электросвязью "БелГИЭ"

19. Министерство сельского хозяйства и продовольствия, Департамент по мелиорации и водному хозяйству, Департамент ветеринарного и продовольственного надзора, государственные, организации, подчиненные Министерству сельского хозяйства и продовольствия  

     20. Министерство спорта и туризма, Департамент по туризму      

21. Министерство торговли     

22. Министерство транспорта и коммуникаций, государственное учреждение "Белорусская инспекция речного судоходства", Транспортная инспекция Министерства транспорта и коммуникаций                                              

23. Министерство труда и социальной защиты, Фонд социальной защиты населения и его территориальные органы, Департамент государственной инспекции труда и его территориальные подразделения

24. Министерство финансов, территориальные органы Министерства финансов, Департамент по ценным бумагам, Департамент государственных знаков                      

       25. Министерство экономики    

     Департамент ценовой политики                    

     Департамент по санации и банкротству, областные и Минский городской территориальные отделы по санации и банкротству Министерства экономики

26. Министерство энергетики

органы государственного энергетического и газового надзора                

27. Министерство юстиции

Государственная инспекция архивов и делопроизводства Республики Беларусь

28. Комитет государственной безопасности, территориальные органы государственной безопасности                

29. Государственный комитет по науке и технологиям           

     государственное учреждение "Национальный центр интеллектуальной собственности собственности"

30. Государственный таможенный комитет и таможни              

31. Государственный комитет по имуществу, государственные организации, входящие в систему Государственного комитета по имуществу

     32. Местные исполнительные и распорядительные органы       

33. Государственный комитет по стандартизации

 органы государственного надзора за соблюдением требований технических правовых актов      

органы государственного метрологического надзора

     Департамент контроля и надзора за строительством, инспекции Департамента контроля и надзора за строительством по областям и г. Минску, специализированная инспекция Департамента контроля и надзора за строительством                         

    Департамент по энергоэффективности, управления по надзору за рациональным использованием топливно-энергетических ресурсов по областям и г. Минску                      

34. Республиканский центр по оздоровлению и санаторно-курортному лечению населения  

       35. Республиканское государственно-общественное объединение "Белорусское республиканское общество спасания на водах"

Государственная инспекция по маломерным судам         

36. Государственная служба медицинских судебных экспертиз

37. Государственные лицензирующие органы        

Указ N 510 (в редакции N 332) определяет критерии отнесения проверяемых субъектов к группе риска для назначения плановых проверок. различают высокие и средние группы риска. проверяемые субъекты, не относящиеся в соответствии с установленными критериями к высокой или средней группе риска, относятся к низкой группе риска.

Указом Президента Республики Беларусь № 510 (в ред. № 332) утверждено Положение о порядке проведения мониторинга.

Мониторингом является форма контроля (надзора), заключающегося в наблюдении, анализе, оценке, установлении причинно-следственных связей, применяемая контролирующими (надзорными) органами в целях оперативной оценки фактического состояния объектов и условий деятельности субъекта мониторинга (далее - субъект) на предмет соответствия требованиям законодательства, выявления и предотвращения причин и условий, способствующих совершению нарушений, без использования полномочий, предоставленных контролирующим (надзорным) органам и их должностным лицам для проведения проверок.

В случае неустранения субъектом выявленных в ходе мониторинга нарушений (недостатков) руководитель (его заместитель) контролирующего (надзорного) органа может назначить внеплановую проверку.

Генеральным прокурором Республики Беларусь 12.05.2011 издан приказ № 20 «О мерах по реализации положений Директивы Президента Республики Беларусь от 31 декабря 2010 г. № 4». Поручено сосредоточить усилия на исполнении контролирующими органами требований Директивы № 4 и законодательства о контрольной деятельности, своевременно пресекать случаи необоснованного вмешательства в производственно-хозяйственную деятельность проверяемых субъектов хозяйствования, незаконного приостановления их деятельности. Особо подчеркивается важность защиты права предпринимателей на деловой (обоснованный) риск.

 

ТЕМА 3

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

(ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ)

 

Литература

1. Белых, В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: мо­но­графия / В.С. Белых. – М.: Проспект, 2009. – 432 с.

     2. Бусыгин, А.В. Предпринимательство. Основной курс : учебник для вузов / А.В. Бусыгин. – М.: МНФРА-М, 1997. – 424 с.

3. Верченко Н.И. Незаконное участие должностных лиц в предпринимательской деятельности: монография. – М.: Юрлитинформ, 2013. – 192 с.

4. Дорожкин, С. Правовой статус предпринимателей: национальные особенности и зару­­беж­­ный опыт / С. Дорожкин // Бюллетень нормативно-правовой информации. Юридический мир. – 2008. – № 9. – С. 106– 108.

5. Каширина, Ю.П. Понятие и признаки предпринимательской деятельности: эконо­ми­чес­кий и правовой аспекты / Ю.П. Каширина // Современное право. – 2008. – № 6. – С. 14– 19.

6. Попков, М.В. Отличия форм предпринимательства в Республике Беларусь и за ру­бе­жом / М.В. Попков // Промышленно-торговое право. – 2009. – № 2. – С. 65– 68.

7. Трубчик, А.И. Понятие и основные признаки предпринимательской деятельности/ А.И. Трубчик // Вест­­ник Высшего Хозяйственного Суда Рес­пуб­лики Беларусь. – 2007. − № 12. – С. 72−80; № 13. – С. 71–77.

 

1. Понятие и правовые основы предпринимательства

 

Право на занятие предпринимательством является конституционным правом граждан. В Беларуси зарегистрированы и считаются действующими 166,4 тыс. юридических лиц и 248,1 тыс. индивидуальных предпринимателей. Предпринимательство - это ключевой элемент хозяйственного механизма, а предприниматель - одна из центральных фигур в социально-экономической жизни.

Предпринимательство является одним из видов человеческой деятельности. "Предпринять" - значит начать делать что-нибудь, приступить к чему-либо.

Ричард Кантильон (1680 - 1734) был первым теоретиком бизнеса, именно он ввел в научный оборот (1725 год) термин "предприниматель". Кантильон определял предпринимателя как человека, который за определенную цену покупает средства производства, чтобы произвести определенную продукцию и продать ее в целях получения доходов, и который, принимая на себя обязательство по издержкам, не знает, по каким ценам может осуществиться реализация.

Кантильон понимал предпринимательство как функцию особого рода и подчеркивал элемент риска, который всегда присутствует в предпринимательской деятельности. Прибыли и потери есть следствие риска и неопределенности. Слово "риск" (risco) в переводе с испанского означает "скала", и данным термином испанские и португальские моряки на картах определяли опасные места на море. Именно значение "опасность" составляет значение слова "риск". При принятии предпринимателем неправильных решений он понесет убытки и ответственность. Вместе с тем предпринимательский доход или часть его в той или иной форме является платой за риск и качественно отличается от дохода на авансированный капитал и заработной платы, поэтому функция предоставления капитала отличается от предпринимательской функции.

Ж.Бодо (1795 год) определил предпринимателя как лицо, несущее ответственность за предпринимательское дело, которое планирует, контролирует, организует и владеет предприятием.

Жан-Батист Сэй (1803 год) определял предпринимателя как лицо, управляющее производством и распределением и координирующее их, в связи с чем предпринимательский доход отличается от непредпринимательского дохода.

А.Смит в предпринимателях видел инициаторов создания богатства народов.

К.Маркс полагал, что предпринимательский доход имеет своим источником эксплуатацию труда капиталом (капиталистом).

Во второй половине 19 века Френсис Уокер в США, Маршалл в Англии, Мангольд в Германии проводят различие между капиталистом и предпринимателем-менеджером, который получает прибыль благодаря своим организаторским способностям.

Различия между простым управлением ресурсами и использованием ресурсов в созидательных целях особо подчеркнуты Йозефом Шумпетером. В 1934 году в книге "Капитализм, социализм и демократия" он выдвинул концепцию "созидательного разрушения". Экономический кризис в нормальной экономике означает переход к новому качеству через модернизацию управления, технологии, инновации. Предприниматель по Шумпетеру - это новатор. Он создает связанные с риском новые комбинации, ориентирующиеся на прибыльное удовлетворение обнаружившегося или скрытого платежеспособного спроса. Быть предпринимателем - значит делать не то, что делают другие и делать не так, как делают другие. Предприниматель должен быть вооружен идеей нововведения и энергией для того, чтобы воспользоваться возможностями реализации новых комбинаций. Таким образом, он дает впервые определение инновационной деятельности. Шумпетер делит экономических субъектов на две группы: предпринимателей – новаторов, проектирующих, разрабатывающих и внедряющих новые технологии и продукты, создающих новые или модернизирующие старые фирмы, влияющих на изменения в институциональной структуре; и «просто хозяев» (консерваторов), эксплуатирующих наличные технологии, производящих «старые» виды продукции, действующие в рамках сложившихся фирм.

Франц Хайек в качестве основной ценности рассматривал экономическую свободу человека. Наилучшим условием использования своих преимуществ индивидами является рынок, поскольку сущность предпринимательства состоит в поиске и исследовании новых экономических возможностей, с тем чтобы обеспечить первенство в конкуренции. Особые возможности дают ситуации с несоответствием спроса и предложения во времени и пространстве.

Роберт Хизрич (1985 год) определяет предпринимательство как процесс создания чего-то нового, что обладает стоимостью, а предпринимателя - как человека, который затрачивает на это все необходимое время и силы, берет на себя весь финансовый, психологический и социальный риск, получая в награду деньги и удовлетворение достигнутым.

Различные теории предпринимательства взаимодополняют друг друга.

Торговые кодексы дополняют названные характеристики юридически значимым признаком профессионализма. Предприниматель должен открыто относиться к своей деятельности как специалист. Интересно в этом плане определение ст. 2-104 Единообразного торгового кодекса США: "Коммерсант - это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя таким образом, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом". Внешним проявлением такого отношения может быть использование специального рабочего места (магазина, мастерской, иного помещения; специально оборудованного транспортного средства, вывесок информационного характера, ассортимента и т.п.).

Легальное определение предпринимательства закреплено в ст. 1 ГК, а именно: "Предпринимательская деятельность - это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления". В современных условиях важным предметом предпринимательства выступает использование исключительных прав.

Согласно ст. 29 НК товаром признается имущество (за исключением имущественных прав), реализуемое либо предназначенное для реализации, если иное не установлено таможенным законодательством.

Согласно ст. 30 НК работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. Услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Предпринимательская деятельность может осуществляться в виде индивидуальной трудовой деятельности, а также в различных организационно-правовых формах предприятий (юридических лиц). К предпринимательской деятельности не относятся ремесленная деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, деятельность физических лиц по использованию собственных ценных бумаг, банковских счетов в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, а также разовая реализация физическими лицами на торговых местах на рынках и (или) иных местах, на которых торговля может осуществляться в соответствии с законодательством, произведенных, переработанных либо приобретенных ими товаров (за исключением подакцизных товаров, товаров, подлежащих маркировке контрольными (идентификационными) знаками), отнесенных к товарным группам, определенным законодательством (далее - лицо, осуществляющее разовую реализацию товаров на рынке), адвокатская деятельность, частная нотариальная деятельность (ч. 4 п. 1 ст. 1 ГК).

Ремесленная деятельность - это деятельность физических лиц по изготовлению и реализации товаров, выполнению работ, оказанию услуг с применением ручного труда и инструмента, в том числе электрического, осуществляемая самостоятельно, без привлечения иных физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам и направленная на удовлетворение бытовых потребностей граждан.

Законодательными актами могут определяться иные виды деятельности, занятие которыми не относится к предпринимательской деятельности.

Из определения предпринимательства можно выделить следующие его признаки.

Предпринимательство - самостоятельная деятельность. Граждане и юридические лица самостоятельно принимают решения о том, заниматься им коммерцией или нет и в какой отрасли хозяйства вести свою деятельность; они самостоятельны в выборе партнеров и контрагентов, заключении договоров и формировании их условий. Эта черта соответствует принципам свободы хозяйственной деятельности и договора, недопустимости произвольного вмешательства в частные дела со стороны государства. Самостоятельность в предпринимательстве прежде всего обеспечивается надежной судебной защитой частной собственности на земельные участки. Без свободного рыночного оборота земельных участков с выделением при территориальном планировании зон экономической деятельности очевидны ограничения самостоятельности коммерсантов. Различается самостоятельность экономическая и организационная. Основой самостоятельности является обособленное имущество и имущественные права как экономическая база деятельности. Предпринимательство - деятельность в хозяйственном обороте. Главным признаком хозяйственного оборота является систематическое осуществление деятельности не для удовлетворения собственных нужд, а в расчете на получение прибыли. Оборот объектов гражданских прав предполагает их отчуждение – переход от одного лица в принадлежность к другому в рамках договорных и иных обязательств, а также в рамках универсального правопреемства.

Предпринимательство - деятельность, осуществляемая от своего имени. Имя - средство индивидуализации предпринимателей в коммерческом обороте. Согласно ст. 18 ГК гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию, собственное имя и отчество, если иное не вытекает из законодательства.

В случаях и порядке, предусмотренных законодательством, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя) или действовать без обозначения имени – анонимно (ст. 8 Закона Республики Беларусь от 17.05.2011 N 262-З "Об авторском праве и смежных правах").

Приобретение прав и обязанностей под именем другого лица не допускается. Вред, причиненный гражданину в результате неправомерного использования его имени, подлежит возмещению в соответствии с законом.

Согласно ст. 50 ГК юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законодательными актами случаях - и иных коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Парижская конвенция по охране промышленной собственности" (Заключена в г. Париже 20.03.1883) (с изм. от 02.10.1979) в ст. 1 (2) определяет фирменное наименование в качестве одного из объектов интеллектуальной собственности наряду с изобретениями, товарными знаками и другими средствами индивидуализации участников хозяйственного оборота. Согласно ст. 8 указанной Конвенции фирменное наименование охраняется во всех странах Союза без обязательной подачи заявки или регистрации.

Включение в наименование юридического лица указаний на официальное полное или сокращенное название Республики Беларусь, включение такого названия либо элементов государственной символики в реквизиты документов или рекламные материалы юридического лица допускается в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь (см. Указ Президента Республики Беларусь от 31.05.2005 N 247 (ред. от 13.12.2007) "О дополнительных мерах по упорядочению использования слов "национальный" и "белорусский"; по вопросу, касающемуся включения в наименования юридических лиц указаний на официальное полное или сокращенное название Республики Беларусь, см. Указ Президента Республики Беларусь от 14.09.1995 N 372 "Об использовании Национальным олимпийским комитетом и национальными спортивными общественными организациями государственной символики и слов: "Республика Беларусь" и "Беларусь" в своих названиях" и Указ Президента Республики Беларусь от 07.04.2000 N 172 "Об использовании названия Республики Беларусь юридическими лицами").

Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.

       Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законодательными актами. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 05.02.2009 N 154 (ред. 31.08.2011 N 1164) утверждено «Положение о порядке согласования наименований коммерческих и некоммерческих организаций».

Согласно п. 3 ст. 66 ГК фирменное наименование полного товарищества должно содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова "полное товарищество" либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество".

Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и "коммандитное товарищество". Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем (п. 4 ст. 81 ГК).

Фирменное наименование общества с ограниченной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью" (п. 2 ст. 86 ГК).

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества и слова "с дополнительной ответственностью" (п. 2 ст. 94 ГК).

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным (п. 2 ст. 96 ГК).

Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова "производственный кооператив" или слово "артель" (п. 2 ст. 107 ГК). Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности (п. 3 ст. 113 ГК). Наименование унитарного предприятия, в том числе фирменное, имущество которого находится в частной собственности юридического лица, не может содержать указание на форму собственности. Это допустимо только для унитарных предприятий, созданных физическими лицами.

Фирменное наименование предприятия, основанного на оперативном управлении, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным (п. 3 ст. 115 ГК).

Наименование ассоциации должно содержать указание на основной предмет ее деятельности и деятельности ее членов с включением слова "ассоциация" или "союз" (п. 5 ст. 121 ГК).

Предпринимательство - деятельность на свой риск. Предпринимательская деятельность не всегда приводит к желаемому результату. Это зависит от различных, в том числе объективных, факторов: падение спроса, стихийные бедствия, неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств контрагентами и т.п. В этих случаях для предпринимателя наступают негативные последствия вследствие обстоятельств, за которые он не отвечает. Вероятность наступления таких последствий есть предпринимательский риск. Между доходностью проекта и риском существует прямая зависимость: чем он прибыльнее, тем рискованнее. Согласно римскому праву cujus commondum, ejus periculum – чья выгода, того и риск.

В настоящее время понятие «обоснованный риск» (деловой риск) предусмотрено в ст. 39 УК, в ст. 5.4 КоАП. Риск признается обоснованным, если совершенное деяние соответствует современным научно-техническим знаниям и опыту, а поставленная цель не могла быть достигнута не связанными с риском действиями и лицо, допустившее риск, предприняло все возможные меры для предотвращения вреда правоохраняемым интересам.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.09.2006 N 139 (ред. от 31.08.2010) утверждена Инструкция об организации внутреннего контроля в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях. Банковский риск это присущая банковской деятельности возможность (вероятность) понесения банком потерь (убытков) и (или) ухудшения ликвидности вследствие наступления неблагоприятных событий, связанных с внутренними и (или) внешними факторами деятельности банка. Основные виды банковских рисков:

Кредитный риск - риск возникновения у банка потерь (убытков) вследствие неисполнения, несвоевременного либо неполного исполнения должником финансовых обязательств перед банком в соответствии с условиями договора или законодательством.

К указанным финансовым обязательствам относятся обязательства должника по:

возврату денежных средств, привлеченных на основании кредитного договора, договора банковского вклада (депозита), иных договоров о привлечении денежных средств;

банковским гарантиям, аккредитивам полученным и выданным;

открытым банком на основании кредитных договоров кредитным линиям в части неиспользованных лимитов;

возмещению лизинговых платежей по договорам финансовой аренды (лизинга);

иные денежные обязательства должника перед банком, которые должны быть исполнены должником в соответствии с договором или законодательством.

Кредитный риск возрастает при осуществлении операций со связанными с банком лицами, то есть предоставлении отдельным физическим или юридическим лицам, обладающим реальными возможностями воздействовать на характер принимаемых банком решений о выдаче кредитов, иных активов и об условиях предоставления активов, а также лицам, на принятие решения которыми может оказывать влияние банк.

Следствием наличия связанности физического или юридического лица с банком может являться несоблюдение или недостаточно полное соблюдение законодательства и установленных банком правил и процедур рассмотрения заявок на получение кредитов и иных активов, определения платежеспособности должника и принятия решений о предоставлении активов, что может усиливать кредитный риск.

Страновой риск и риск неперевода средств - риск возникновения у банка потерь (убытков) в результате неисполнения иностранными контрагентами (юридическими, физическими лицами) обязательств из-за экономических, политических, социальных изменений, а также вследствие того, что валюта денежного обязательства может быть недоступна контрагенту из-за особенностей законодательства (независимо от финансового положения самого контрагента).

Рыночный риск - риск возникновения у банка потерь (убытков) от изменения стоимости балансовых и внебалансовых позиций, относящихся к торговому портфелю, а также позиций, номинированных в иностранной валюте, и товаров вследствие изменения рыночных цен на финансовые инструменты и товары, вызванного изменениями курсов иностранных валют, рыночных процентных ставок и другими факторами.

Рыночный риск включает процентный, фондовый, валютный и товарный риски:

процентный риск - вероятность возникновения у банка потерь (убытков) от изменения стоимости долговых обязательств и других инструментов торгового портфеля банка, взаимосвязанных с размером процентной ставки;

фондовый риск - вероятность возникновения у банка потерь (убытков) от изменения стоимости фондовых ценностей торгового портфеля банка;

валютный риск - вероятность возникновения у банка потерь (убытков) от изменения стоимости балансовых и внебалансовых позиций банка, номинированных в иностранной валюте, вследствие изменения курсов иностранных валют. Валютный риск включает позиции банка в драгоценных металлах;

товарный риск - вероятность возникновения у банка потерь (убытков) от изменения стоимости товаров.

Процентный риск банковского портфеля - вероятность возникновения у банка потерь (убытков) от изменения стоимости балансовых и внебалансовых позиций банка, не входящих в торговый портфель, вследствие изменения процентных ставок.

Риск ликвидности - риск возникновения у банка потерь (убытков) вследствие неспособности обеспечить своевременное исполнение своих обязательств в полном объеме. Риск ликвидности возникает в результате несбалансированности финансовых активов и финансовых обязательств банка (в том числе вследствие несвоевременного исполнения финансовых обязательств одним или несколькими контрагентами банка) и (или) возникновения непредвиденной необходимости немедленного и единовременного исполнения банком своих финансовых обязательств.

Операционный риск - риск возникновения у банка потерь (убытков) в результате несоответствия установленных банком порядков и процедур совершения банковских операций и других сделок законодательству или их нарушения сотрудниками банка, некомпетентности или ошибок сотрудников банка, несоответствия или отказа используемых банком систем, в том числе информационных, а также в результате действия внешних факторов.

К категории операционного риска, в частности, относятся следующие:

риск технологический и технический - связанный с использованием неадекватной, ненадежной либо плохо отлаженной технологии или с неадекватной работой информационных систем, неадекватностью оборудования и программного обеспечения характеру и масштабам осуществляемой деятельности, работой телекоммуникационного оборудования, поставками электроэнергии, телекоммуникационных услуг банку.

К этой категории операционного риска можно отнести риск сбоя технических средств либо программного обеспечения и информационных технологий или систем. Данные риски могут реализовываться в виде возникновения существенных ошибок, потери данных (при использовании банком устаревшего или нелицензионного программного обеспечения, без наличия дублирующей системы), искажения данных, несвоевременного выполнения операций;

методологический риск - связанный с неверно принятой методологией осуществления того или иного процесса, технической политики, регламентов и методов расчетов (ошибки в математических формулах, компьютерных программах);

риск оперативной деятельности - связанный, например, с ненадлежащей подготовкой новых банковских услуг (продуктов), возникновением проблем клиентов с доступом к своим счетам, ошибочной информацией, ненадлежащим обслуживанием клиентов, неправильно установленными внутренними лимитами, операционными ошибками;

учетный риск - связанный, например, с несоответствием отражения сделки (операции) в учете принятой в банке учетной политике;

риск операции - связанный, например, с видом или объемом операции, ненадлежаще оформленной документацией, необоснованным сальдированием, ошибочным проведением операции;

риск, связанный с географической диверсификацией деятельности банка, - связанный с упущениями при обобщении информации о зависимости от клиента или вида услуг в масштабе всей деятельности банка; появление сбоев в системе контроля из-за физической обособленности руководства и персонала, обрабатывающего операции;

риск неверной организационной структуры банка, области ответственности и распределения полномочий должностных лиц и подразделений банка - связанный с возможными ошибками в системе распределения функций, приводящими либо к дублированию функций, либо к исключению отдельных функций в реализуемых управленческих процессах (функции текущего или предварительного контроля), а также избыточности структуры, наличию лишних звеньев управления, "размыванию ответственности";

правовой риск - связанный, с одной стороны, с допускаемыми правовыми ошибками при осуществлении деятельности (неправильные юридические консультации или неверное составление документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах), а с другой - с несовершенством правовой системы (противоречивость и нестабильность законодательства, отсутствие эффективной судебной защиты);

риск персонала - связанный с использованием неэффективных механизмов набора, обучения, оценки и мотивации работников, приводящих к неадекватности кадров характеру и масштабам деятельности банка или нежелательной текучести кадров, а также отсутствию ассоциирования работников с банком.

Данный риск может проявляться в:

недостаточной квалификации сотрудников, осуществляющих операции;

недобросовестном исполнении установленных правил, процедур и регламентов, этической неадекватности сотрудников;

перегрузке персонала;

недостатке квалифицированных сотрудников на конкретном участке;

случайных разовых ошибках;

риск управления и неправильных управленческих решений - связанный с неадекватной управленческой информацией, ненадлежащим планированием, устаревшими механизмами управления, несоответствием организационной структуры характеру и масштабам деятельности банка, а также с формальными и неэффективными процедурами внутреннего контроля, приводящими к неадекватному управлению рисками;

риск внутреннего мошенничества - связанный, например, с мошенничеством в бухгалтерских проводках, кражами со стороны работников банка, использованием в корыстных целях конфиденциальной информации, злоупотреблениями при осуществлении банковских операций от имени и за счет банка;

риск внешнего мошенничества - связанный, например, с кражами, грабежами, отмыванием денег, подделкой чеков и пластиковых карточек, компьютерным мошенничеством;

имущественный риск и риск форс-мажорных обстоятельств - связанный, например, с утратой стоимости имущества банка, террористическими актами, вандализмом (физическим уничтожением ресурсов), всевозможными природными катаклизмами;

иные внешние риски - связанные, например, с действиями профсоюзов и объединений работников, недобросовестными действиями со стороны клиентов, контрагентов (например, отказ от выполнения контрактных обязательств, неправомерное использование конфиденциальной информации о деятельности банка, использование банка для легализации доходов, полученных преступным путем, иная противоправная деятельность), иными неблагоприятными взаимоотношениями с клиентами, контрагентами, акционерами и третьими лицами (например, жалобы, судебные иски, информация в прессе).

Стратегический риск - риск возникновения у банка потерь (убытков) в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений, определяющих стратегию деятельности и развития банка (стратегическое управление) и выражающихся в неучете или недостаточном учете возможных опасностей, которые могут угрожать деятельности банка, неправильном или недостаточно обоснованном определении перспективных направлений деятельности, в которых банк может достичь преимущества перед конкурентами, отсутствии или обеспечении в неполном объеме необходимых ресурсов (финансовых, материально-технических, людских) и организационных мер (управленческих решений), которые должны обеспечить достижение целей деятельности банка.

Риск потери деловой репутации банка - риск возникновения у банка потерь (убытков) в результате сужения клиентской базы вследствие формирования в обществе негативного представления о финансовой устойчивости банка, качестве оказываемых им услуг или характере деятельности в целом. Риск потери деловой репутации банка может возникнуть из-за недостатков в организации деятельности, сбоев в работе электронных банковских систем, несоблюдения законодательства, локальных нормативных правовых актов банка, отступления от обычаев делового партнерства, нарушения норм общественной морали и этических принципов банковского дела, подозрения в участии банка или его сотрудников в незаконных финансовых операциях, а также в иной противоправной деятельности.

Управление рисками - осуществляемый в целях обеспечения их стабильного функционирования процесс выявления, идентификации, измерения (оценки), мониторинга, контроля и ограничения уровня рисков. Система управления рисками - совокупность управления рисками, а также организационной структуры, стратегии, политики, методик и процедур, являющихся средствами управления рисками.

Предпринимателю необходимо предпринимать все возможное для минимизации убытков. Уменьшению риска способствует синхронизированная с запросами потребителей диверсификация хозяйственной деятельности. В соответствии со ст. 822 ГК предпринимательский риск может быть застрахован. Предпринимательский риск - риск, возникающий при осуществлении страхователем предпринимательской деятельности. По договору страхования предпринимательского риска может быть застрахован предпринимательский риск только самого страхователя и только в его пользу. Договор страхования предпринимательского риска лица, не являющегося страхователем, ничтожен. Договор страхования предпринимательского риска в пользу лица, не являющегося страхователем, считается заключенным в пользу страхователя.

Ограничивает возможности страхования предпринимательских рисков п. 1 ст. 824 ГК, допускающий страхование ответственности за нарушение договора только в случаях, предусмотренных законодательством.

Многие страховые компании Беларуси включили в свой пакет услуг страхование предпринимательских рисков. Например, страхование экспортных рисков с поддержкой государства осуществляет Белорусское республиканское унитарное предприятие экспортно-импортного страхования "Белэксимгарант". При этом под предпринимательским риском понимаются все риски, связанные с финансовыми потерями. Указ Президента Республики Беларусь от 25 августа 2006 г. N 534 (ред. от 06.03.2012 N 126) «О содействии развитию экспорта товаров (работ, услуг)» в числе экспортных рисков называет страховые риски, включающие в себя политические и (или) коммерческие риски.

Политические риски - страховые риски, связанные с неблагоприятным изменением политической и макроэкономической ситуации в стране местонахождения контрагента страхователя, полностью или частично препятствующие выполнению принятых данным контрагентом денежных обязательств по контракту.

К политическим рискам относятся:

введение в стране местонахождения контрагента страхователя эмбарго на импорт или экспорт;

вооруженные конфликты (в том числе не имеющие международного характера), гражданские волнения, революции, террористические акты в стране местонахождения контрагента страхователя;

действия официальных органов страны местонахождения контрагента страхователя, препятствующие выполнению условий заключенного контракта в целом или его частей, в том числе имеющие дискриминационный характер в отношении Республики Беларусь;

задержка трансферта из-за недостатка конвертируемой валюты в стране местонахождения контрагента страхователя, объявление моратория на обслуживание внешнего долга, ограничивающие платежи между Республикой Беларусь и страной местонахождения контрагента страхователя;

национализация, а также иные меры, принятые официальным органом страны местонахождения контрагента страхователя, влекущие потерю права собственности или доходов, получаемых от собственности, кроме недискриминационных мер общего применения, вводимых официальным органом страны местонахождения контрагента страхователя в целях регулирования экономической деятельности на своей территории.

Коммерческие риски - страховые риски, непосредственно связанные с финансово-экономическим состоянием контрагента страхователя и выраженные в его неплатежеспособности и невозможности выполнения им принятых по контракту денежных обязательств.

Распространение получает страхование риска непогашения кредита (коммерческого, потребительского, экспортного) и страхование финансовых рисков (сделок купли-продажи, поручительства, лизинговой сделки, подряда, возмездного оказания услуг и т.п.). Финансовый риск по страхуемой сделке возникает в том случае, когда страхователь (кредитор) выполнил свои обязательства по договору, необходимые для встречного исполнения обязательств контрагентом (должником). В конкурентных экономиках первостепенное значение для устойчивого функционирования бизнеса имеют репутационные риски.

Предпринимательство - деятельность под свою имущественную ответственность. Неблагоприятные имущественные последствия для предпринимателя могут наступать не только вследствие объективных факторов, но и вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения им своих обязательств. Такие негативные последствия называются имущественной ответственностью предпринимателя. Пределы ответственности предпринимателя устанавливаются действующим законодательством, учредительными документами или договором с собственником имущества либо уполномоченным им органом.

Если предпринимательский риск может быть минимизирован или почти исключен, то исключить полную имущественную ответственность предприниматель не может.

Имущественная ответственность наступает в случаях: нарушения действующего законодательства; невыполнения заключенных договоров; нарушения прав собственника и других субъектов; загрязнения окружающей среды.

В определении предпринимательской деятельности речь идет об имущественной, гражданско-правовой ответственности за неисполнение гражданских обязательств. Однако предприниматели несут и административно-правовую ответственность за неисполнение предписаний, предусмотренных актами законодательства в сфере экономических отношений, а также уголовную ответственность.

Согласно ст. 23 ГК гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое не может быть обращено взыскание.

В соответствии со ст. 52 ГК юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем своим имуществом. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами юридического лица. Согласно п. 20 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования (далее - Положение о регистрации), утвержденного Декретом N 1, в уставе общества с дополнительной ответственностью должна предусматриваться субсидиарная ответственность учредителей (участников) общества по его обязательствам в пределах, определяемых уставом, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовым величинам.

Если экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам (в частности, в соответствии со ст. 56 Закона "О хозяйственных обществах" аффилированные лица способны прямо или косвенно определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом). Если к субсидиарной ответственности привлекается руководитель, исполняющий обязанности по трудовому договору, спор должен рассматриваться судом общей юрисдикции.

Предпринимательство - деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Критериев систематичности получения прибыли в законодательстве нет. При определении этого признака необходимо принимать во внимание различные обстоятельства: наличие постоянной рекламы, количество сделок, наличие других источников дохода и т.д.

Что означает систематичность в законодательстве конкретно не определено. Применяются такие термины как «промысел», «регулярно». Например, в Трудовом кодексе (ст. 42) систематичность требует повторения определенного действия хотя бы два раза, обычно в течение одного года. Согласно п. 103 Положения о поставках товаров в Республике Беларусь. утвержденным постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 N 444 (ред. от 11.10.2011) систематической просрочкой поставщиком поставки товара сверх предусмотренных в договоре сроков, а также систематической значительной задержкой оплаты покупателем поставляемого товара сверх предусмотренных договором сроков являются подобные действия, совершенные хотя бы три раза в течение срока действия договора. В германском праве применяется для определения систематичности денежно-кумулятивный критерий. Если в течение календарного года доходы субъекта превысят определенный порог, деятельность данного субъекта с этого момента считается предпринимательской. Прибыль - показатель финансовых результатов хозяйственной деятельности, определяемый путем уменьшения суммы валового дохода субъекта хозяйствования за определенный период на сумму валовых затрат и сумму амортизационных отчислений.

Однако следует иметь в виду, что в любой стране функционирует публичное хозяйство, основной целью которого является производство социально необходимых товаров и услуг, даже безотносительно от возможности получения прибыли. Некоммерческое хозяйствование - это самостоятельная систематическая хозяйственная деятельность, которая осуществляется субъектами хозяйствования и направлена на достижение экономических, социальных и других результатов без цели получения прибыли (республиканскими, коммунальными предприятиями). Отграничение некоммерческой деятельности от коммерческой связывается не с фактом получения прибыли, а с целью получения прибыли, которая определяется в учредительных документах при создании субъектов хозяйствования.

Целью предпринимательской деятельности является также общественная польза. На общественную полезность предпринимательской деятельности Генри Форд указывал следующим образом: «Делать дела на основе чистой наживы – предприятие в высшей степени рискованное. Задача предпринимателя заключается в том, чтобы производить товар для потребления, а не для наживы или спекуляции». Предпринимательская деятельность является общестенно-полезной.

Предпринимательство носит профессиональный характер, который подразумевает осуществление этой деятельности лицами, владеющими определенной квалификацией или информацией, необходимыми для принятия и реализации решений; осуществление деятельности по определенным правилам и методикам, закрепленных в виде правовых предписаний или обычаев делового оборота, технических требований. Для занятия высокопрофессиональными видами деятельности, требующими специальных знаний предусматривается проверка и подтверждение квалификации (например, профессиональные участники рынка ценных бумаг). В ФРГ, например, предприниматель, не имеющий требуемой квалификации, может назначить ответственного представителя, именуемого прокуристом (лат. procurare – заботиться, обеспечивать, управлять). Профессионально осуществляемый в значительном объеме вид деятельности чаще всего относится к предпринимательству. 

При отсутствии полного набора сущностных признаков предпринимательства экономическая деятельность не может признаваться предпринимательской.

 

2. Субъекты предпринимательства

К субъектам предпринимательства относятся физические и юридические лица, которым законодательством предоставлено право заниматься предпринимательской деятельностью.

Субъектами предпринимательства являются:

физические лица, не ограниченные в правах в порядке, определяемом законодательными актами Республики Беларусь, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства в пределах прав и обязанностей, предусмотренных действующим законодательством Республики Беларусь (с полной гражданской дееспособностью);

юридические лица в любых предусмотренных законом организационно-правовых формах. Организационно-правовая форма – это правовая основа предпринимательской деятельности, определяющая характер отношений между учредителями (участниками), режим имущественной ответственности по обязательствам, порядок создания, реорганизации, ликвидации, управления, распределения прибыли и др.

Гражданин приобретает дееспособность в полном объеме при достижении 18-летнего возраста (если только впоследствии дееспособность не будет ограничена либо снята полностью в судебном порядке).

Согласно ст. 26 ГК несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, может с согласия родителей, усыновителей или попечителя заниматься предпринимательской деятельностью.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органов опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя, а при отсутствии такого согласия - по решению суда.

Родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего, в том числе по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда.

Согласно ст. 11 Закона Республики Беларусь от 04.01.2010 N 105-З (ред. от 25.11.2011) "О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь" постоянно проживающие в Республике Беларусь иностранцы имеют право заниматься предпринимательской деятельностью наравне с гражданами Республики Беларусь.

 Иностранцы, временно пребывающие и временно проживающие в Республике Беларусь, не вправе осуществлять в Республике Беларусь предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, если иное не определено законодательными актами и международными договорами Республики Беларусь.

Некоторым категориям граждан заниматься предпринимательской деятельностью запрещено.

Запрещается занятие предпринимательской деятельностью должностным лицам и специалистам, работающим в органах государственной власти и управления, прокуратуры и судах (ст. 22 Закона Республики Беларусь от 14.06.2003 N 204-З (ред. от 30.05.2013) "О государственной службе в Республике Беларусь"). Государственный служащий не вправе:

заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, оказывать содействие близким родственникам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя служебное положение, а также быть представителем третьих лиц по вопросам, связанным с деятельностью государственного органа, служащим которого он является либо подчиненного и (или) подконтрольного ему;

принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Пунктом 2 Указа Президента Республики Беларусь от 17.03.2004 N 136 (ред. от 30.12.2011) "О доверительном управлении принадлежащими отдельным государственным должностным лицам долями участия (акциями, правами) в уставных фондах коммерческих организаций" установлено, что государственные служащие, а также военнослужащие, лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, органов и подразделений по чрезвычайным ситуациям, органов финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь, относящиеся в соответствии с законодательством к должностным лицам, имеющие в собственности доли участия (акции, права) в уставных фондах коммерческих организаций, обязаны в трехмесячный срок передать их на время прохождения государственной службы, военной службы (службы) в Вооруженных Силах Республики Беларусь, других войсках и воинских формированиях Республики Беларусь, органах внутренних дел, органах и подразделениях по чрезвычайным ситуациям и органах финансовых расследований Комитета государственного контроля Республики Беларусь открытому акционерному обществу "Сберегательный банк "Беларусбанк" в доверительное управление.

Согласно ст. 429 УК учреждение должностным лицом, находящимся на государственной службе, организации, осуществляющей предпринимательскую деятельность, либо участие его в управлении такой организацией лично или через доверенное лицо вопреки запрету, установленному законом, если должностное лицо, используя свои служебные полномочия, предоставило такой организации льготы и преимущества или покровительствовало в иной форме, - наказываются лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью со штрафом или лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом или без штрафа и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью.

В соответствии со ст. 31 ГК в случаях, предусмотренных законодательными актами, предпринимательская деятельность гражданина (индивидуального предпринимателя, учредителя, участника, собственника имущества или руководителя юридического лица и др.) может быть ограничена в судебном порядке на срок до трех лет.

Субъектами предпринимательства являются юридические лица (коммерческие организации и некоммерческие организации), а также Республика Беларусь и административно-территориальные единицы, от имени которых в хозяйственных отношениях выступают уполномоченные органы и должностные лица (предпринимательство есть общественное отношение, поэтому его субъектом может быть обладающее волей физическое лицо либо объединение физических лиц).

Предпринимательство может осуществляться без образования юридического лица и с образованием юридического лица, без использования наемного труда и с использованием наемного труда.

По степени охвата рынков можно выделить местное предпринимательство, региональное предпринимательство, национальное, международное предпринимательство; по формам собственности: частное, муниципальное и государственное предпринимательство; по видам деятельности: производственное, торгово-посредническое, кредитно-финансовое и другое предпринимательство.

 

3. Права и обязанности предпринимателей.

Защита прав предпринимателей.

Ответственность предпринимателей

 

Государство гарантирует всем предпринимателям равные права и равные возможности для привлечения и использования материально-технических ресурсов (финансовых, трудовых, информационных и других). Из принципа свободы предпринимательской деятельности следует право без ограничений самостоятельно осуществлять любую предпринимательскую деятельность, не запрещенную законодательством.

Предприниматель имеет право:

заниматься любой хозяйственной деятельностью, не запрещенной законодательством Республики Беларусь;

создавать любые предприятия, организация которых не противоречит законодательству Республики Беларусь;

привлекать на договорных началах для ведения предпринимательской деятельности имущество, денежные средства и отдельные имущественные права других граждан, предприятий и организаций, в том числе иностранных юридических и физических лиц;

участвовать своим имуществом и имуществом, полученным на законном основании, в деятельности других хозяйствующих субъектов;

самостоятельно формировать программу хозяйственной деятельности, выбирать поставщиков и потребителей своей продукции, устанавливать цены и тарифы на продукцию (работы, услуги) в соответствии с законодательством Республики Беларусь и заключенными договорами;

самостоятельно нанимать и увольнять работников в соответствии с действующим законодательством и трудовым договором (контрактом);

устанавливать формы, системы и размеры оплаты труда и другие виды доходов лиц, работающих по найму;

открывать счета в банках для хранения денежных средств, осуществления всех видов расчетных, кредитных и кассовых операций;

свободно распоряжаться прибылью (доходом) от предпринимательской деятельности, остающейся после уплаты налогов и внесения других обязательных платежей. При осуществлении предпринимательской деятельности на основе контракта порядок распределения прибыли, остающейся после уплаты налогов и внесения обязательных платежей, регламентируется контрактом. Прибыль может быть получена за счет производственной деятельности, а также за счет операций на товарной или фондовой бирже, скупки и продажи акций и других ценных бумаг, коммерческого посредничества, торгово-закупочной, инновационной, консультационной или иной инициативной деятельности, кроме той, которая запрещена законодательством Республики Беларусь;

получать любой, не ограниченный по размерам личный доход;

пользоваться государственной системой социального обеспечения и социального страхования;

выступать истцом и ответчиком в суде, арбитраже и третейском суде;

приобретать иностранную валюту и самостоятельно осуществлять внешнеэкономическую деятельность в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

осуществлять иную деятельность, не запрещенную законом.

Предприниматель обязан:

выполнять все обязательства, вытекающие из действующего законодательства и заключенных им договоров (контрактов);

заключать договоры или контракты с гражданами, принимаемыми на работу по найму, а также в необходимых случаях - коллективные договоры в соответствии с законодательством. Предприниматель не вправе препятствовать объединению наемных работников в профессиональные союзы для защиты своих интересов;

предусматривать в трудовых договорах (соглашениях, контрактах) оплату труда работников не ниже установленного минимального уровня, а также другие социально-экономические гарантии;

уплачивать обязательные страховые взносы на государственное социальное страхование, в том числе за лиц, работающих по трудовым договорам и (или) гражданско-правовым договорам, предметом которых являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности, в порядке и размерах, установленных законодательством Республики Беларусь;

осуществлять меры по обеспечению экологической безопасности, охраны труда, техники безопасности, производственной гигиены и санитарии, руководствуясь действующими положениями и нормами;

производить расчеты со всеми работниками, привлеченными для работы согласно заключенным договорам, независимо от своего финансового состояния;

соблюдать права и законные интересы потребителей;

получать в установленном порядке специальное разрешение (лицензию) на деятельность в сферах, которые подлежат лицензированию в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

выполнять решения государственных органов и иных субъектов права, уполномоченных Президентом Республики Беларусь, осуществляющих регулирование и контроль за ценообразованием, принятые ими в пределах полномочий, установленных законодательством;

соблюдать установленный порядок ценообразования, а также порядок исчисления затрат, относимых на себестоимость, учитывать в полном объеме включаемые в цену (тариф) налоги и другие обязательные платежи, предусмотренные законодательством, не допускать нарушения установленных соответствующими государственными органами и иными субъектами права, уполномоченными Президентом Республики Беларусь, регулируемых цен (тарифов) и действующего порядка их регулирования (ответственность за нарушения порядка ценообразования, порядка исчисления затрат, относимых на себестоимость, нарушения установленных регулируемых цен (тарифов) установлена ст. 12.4, 12.6, 12.9 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - КоАП));

представлять соответствующим государственным органам и иным субъектам права, уполномоченным Президентом Республики Беларусь, осуществляющим регулирование ценообразования, полную и достоверную информацию, необходимую для установления регулируемых цен (тарифов) и контроля за соблюдением установленного порядка ценообразования.

Предприниматели обязаны не причинять вред окружающей среде, не нарушать права и законные интересы граждан, других субъектов хозяйствования, организаций, государства, территориальных образований.

Предприниматели являются субъектами гражданского, административного, трудового и иных отраслей права и, следовательно, могут иметь права и обязанности в соответствии с гражданской, административной, трудовой и иной правоспособностью.

Государство гарантирует неприкосновенность имущества и обеспечивает защиту прав предпринимателей. Одним из принципов хозяйственно-правового регулирования является принцип беспрепятственного осуществления прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты. Каждому гарантируется защита его прав и свобод компетентным, независимым и беспристрастным судом в определенные законом сроки (ч. 1 ст. 60 Конституции Республики Беларусь). Граждане и юридические лица вправе осуществлять защиту гражданских прав в суде (хозяйственном суде) и иными способами, предусмотренными законодательством, а также самозащиту гражданских прав с соблюдением пределов, определенных в соответствии с гражданско-правовыми нормами (ст. 2 ГК). Защите подлежат права предпринимателя и в других правоотношениях.

Различают две основные формы защиты гражданских прав: юрисдикционную и неюрисдикционную.

К юрисдикционной форме относятся способы защиты, при которых реализация прав возможна при обращении в установленном порядке в уполномоченные органы - суды, органы государственного управления и т.д. Наиболее распространенным порядком защиты прав в рамках юрисдикционной формы является защита в судебном порядке:

судебная защита в судах;

судебная защита в третейских судах (постоянных и ad hoc).

Основным средством судебной защиты является иск. В некоторых установленных законом случаях средством судебной защиты выступает заявление или жалоба. Обращение за защитой в вышестоящие органы характерно для защиты прав предпринимателя в административных отношениях. Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случая, предусмотренных законодательством (п. 3 ст. 10 ГК). В некоторых случаях обращение за защитой прав в вышестоящий орган обязательно до обращения в суд (смешанный административно-судебный порядок защиты).

Неюрисдикционная форма характерна только для защиты гражданских прав предпринимателя. При этом защита прав и охраняемых законом интересов осуществляется заинтересованными лицами самостоятельно без обращения к уполномоченным на то органам. К таким мерам относится применение оперативно-хозяйственных санкций (отказ контрагента от принятия просроченной по сравнению с условиями договора продукции, одностороннее изменение условий договора при нарушениях со стороны контрагента). Применение мер оперативного воздействия характерно для обязательственных отношений.

Способы защиты гражданских прав предусмотрены ст. 11 ГК.

Нарушители прав предпринимателей несут административную, уголовную и гражданскую ответственность. В предпринимательской деятельности приоритетное значение имеет восстановление имущественного положения, то есть привлечение нарушителя к гражданско-правовой ответственности.

При нарушении прав предпринимателя в гражданско-правовых отношениях виновные (в определенных случаях невиновные) лица возмещают ему убытки и уплачивают, если это предусмотрено законодательством или договором, неустойку (ст. 364, 365 ГК).

В соответствии со ст. 938 ГК вред, причиненный гражданину или юридическому лицу в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного управления и самоуправления либо должностных лиц этих органов, в том числе в результате издания не соответствующего законодательству акта государственного органа или органа местного управления и самоуправления, подлежит возмещению. Вред возмещается соответственно за счет казны Республики Беларусь или казны административно-территориальной единицы. От имени казны выступают соответствующие финансовые органы, если в соответствии с п. 3 ст. 125 ГК эта обязанность не возложена на другой орган, юридическое лицо или гражданина (ст. 940 ГК).

Постановлением Верховного Совета Республики Беларусь от 16.06.1993 N 2415-XII утверждено Положение о порядке возмещения ущерба, нанесенного субъектам хозяйственной деятельности незаконными действиями государственных органов и их должностных лиц, в котором определяются порядок и условия реализации права субъектов хозяйственной деятельности на возмещение ущерба, нанесенного им незаконными действиями государственных органов и их должностных лиц.

Субъект хозяйственной деятельности, считающий затрагивающие его интересы акт органа государственной власти или управления либо указания должностного лица соответствующего органа незаконными, обращается в этот орган с требованиями отменить данный акт (указание должностного лица) полностью либо частично, а в случаях, если нанесен ущерб, - и о возмещении ущерба.

Если орган государственной власти или управления либо его должностное лицо не исполняют обязанностей, возложенных на них законодательством, что нанесло или может нанести ущерб субъекту хозяйственной деятельности, последний обращается в данный орган с требованием предпринять необходимые шаги и возместить понесенный ущерб.

Орган государственной власти или управления должен рассмотреть данные требования в 10-дневный срок с момента их получения и удовлетворить их или дать мотивированный отказ.

При отказе в удовлетворении требований либо нарушении установленного для ответа срока субъект хозяйственной деятельности вправе обратиться с соответствующим иском в хозяйственный суд.

Право субъекта хозяйственной деятельности на обращение в хозяйственный суд с иском о признании акта государственной власти или управления недействительным сроком не ограничено.

Право субъектов хозяйственной деятельности на возмещение ущерба, нанесенного им незаконными действиями государственных органов и их должностных лиц, подлежит защите в течение одного года с момента возникновения права на иск. При этом ущерб может быть возмещен не более чем за один год, предшествующий подаче заявления в хозяйственный суд.

Возмещению подлежит ущерб, нанесенный субъекту хозяйственной деятельности в виде произведенных им расходов, утраты или повреждения его имущества.

В постановлении Президиума Высшего Хозяйственного Суда от 29.09.2010 г. №39 «О некоторых вопросах применения ХПК при рассмотрении дел о проверке законности ненормативных правовых актов органов местного управления и самоуправления, действий (бездействия) их должностных лиц» обращено внимание, что в соответствии со ст. 122 Конституции Республики Беларусь, п. 6 ст. 59 Закона Республики Беларусь от 04.01.2010 (ред. 28.08.2012) «О местном управлении и самоуправлении в Республике Беларусь», ХПК юридические лица и индивидуальные предприниматели вправе обратиться в хозяйственный суд за защитой нарушенных прав с заявлением о признании недействительным ненормативного правового акта органа местного управления и самоуправления или его должностных лиц, а также на их действие (бездействие), если они противоречат законодательству, затрагивают законные права и интересы в сфере предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности, создают препятствия для осуществления субъектами хозяйствования своих прав, влекут незаконное возложение обязанностей.

В РФ действует Федеральный закон от 26.12.2008 г. № 294- ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». 

За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств, а также за нарушение актов законодательства к ответственности может быть привлечен предприниматель. Существуют следующие виды ответственности: имущественная (гражданско-правовая), административная, уголовная (в отношении индивидуальных предпринимателей).

Условиями имущественной ответственности являются:

- неправомерное действие (бездействие);

- убытки у потерпевшего лица;

- причинная связь между неправомерным действием (бездействием) предпринимателя и убытками потерпевшего лица.

Вина предпринимателя в неправомерном действии (бездействии) презюмируется. В соответствии с п. 3 ст. 372 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. Согласно данному предписанию возможна ответственность предпринимателя и при отсутствии его вины, то есть вследствие случая.

Согласно ст. 4.8 КоАП физическое лицо подлежит административной ответственности как индивидуальный предприниматель, если совершенное административное правонарушение связано с осуществляемой им предпринимательской деятельностью и прямо предусмотрено статьей Особенной части КоАП. В этом случае привлечение индивидуального предпринимателя к административной ответственности исключает наложение на него административного взыскания, предусмотренного той же статьей Особенной части КоАП для физического лица.

Юридическое лицо может нести ответственность только за административные правонарушения, прямо предусмотренные статьями Особенной части КоАП.

 

4. Государственная регистрация

субъектов предпринимательства

 

Правомочия по вступлению в предпринимательскую деятельность субъекты реализуют посредством государственной регистрации и аккредитации. В отличие от государственной регистрации, которая применяется в отношении всех юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, аккредитации подлежат лишь некоторые субъекты предпринимательства. Эта обязанность предусмотрена при легализации на территории Беларуси представительств иностранных организаций, субъектов, предполагающих осуществлять деятельность в области обеспечения единства измерений, оценки соответствия и др. Государственная регистрация и аккредитация являются элементами административно-правового статуса субъектов предпринимательской деятельности.

В Республике Беларусь необходимость государственной регистрации юридических лиц закреплена в п. 1 ст. 47 ГК. Именно с момента регистрации юридическое лицо считается созданным (п. 2 ст. 47 ГК). Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - это акты уполномоченных органов исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР) сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц; приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя; прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей; иных сведений о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях.

Положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования утверждено декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 (ред. 24.01.2013 № 2) "О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования".

Государственная регистрация банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций осуществляется с учетом особенностей, установленных БК, Инструкцией о государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций и лицензировании банковской деятельности, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 07.12.2012 N 640 (ред. от 08.04.2013 № 207); Положением о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденным указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 (ред. от 08.01.2013).

Государственная регистрация субъектов хозяйствования осуществляется по месту их нахождения на основании заявительного принципа в день подачи документов, необходимых для ее проведения. Первым этапом является представление регистрационных документов в уполномоченный регистрирующий орган. При их подаче граждане обязаны предъявить документы, удостоверяющие личность, а также документы, подтверждающие их полномочия, если они представляют интересы юридического или физического лица (ч.5 п. 18 Положения о регистрации).

Перечень регистрационных документов определен в ч. 1 п. 13 Положения о регистрации. Он включает:

заявление о государственной регистрации. Форма заявления о государственной регистрации утверждена постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 (ред. от 05.04.2013)"О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1";

устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия (в формате .doc или .rtf);

легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными организациями;

копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными физическими лицами;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины;

оригинал свидетельства о государственной регистрации реорганизуемой организации в случае реорганизации в форме слияния либо разделения.

Истребование иных документов для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, запрещается.

Для государственной регистрации индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:

заявление о государственной регистрации;

фотография гражданина, обратившегося за государственной регистрацией;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

Учредители страховых организаций помимо иных регистрационных документов обязаны представить сведения о профессиональной пригодности кандидатов на должности руководителей, их заместителей и главных бухгалтеров таких организаций, а также документы, подтверждающие происхождение собственных денежных средств учредителей (участников) страховщика (п. 17 Положения о страховой деятельности). Еще более широкий перечень документов для регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций установлен ст. 80 и 89 БК, п. 8 Инструкции о регистрации банков, а заявление о регистрации подается по форме, установленной приложением 5 к Инструкции о регистрации банков.

 Документы для государственной регистрации могут быть представлены в регистрирующий орган путем личного обращения, а в случаях и порядке, определяемых Советом Министров Республики Беларусь, - посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, владельцем которого является Министерство юстиции.

Посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в регистрирующий орган для государственной регистрации представляются документы в электронном виде, целостность и подлинность которых подтверждены электронной цифровой подписью.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.08.2011 N 1164 (ред. от 08.04.2013) утверждена Инструкция «О порядке представления юридическими и физическими лицами электронных документов для государственной регистрации субъектов хозяйствования и их рассмотрения регистрирующим органом».

Регистрационные документы банков подлежат предварительной правовой экспертизе. Письменное подтверждение о получении Национальным банком документов, представленных для государственной регистрации банка, не является подтверждением соответствия их законодательству Республики Беларусь.

Контроль за проведением государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования возлагается на Министерство юстиции Республики Беларусь.

Государственная регистрация банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, государственных объединений, открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственной собственности, осуществляется в порядке, предусмотренном Положением о регистрации, с учетом особенностей, установленных законодательством для соответствующих субъектов хозяйствования. Законодательными актами могут быть установлены особенности государственной регистрации иных субъектов хозяйствования, с учетом осуществляемых ими видов деятельности.

За государственную регистрацию коммерческих и некоммерческих организаций, индивидуальных предпринимателей, изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы юридических лиц (учредительные договоры - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), свидетельства о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, выдачу дубликата свидетельства о государственной регистрации взимается государственная пошлина в установленном законодательными актами размере.

Государственная регистрация осуществляется следующими регистрирующими органами:

Национальным банком Республики Беларусь - банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных и иных экономических зонах;

Министерством финансов Республики Беларусь - страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, в том числе с иностранными инвестициями и в свободных экономических зонах;

Министерством юстиции Республики Беларусь - торгово-промышленных палат;

администрациями свободных экономических зон - коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах;

администрацией Китайско-Белорусского индустриального парка - коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей на территории Китайско-Белорусского индустриального парка;

облисполкомами и Минским горисполкомом - коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

облисполкомами, Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а названные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах.

В случае изменения местонахождения коммерческой, некоммерческой организации такая организация в течение десяти рабочих дней со дня изменения местонахождения обязана направить в регистрирующий орган соответствующее уведомление.

В случае изменения фамилии, имени, отчества индивидуального предпринимателя, его местожительства индивидуальный предприниматель в месячный срок обязан обратиться в регистрирующий орган для внесения соответствующих изменений и (или) дополнений в свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

Зарегистрированными считаются:

юридическое лицо - с даты проставления штампа на его уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) и внесения записи о государственной регистрации юридического лица в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

индивидуальный предприниматель - со дня подачи документов, представленных для государственной регистрации, и внесения записи о его государственной регистрации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

изменения и (или) дополнения, вносимые в устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), - с даты проставления штампа на таких изменениях и (или) дополнениях и внесения записи об их государственной регистрации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

изменения и (или) дополнения, вносимые в свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, - со дня подачи документов, представленных для государственной регистрации, и внесения записи об их государственной регистрации в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Содержание ЕГР определено Положением о Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 23.02.2009 N 229 (ред. от 30.05.2013).

Регистрирующий орган вправе не осуществлять регистрацию по закрытому перечню оснований в случае:

непредставления всех необходимых для государственной регистрации документов, определенных Положением о регистрации;

оформления заявления о государственной регистрации с нарушением требований законодательства;

представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

При неосуществлении государственной регистрации субъекта хозяйствования уполномоченный сотрудник регистрирующего органа в день подачи документов ставит на заявлении о государственной регистрации соответствующий штамп и указывает основания, по которым не осуществлена государственная регистрация.

Необходимо отметить, что в регистрации банка может быть отказано. Перечень для отказа в государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций установлен ст. 82 и 90 БК:

на момент проведения государственной регистрации уставный фонд банка не сформирован полностью;

в отношении одного из учредителей банка не исполнено судебное решение об обращении взыскания на имущество;

физическое лицо - учредитель банка имеет непогашенную или неснятую судимость за преступления против собственности и (или) порядка осуществления экономической деятельности;

учредитель банка имеет задолженность по заработной плате, платежам в бюджет и (или) государственные целевые бюджетные и (или) внебюджетные фонды либо является учредителем (участником, собственником имущества, руководителем) юридического лица (простого товарищества (договора о совместной деятельности), хозяйственной группы), имеющего такую задолженность;

учредитель банка является учредителем (участником, собственником имущества, руководителем) юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, но процесс ликвидации не завершен;

учредитель банка является общественным объединением, преследующим политические цели;

для государственной регистрации банка представлены не все документы;

в документах, представленных для государственной регистрации банка, выявлены недостоверная информация, несоответствие бизнес-плана критериям, установленным Национальным банком;

установлены факты использования привлеченных денежных средств и (или) направления доходов, полученных преступным путем, на формирование уставного фонда банка;

устав банка или иные документы, представленные для его государственной регистрации, не соответствуют законодательству Республики Беларусь или нарушен порядок создания банка.

Государственная регистрация банка не производится также в случае несоответствия кандидатов на должности руководителя, главного бухгалтера банка квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации, предъявляемым к ним, или установления специальной квалификационной комиссией Национального банка недостаточной квалификации указанных лиц.

Национальный банк прекращает государственную регистрацию банков с иностранными инвестициями и дочерних банков иностранных банков при достижении установленного размера (квоты) участия иностранного капитала в банковской системе Республики Беларусь (ч. 2 ст. 90 БК). Согласно п. 1 постановления Правления Национального банка Республики Беларусь от 01.09.2008 N 129 "О размере (квоте) участия иностранного капитала в банковской системе Республики Беларусь" такая квота составляет не более 50 процентов.

Перечень дополнительных оснований для неосуществления государственной регистрации страховых организаций содержится в п. 24 Положения о страховой деятельности (например, необходимость обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь, в том числе в экономической сфере, защиты интересов национальных страховых организаций). Превышение квоты участия иностранных инвесторов в уставных фондах страховых организаций Республики Беларусь также является основанием для неосуществления их государственной регистрации. (ч. 2 п. 20 Положения о страховой деятельности). Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 11.09.2006 N 1174 "Об установлении квоты иностранных инвесторов в уставных фондах страховых организаций Республики Беларусь" установлена квота иностранных инвесторов в уставных фондах всех страховых организаций Республики Беларусь в размере 30 процентов, получаемая в результате деления суммарной стоимости всех вкладов (акций) иностранных инвесторов и их дочерних организаций в уставные фонды страховых организаций, зарегистрированных на территории Республики Беларусь, на совокупный уставной фонд всех страховых организаций, зарегистрированных на территории Республики Беларусь, умноженную на 100.

Отказ в государственной регистрации банка или страховой организации по мотивам нецелесообразности его создания не допускается.

Неосуществление регистрирующим органом государственной регистрации может быть обжаловано в хозяйственном суде.

Регистрирующий орган в течение пяти рабочих дней со дня внесения записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдает документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, органах Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь, регистрацию в Белорусском республиканском унитарном страховом предприятии "Белгосстрах".

Собственники имущества (учредители, участники) коммерческой, некоммерческой организации, руководитель (иное лицо, уполномоченное в соответствии с учредительными документами действовать от имени организации), индивидуальный предприниматель несут ответственность за достоверность сведений, указанных в документах, представленных для государственной регистрации, включая заявление о государственной регистрации.

Деятельность субъектов хозяйствования, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений, представленных в регистрирующие органы, является незаконной и запрещается, а их государственная регистрация признается недействительной по решению хозяйственного суда. Доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в местные бюджеты в судебном порядке независимо от срока, прошедшего со дня такой регистрации, и за весь период осуществления деятельности (ч. 3 п. 25 Положения о регистрации).

Государственная регистрация отдельных видов субъектов хозяйствования осуществляется в специальном порядке. Например, Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17.02.2012 N 156 (ред. от 13.08.2013) утвержден перечень административных процедур, осуществляемых Министерством экономики в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при регистрации (перерегистрации) хозяйственных групп и холдингов.

В случае создания акционерного общества в течение 2 месяцев с даты его государственной регистрации следует обратиться за государственной регистрацией акций. Для применения упрощенной системы налогообложения в течение 10 дней со дня получения свидетельства о регистрации в налоговый орган необходимо представить соответствующее заявление. Изготовление печати заказывается на основании копии устава (учредительного договора) с отметкой о регистрации.

В соответствии со ст. 12.7 КоАП предпринимательская деятельность,  осуществляемая без государственной регистрации либо без государственной регистрации и специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, если в этом деянии нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере до ста базовых величин с конфискацией предметов административного правонарушения, орудий и средств совершения административного правонарушения независимо от того, в чьей собственности они находятся, а также дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации.

За государственную регистрацию субъектов предпринимательства взимается государственная пошлина в соответствии с приложением 22 к НК.

 

5. Прекращение предпринимательской деятельности

 

Предпринимательская деятельность может быть прекращена в порядке, предусмотренном Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом N 1.

Прекращение деятельности субъекта хозяйствования осуществляется путем его реорганизации (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) или ликвидации. Главное отличие ликвидации от реорганизации в любой форме заключается в том, что ликвидация не предполагает правопреемства, т.е. перехода прав и обязанностей ликвидированного субъекта хозяйствования к другим лицам. При ликвидации совпадает прекращение существования юридического лица и его деятельности. При реорганизации существование юридического лица прекращается (за исключением присоединения), а его деятельность продолжается другим юридическим лицом – правопреемником. Чаще всего имеет место общее (универсальное) правопреемство. Лицензии в порядке правопреемства не передаются, а аннулируются. Особенность состоит в том, что правопреемник реорганизованного предприятия должен нести ответственность не в пределах полученного имущества, а в полном объеме его долгов.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению:

- собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), в том числе в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, признанием хозяйственным судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной;

- хозяйственного суда в случае:

непринятия решения о ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано;

осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, признания судом государственной регистрации юридического лица недействительной, аннулирования государственной регистрации индивидуального предпринимателя;

экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица;

уменьшения стоимости чистых активов открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;

в иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

При обнаружении оснований для ликвидации юридического лица органы Комитета государственного контроля Республики Беларусь, прокуратуры, внутренних дел, Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, регистрирующие органы и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции обращаются в хозяйственный суд с иском о ликвидации такого юридического лица, если иное не установлено законодательными актами;

- регистрирующего органа в случае:

неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности, за исключением случаев, указанных в законодательстве;

внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Регистрирующий орган принимает решение о ликвидации этой организации на основании указанного представления (предложения), а в отношении организации с иностранными инвестициями подает соответствующее заявление в хозяйственный суд.

Ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется только по решению собственника имущества (учредителей, участников) или органа этой организации, уполномоченного на то ее уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), либо в судебном порядке.

Деятельность индивидуального предпринимателя может быть прекращена по соответствующим основаниям, предусмотренным для ликвидации юридических лиц.

Документальное подтверждение факта смерти физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, является основанием для внесения записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении из него этого индивидуального предпринимателя.

Собственник имущества (учредители, участники) либо орган юридического лица, уполномоченный уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), принявший решение о ликвидации юридического лица, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливает порядок и сроки ликвидации.

Со дня назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде.

Если у ликвидируемого субъекта хозяйствования есть задолженность перед кредиторами, председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) не может выступать собственник имущества (учредители, участники), руководитель юридического лица. В случае когда задолженность будет установлена в процессе ликвидации, в течение месяца со дня обнаружения необходимо заменить ликвидатора, если таковым был назначен собственник имущества (учредитель, участник), руководитель юридического лица.

Собственник имущества (учредители, участники), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате которых юридическое лицо было исключено из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований кредиторов.

Кредитор (кредиторы), органы Комитета государственного контроля, прокуратуры, внутренних дел, государственной безопасности, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах своей компетенции в указанном случае вправе предъявить в хозяйственный суд иски о привлечении к субсидиарной ответственности собственника имущества (учредителя, участника), председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) в течение трех лет со дня исключения юридического лица из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Осуществление операций по счетам юридического лица или индивидуального предпринимателя, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией (прекращением деятельности), не допускаются.

В решении о назначении ликвидатора (ликвидационной комиссии) устанавливается порядок и сроки ликвидации (минимальный – 2 месяца). При этом максимальный срок нахождения субъекта хозяйствования в процессе ликвидации ограничен девятью месяцами со дня принятия соответствующего решения. С учетом продления такой срок не может превышать 12 месяцев.

Если юридическое лицо, решение о ликвидации которого принято собственником имущества (учредителями, участниками) либо уполномоченным уставом органом, включено в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, такая организация не может быть ликвидирована до завершения плановой проверки (часть вторая подпункт 3.1 п. 1 Положения).

В соответствии с п. 1 ст. 58 ГК собственник имущества (учредители, участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в регистрирующий орган, который вносит в ЕГР сведения о том, что организация находится в процессе ликвидации. Требование о незамедлительности предполагает направление информации не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия соответствующего решения.

В регистрирующий орган согласно п. 7 Положения путем личного обращения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора) представляются:

заявление о ликвидации по форме, установленной Министерством юстиции, с указанием в нем сведений о порядке и сроках ликвидации, составе ликвидационной комиссии, ее председателе или назначении ликвидатора. Заявление о ликвидации подписывается председателем и членами ликвидационной комиссии (в случае назначения ликвидационной комиссии) либо ликвидатором (в случае назначения ликвидатора). Если председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) является юридическое лицо, заявление о ликвидации подписывается руководителем этого юридического лица или иным лицом, уполномоченным в соответствии с уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) действовать от имени этого юридического лица;

решение о ликвидации. При этом решение, составленное на иностранном языке, должно быть переведено на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется);

легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до дня подачи заявления о ликвидации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственников имущества (учредителей, участников), являющихся иностранными организациями.

Форма заявления о ликвидации юридического лица утверждена постановлением Министерства юстиции от 27.01.2009 N 8 (ред. от 05.04.2013) "О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1".

На основании указанных документов, регистрирующий орган:

в течение трех рабочих дней со дня их получения представляет в Министерство юстиции сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации, для внесения в ЕГР; не позднее рабочего дня, следующего за днем получения этих документов, направляет налоговым, таможенным органам, органам фонда социальной защиты населения, Белгосстраху, территориальным архивам уведомление о начале процедуры ликвидации юридического лица. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна принять все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 8 января 2013 г. № 16 «О некоторых вопросах продажи имущества ликвидируемого юридического лица (в ред. от 12.07.2013 № 607) утверждено Положение о порядке продажи имущества ликвидируемого юридического лица с публичных торгов. Действие Положения не распространяется на отношения по продаже имущества ликвидируемого юридического лица, ликвидация которого осуществляется в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве).

При ликвидации юридического лица (прекращении деятельности индивидуального предпринимателя) требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо (прекращающий деятельность индивидуальный предприниматель) несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, вознаграждений по авторским договорам, оплате труда лиц, работающих по трудовым и гражданско-правовым договорам;

в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные целевые внебюджетные фонды, а также удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица (прекращающего деятельность индивидуального предпринимателя), за счет и в пределах средств, полученных от реализации заложенного имущества;

в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

       Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 10.10.2003 N 1301 (ред. от 04.11.2006) утверждено Положение о порядке внесения Белорусскому республиканскому унитарному страховому предприятию "Белгосстрах" капитализированных повременных платежей при ликвидации (банкротстве с ликвидацией) или прекращении деятельности страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний. Страховщик в двухнедельный срок с даты получения соответствующего уведомления страхователя о ликвидации (банкротстве с ликвидацией) или прекращении деятельности производит расчет капитализируемых повременных платежей.

Страховщик в установленном законодательством порядке направляет требование ликвидационной комиссии, ликвидатору, антикризисному управляющему в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) о внесении капитализируемых повременных платежей.

При этом прилагаются также документы, в которых содержатся:

перечень лиц, имеющих право на получение страховых выплат;

подробный расчет по каждому получателю страховых выплат и виду обеспечения по страхованию;

общая сумма капитализируемых повременных платежей.

Внесение капитализированных повременных платежей осуществляется ликвидационной комиссией, ликвидатором, антикризисным управляющим в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) путем их перечисления на счет страховщика по месту регистрации страхователя.

По решению страховщика внесенные капитализированные повременные платежи направляются в целях предоставления обеспечения по страхованию и формирования страховых резервов для осуществления обязательного страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 03.12.2003 N 154 утверждена Инструкция по расчету размера капитализированных повременных платежей при ликвидации (банкротстве с ликвидацией) или прекращении деятельности страхователей по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) представляет в регистрирующий орган:

печати и штампы организации либо заявление собственника имущества (учредителей, участников) об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

ликвидационный баланс, подписанный членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) и утвержденный собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом коммерческой организации, уполномоченным на то уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

подлинник свидетельства о государственной регистрации юридического лица или заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате;

копию публикации в газете "Рэспублiка" о ликвидации.

Индивидуальный предприниматель представляет в регистрирующий орган:

печати и штампы либо заявление индивидуального предпринимателя об их неизготовлении или сведения о публикации объявлений об их утрате;

подлинник свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а при его отсутствии - заявление о его утрате с приложением сведений о публикации объявления об утрате;

копию публикации в газете "Рэспублiка" о прекращении деятельности.

При наличии основания, предусмотренного в законодательстве, коммерческие организации ликвидируются (деятельность индивидуальных предпринимателей прекращается) регистрирующими органами в упрощенном порядке без создания ликвидационной комиссии. Решение о начале такой процедуры ликвидации принимается регистрирующим органом при обнаружении указанного основания либо при получении соответствующего представления (предложения) уполномоченного органа.

Юридическое лицо считается ликвидированным, а деятельность индивидуального предпринимателя прекращенной с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении их из этого регистра.

Решения регистрирующих органов о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, иные действия (бездействие) регистрирующих органов, связанные с ликвидацией (прекращением деятельности) субъектов хозяйствования, могут быть обжалованы в хозяйственный суд.

Деятельность юридических лиц может быть прекращена в порядке реорганизации.

Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, - по решению уполномоченных государственных органов, в том числе суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган юридического лица или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс или передаточный акт и передает их на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

В случаях, установленных законодательными актами, реорганизация юридических лиц может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу.

Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о реорганизации юридического лица, и представляются вместе с учредительными документами для регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Предусмотренная ст. 56 ГК гарантия прав кредиторов не является достаточной. Во многих случаях реорганизация является средством ухода от возврата долгов: активы передаются одному предприятию, а долги остаются у другого. Поэтому в законодательстве следует закрепить норму о том, что реорганизация возможна только при условии, что активы реорганизуемого и вновь созданного субъекта хозяйствования обеспечивают возврат кредиторской задолженности.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Процедуры прекращения деятельности субъектов предпринимательства регламентированы также Постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.12.2006 N 18 (ред. от 24.04.2013)"О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами дел о ликвидации юридических лиц и прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей".

       Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.08.2011 N 1164 (ред. от 08.04.2013) утверждена Инструкция «О порядке опубликования сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования». Инструкцией определяется порядок опубликования сведений:

о ликвидации юридического лица по решению собственника имущества (учредителей, участников) либо органа юридического лица, уполномоченного уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

о прекращении деятельности индивидуального предпринимателя по решению индивидуального предпринимателя;

о ликвидации юридического лица, прекращении деятельности индивидуального предпринимателя по решению хозяйственного суда.

Инструкция не применяется при опубликовании информации по делам об экономической несостоятельности (банкротстве).

Сведения о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования публикуются в приложении к журналу "Юстиция Беларуси" (далее - приложение к журналу).

Для опубликования сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования ликвидационная комиссия (ликвидатор), индивидуальный предприниматель оформляет заявку на опубликование сведений о ликвидации (прекращении деятельности) субъекта хозяйствования (далее - заявка на опубликование) и направляет ее на электронный адрес учреждения "Редакция журнала "Юстиция Беларуси" (далее - учреждение): justbel@tut.by. Примерная форма заявки на опубликование размещается на официальном сайте юридического научно-практического журнала "Юстиция Беларуси" (www.justbel.info).

Заявка на опубликование может быть также направлена в учреждение письмом, нарочным либо по факсу.

С момента принятия решения о прекращении деятельности субъекта хозяйствования (ликвидации, реорганизации) запрещены все действия, не связанные с ликвидацией (реорганизацией). Контрагентам необходимо направить уведомления о прекращении деятельности и предпринять меры по исполнению имеющихся обязательств.

 

Тема 4

ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ

                                 

                                Литература

1. Вартанян, А.М. Правовое положение производственного кооператива в Республике Беларусь: монография / А.М. Вартанян. – Гродно: ГГАУ, 2011. – 224 с.

2. Добровинская, А.В. Корпоративное право : учеб. пособие / А.В. Добровинская. - М.: Инфотропик Медиа, 2012. – 200с.

3. Куницкая, О. М. Правовое регулирование малого и среднего предпринимательства: науч.-практ. комментарий : (по состоянию на 01.07.2013 г.) / О. М. Куницкая. - Минск : Пересвет, 2013. - 440 с.

4. Порошкина Ю.О. Корпоративное право: учебное пособие. – М.: МГИУ, 2011. – 298 с.

5. Субанова Н.В. Лицензирование предпринимательской деятельности: правовое регулирование, ответственность, контроль: Монография / Акад. Генеральной прокуратуры РФ. – М.: Статут, 2011. – 351 с.

6. Чашин, А.Н. Реорганизация и ликвидация юридических лиц: практическое руководство / А.Н. Чашин. – М.: Дело и Сервис, 2012. – 128 с.

7. Чернявский, А.Г. Развитие саморегулируемых организаций в Российской Федерации: учебное пособие / А.Г. Чернявский. – М.: Альфа-М : ИНФРА-М, 2013. – 224 с. 

8. Шиткина, И.С. Холдинги: правовое регулирование экономической зависимости. Управ­­­­­ление в группах компаний / И.С. Шиткина. – М.: Волтерс Клувер, 2008. – 518 с.

9. Чигир, В.Ф. Юридические лица / В.Ф. Чигир. – Мн.: Амалфея, 1994. – 74 с.

 

1. Понятие и виды субъектов хозяйственной деятельности

 

Под хозяйственной деятельностью понимаются мероприятия субъектов хозяйствования в сфере общественного производства, направленные на изготовление и реализацию продукции, выполнение работ либо оказание услуг стоимостного характера.

Участниками отношений в сфере хозяйствования являются субъекты хозяйствования, потребители, органы государственной власти и местного самоуправления, наделенные хозяйственной компетенцией, а также граждане и организации, которые выступают учредителями субъектов хозяйствования либо осуществляют относительно их организационно-хозяйственные полномочия на основе отношений собственности. 

Субъекты хозяйственной деятельности - юридические и физические лица, которым законодательством предоставлено право осуществления хозяйственной деятельности, реализуя хозяйственную компетенцию (совокупность прав и обязанностей), которые имеют обособленное имущество и несут ответственность по своим обязательствам в пределах этого имущества. Субъектами хозяйственной деятельности являются лица, обладающие соответствующими правами и обязанностями и отвечающие следующим признакам:

- легитимация в качестве субъектов данной деятельности в соответствии с законодательством;

- наличие обособленного имущества, закрепленного за субъектом на каком-либо титуле (право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления);

- возможность от своего имени приобретать права и нести обязанности в предпринимательском обороте;

- возможность самостоятельной ответственности субъекта за свои действия в процессе осуществления предпринимательской деятельности.

К субъектам хозяйственной деятельности относятся:

- индивидуальные предприниматели;

- коммерческие организации;

- некоммерческие организации;

- Республика Беларусь и административно-территориальные единицы.

Согласно ст. 46 ГК юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств и в иных формах, предусмотренных ГК.

Коммерческие организации могут открывать свои филиалы, представительства, другие обособленные подразделения без статуса юридического лица. Филиал - это обособленное подразделение юридического лица, размещенное вне его месторасположения и осуществляющее все или часть его функций. Представительство - обособленное подразделение юридического лица, размещенное вне его местонахождения и осуществляющее представительство и защиту интересов этого юридического лица.

Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законодательными актами.

Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, природоохранных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и юридических лиц, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи в соответствии с законодательством, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Некоммерческие организации могут создаваться для удовлетворения материальных (имущественных) потребностей граждан либо граждан и юридических лиц в случаях, предусмотренных ГК и другими законодательными актами.

Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку она необходима для их уставных целей, ради которых они созданы, соответствует этим целям и отвечает предмету деятельности некоммерческих организаций, либо поскольку она необходима для выполнения государственно значимых задач, предусмотренных в их учредительных документах, соответствует этим задачам и отвечает предмету деятельности данных организаций. Для отдельных форм некоммерческих организаций законодательными актами могут быть установлены требования, предусматривающие их право на занятие предпринимательской деятельностью только посредством образования коммерческих организаций и (или) участия в них.

Допускается создание объединений коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, а также объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов, объединений коммерческих, некоммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей в форме государственных объединений.

В соответствии с законодательными актами юридические лица Республики Беларусь могут создавать объединения, в том числе с участием иностранных юридических лиц, в форме финансово-промышленных и иных хозяйственных групп в порядке и на условиях, определяемых законодательством о таких группах.

В случаях, предусмотренных законодательными актами, объединения коммерческих, некоммерческих организаций и (или) физических лиц могут создаваться и в иных формах.

Согласно ст. 132 ГК предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности.

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав.

Субъекты хозяйствования подразделяются на:

1) в соответствии с формами собственности: публичные (т.е. учрежденные Республикой Беларусь и административно-территориальными единицами), частные (созданные гражданами и частными юридическими лицами) и смешанные (образованные на основе публично-частной собственности);

2) по происхождению капитала: национальные, совместные и иностранные коммерческие организации. Все они являются резидентами Республики Беларусь;

3) по характеру основной деятельности: субъекты, функционирующие в сферах промышленности, сельского хозяйства, торговли и т.п.;

4) в зависимости от среднесписочной численности работников: субъекты малого предпринимательства и субъекты среднего предпринимательства. В соответствии с Законом Республики Беларусь от 01.07.2010 N 148-З "О поддержке малого и среднего предпринимательства" к субъектам малого предпринимательства относятся:

индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Республике Беларусь;

микроорганизации - зарегистрированные в Республике Беларусь коммерческие организации со средней численностью работников за календарный год до 15 человек включительно;

малые организации - зарегистрированные в Республике Беларусь коммерческие организации со средней численностью работников за календарный год от 16 до 100 человек включительно.

К субъектам среднего предпринимательства относятся зарегистрированные в Республике Беларусь коммерческие организации со средней численностью работников за календарный год от 101 до 250 человек включительно.

Специальной регистрации индивидуальных предпринимателей и юридических лиц в качестве субъектов малого и среднего предпринимательства или иного подтверждения указанного статуса со стороны государственных органов не требуется. В США малые предприятия составляют 15% экономики. Они получают в 14 раз больше патентов на одного работника, чем крупные фирмы. На малых предприятиях занято 39% высокотехнологичных работников. Производство выносится за пределы США, а ставка делается на образование, исследования и инновации.

К числу субъектов хозяйственного права следует отнести различные некоммерческие общественные объединения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ассоциации и союзы), представляющие общие интересы своих членов.

Так, в США насчитывается более 3,5 тыс. национальных торговых ассоциаций. Общая численность, включая местные, региональные организации и клубы, превышает 40 тыс. Они оказывают своим членам разнообразные услуги: маркетинговые исследования рынка, предоставляют информацию об изменениях в законодательстве, представляют интересы в государственных органах. Федеральный союз Германской промышленности объединяет 38 отраслевых союзов промышленности. Его представители являются членами различных консультативных органов в правительстве.

Особыми субъектами хозяйственного права является государство и территориальные образования, которые не только осуществляют правовое регулирование хозяйственной деятельности, но и сами выступают участниками хозяйственных отношений.

2. Правовые основы деятельности

индивидуальных предпринимателей

 

Легальное определение понятия «индивидуальный предприниматель» отсутствует. Индивидуальный предприниматель - дееспособный гражданин, зарегистрированный в установленном порядке в данном качестве и осуществляющий лично, на свой риск и под свою имущественную ответственность самостоятельную профессиональную хозяйственную деятельность. В качестве вознаграждения он получает прибыль и чувство удовлетворения от занятия свободным предпринимательством. Главным отличием индивидуального предпринимателя от юридического лица является то, что индивидуальный предприниматель несет ответственность по обязательствам, возникшим в результате осуществления предпринимательской деятельности, всем своим личным имуществом. 

Для выступления в предпринимательском обороте в рассматриваемом статусе физическое лицо должно обладать следующими свойствами:

1) должно быть дееспособным;

2) должно быть легитимировано в результате его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя без статуса юридического лица.

Согласно ст. 22 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Количество физических лиц, привлекаемых индивидуальным предпринимателем на основании гражданско-правовых и (или) трудовых договоров для осуществления предпринимательской деятельности, а также количество имущества, используемого для этих целей, может быть ограничено законодательными актами.

В соответствии с дополнениями в п. 18 Положения о государственной регистрации в заявлении о государственной регистрации должно быть подтверждено, что на дату государственной регистрации гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся ранее индивидуальным предпринимателем, признанным экономически несостоятельным (банкротом), не произведшим расчеты по налогам, сборам (пошлинам), иным платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды, с даты исключения которого из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей прошло менее трех лет.

В соответствии с Указом N 285 деятельность индивидуального предпринимателя может осуществляться только с привлечением членов семьи и близких родственников (супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки). Кроме того, согласно данному Указу, индивидуальный предприниматель может использовать для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг) одновременно в совокупности не более четырех торговых объектов (торговых мест на торговых объектах, являющихся самостоятельными торговыми объектами), торговых мест на рынках, объектов, в которых индивидуальные предприниматели оказывают услуги (выполняют работы) потребителям, включая транспортные средства, применяемые для перевозок пассажиров и грузов на основании специального разрешения (лицензии, иных объектов, используемых для осуществления предпринимательской деятельности (для хранения товаров, их переработки и др.).

К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства или существа правоотношения.

Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является индивидуальным предпринимателем. К таким сделкам применяются правила, установленные законодательством для предпринимательской деятельности.

Индивидуальный предприниматель осуществляет свою деятельность на основе свободы предпринимательства.

Индивидуальный предприниматель обязан:

в предусмотренных законом случаях получить лицензию на осуществление определенных видов деятельности;

уведомить регистрирующий орган об изменении адреса, других существенных условий своей предпринимательской деятельности;

соблюдать права и законные интересы потребителей, обеспечивать надлежащее качество товаров, работ, услуг, соблюдать правила обязательной сертификации;

не допускать недобросовестной конкуренции;

вести учет результатов своей предпринимательской деятельности.

На индивидуальных предпринимателей не распространяется действие законодательства о бухгалтерском учете и отчетности. Индивидуальные предприниматели ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством. Индивидуальный предприниматель должен находится на учете в инспекции Министерства по налогам и сборам в качестве плательщика, то есть стать на учет в налоговых органах и получить учетный номер плательщика (УНП) (п. 3 ст. 65 НК).

Постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь от 15.11.2010 N 82 (ред. от 31.10.2012) утверждены Инструкция о порядке заполнения налоговых деклараций (расчетов) по налогам (сборам), книги покупок, Инструкция о порядке ведения учета выручки от реализации товаров (работ, услуг), Инструкция о порядке ведения учета доходов и расходов индивидуальными предпринимателями (частными нотариусами, адвокатами, осуществляющими адвокатскую деятельность индивидуально). Учет выручки от реализации товаров (работ, услуг) ведется в книге учета выручки от реализации товаров (работ, услуг) (далее - книга) индивидуальными предпринимателями, уплачивающими единый налог с индивидуальных предпринимателей и иных физических лиц в соответствии с главой 35 НК.

Книга может вестись как на бумажном носителе, так и в электронном виде. При ведении книги в электронном виде плательщики обязаны по окончании налогового периода, а при проведении проверки налоговым органом за истекший отчетный период текущего календарного года - за истекший отчетный период оформить ее на бумажном носителе.

Индивидуальные предприниматели обязаны открывать в банках текущие (расчетные) счета, если: ежемесячный размер выручки от реализации товаров (работ, услуг), кроме выручки, полученной от осуществления видов деятельности, по которым эти предприниматели уплачивают единый налог в соответствии с законодательными актами, превышает сумму, эквивалентную 1000 базовых величин, на первое число месяца, в котором производилась реализация товаров (работ, услуг); прием наличных денежных средств осуществляется ими с использованием кассовых суммирующих аппаратов или специальных компьютерных систем.

На индивидуальных предпринимателей распространяют действие нормативные правовые акты, устанавливающие требования по использованию кассовых суммирующих аппаратов при продаже товаров, выполнении работ и оказании услуг (Постановление Совета Министров Респ. Беларусь и Национального банка Респ. Беларусь, 06.07. 2011 № 924/16 (с изм. 09.08.2013); постановление Министерства по налогам и сборам Респ. Беларусь, 05.09.2011 N 44 (ред. от 26.04.2013) о кассовом оборудовании, а также иное законодательство, регулирующее расчетные правоотношения. Предприниматель обязан стать на учет в городских, районных и районных в городах отделах областных, Минского городского управлений Фонда по месту нахождения (жительства) в течение 10 рабочих дней со дня выдачи свидетельства о государственной регистрации. Порядок уплаты обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты устанавливается Положением об уплате обязательных страховых взносов, взносов на профессиональное пенсионное страхование и иных платежей в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 40 (ред. от 14.03.2013) «О фонде социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты».

Гражданин утрачивает свой статус индивидуального предпринимателя по следующим основаниям:

1) в случае смерти, признания недееспособным, безвестно отсутствующим, объявления умершим;

2) в случае признания его банкротом в установленном порядке;

3) по собственной инициативе путем подачи в регистрирующий орган заявления об аннулировании его государственной регистрации и выданного ему свидетельства индивидуального предпринимателя.

Согласно ст. 24 ГК индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан экономически несостоятельным (банкротом) в судебном порядке.

С момента вступления в силу решения суда утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении процедуры признания экономически несостоятельным (банкротом) индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Сохраняют силу требования граждан, перед которыми индивидуальный предприниматель, признанный банкротом либо объявивший им о своем банкротстве, несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

В случае вынесения индивидуальному предпринимателю приговора, связанного с ограничением права занятия предпринимательской деятельностью (до 3-х лет), органы и учреждения, осуществляющие исполнение наказаний, не позднее трех рабочих дней со дня получения приговора суда уведомляют регистрирующий и налоговый органы о назначенном судом наказании.

Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения такого уведомления вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей сведения о приостановлении деятельности индивидуального предпринимателя.

Органы и учреждения, осуществляющие исполнение наказания, не позднее трех рабочих дней со дня истечения срока наказания уведомляют об этом регистрирующий и налоговый органы. Регистрирующий орган в течение трех рабочих дней со дня получения уведомления об истечении срока наказания вносит соответствующие сведения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей о возобновлении деятельности индивидуального предпринимателя. В период действия вынесенного индивидуальному предпринимателю приговора регистрационный номер в этом регистре за ним сохраняется.

В случае вынесения индивидуальному предпринимателю постановления о наложении административного взыскания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью органы (до 1 года), исполняющие данное постановление, в течение трех рабочих дней со дня изъятия у индивидуального предпринимателя специального разрешения (лицензии) уведомляют регистрирующий и налоговый органы об исполнении этого постановления с указанием срока, на который произведено такое изъятие.

Неосуществление индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности в период исполнения приговора, связанного с ограничением права занятия предпринимательской деятельностью, постановления о наложении административного взыскания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью не является основанием для прекращения его деятельности.

Имущество, находящееся в собственности индивидуального предпринимателя, может быть им завещано и переходить по наследству. Однако право на занятие предпринимательством по наследству не переходит. Став собственником имущества и правопреемником всех кредиторских и дебиторских задолженностей наследодателя-предпринимателя, наследник для продолжения предпринимательского дела наследодателя обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

 

3. Правовое положение коммерческих организаций

 

Коммерческие организации образуются по воле их учредителей. Учредителями субъектов хозяйствования могут выступать граждане, юридические лица, Республика Беларусь и административно-территориальные единицы. В составе участников коммерческой организации могут бать только граждане, только юридические лица, одновременно граждане и юридические лица.

Различие между понятиями учредителей и участниками коммерческой организации состоит в том, что учредителями являются лица, принявшие решение об учреждении коммерческой организации. После государственной регистрации коммерческой организации учредители автоматически становятся участниками этой организации. Участниками коммерческой организации кроме его учредителей являются также лица, получившие право собственности, право хозяйственного ведения на долю в уставном фонде, (акции) коммерческой организации.

Статья 17 ГК, раскрывая содержание правоспособности граждан, предусматривает, что граждане могут в соответствии с законодательством создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами. Учредителями коммерческой организации могут быть дееспособные граждане, в том числе индивидуальные предприниматели.

Юридическое лицо (коммерческое и некоммерческое) по общему правилу может быть участником коммерческой организации в силу своей правоспособности. Унитарные предприятия, государственные объединения, а также финансируемые собственником учреждения могут быть участниками коммерческих организаций только с разрешения собственника (уполномоченного собственником органа).

Организационно-правовая форма коммерческой организации предопределяет ее учредительский состав. Некоторые коммерческие юридические лица могут быть созданы одним учредителем (унитарные предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства).

Для создания хозяйственных товариществ и обществ требуется не менее двух учредителей. Причем полными товарищами могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

ГК дает пример минимума учредителей – трех. Данное требование относится к созданию производственного кооператива (п. 3 ст. 108 ГК). При этом членами такой коммерческой организации могут быть лишь физические лица (п. 1 ст. 107).

Максимальное количество учредителей не ограничивается. Однако количество участников ЗАО, ООО и ОДО не должно превышать 50 лиц (ч. 5 ст. 66, ч. 1 ст. 91, ч. 1 ст. 112 Закона о хозяйственных обществах). Если в процессе деятельности общества общее количество участников превысит 50, то общество подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установленного предела (ст. 66 и 111 Закона о хозяйственных обществах).

Требования к учредителям установлены также п. 19 Положения о регистрации:

учредитель (участник) дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия не имеет не исполненных (не исполненного) в срок гражданско-правовых обязательств (обязательства), в том числе не возвращенной в срок суммы по кредитному договору (процентов, начисленных на нее), или имеется согласие всех кредиторов учредителя (участника) по этим обязательствам на его участие в создании данного дочернего хозяйственного общества или дочернего предприятия;

гражданин - собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не имеет непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

гражданин - собственник имущества (учредитель, участник), руководитель юридического лица, создаваемого (созданного) в форме учреждения или ассоциации (союза), не состоит на профилактическом учете в соответствии с законодательством о профилактике правонарушений;

не имеется неисполненного судебного постановления об обращении взыскания на имущество в отношении собственника имущества (учредителей, участников) коммерческой организации, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя;

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (участником), руководителем коммерческой организации, в отношении которой принято решение о ликвидации, но процесс ее ликвидации не завершен;

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не является собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, находящегося в состоянии экономической несостоятельности (банкротства);

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации не являлся собственником имущества (учредителем, участником), руководителем юридического лица, признанного экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из ЕГР прошло менее года;

на дату государственной регистрации гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся индивидуальным предпринимателем, признанным экономически несостоятельным (банкротом), с даты исключения которого из ЕГР прошло менее года;

на дату государственной регистрации собственник имущества (учредитель, участник) коммерческой организации или гражданин, обратившийся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя, не являлся собственником имущества (учредителем, участником) юридического лица, индивидуальным предпринимателем, задолженность которого была признана безнадежным долгом и списана в соответствии с законодательными актами, с даты исключения которого из ЕГР предпринимателей прошло менее трех лет;

на дату государственной регистрации юридического лица, создаваемого в результате реорганизации юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, в связи с его реорганизацией в форме выделения, преобразования, либо изменений и (или) дополнений, вносимых в устав юридического лица (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в случае присоединения к нему юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, проведена (завершена) плановая проверка в отношении соответствующего юридического лица, включенного в координационный план контрольной (надзорной) деятельности;

для собственника имущества (учредителя, участника) коммерческой организации либо гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, законодательством либо судом не установлены иные запреты и ограничения на обращение за государственной регистрацией;

судом не установлены ограничения на обращение за государственной регистрацией изменений и (или) дополнений, вносимых в устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

В зависимости от особенностей, которыми обладают юридические лица соответствующих видов, законодательством определен порядок создания юридических лиц: распорядительный, разрешительный, заявительный. В хозяйственной практике имеется также уведомительный порядок создания организаций. Граждане или частные юридические лица вправе свободно по своему усмотрению образовать субъект хозяйствования. Публичные субъекты хозяйствования создаются в распорядительном либо разрешительном порядке. Государственный орган, уполномоченный на выдачу разрешения, во-первых, проверяет, соблюдено ли законодательство о создании такого вида юридических лиц; во-вторых, независимо от положительного ответа на этот вопрос, принимает решение, следует ли разрешить создание данной организации. Например, постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24 января 2012 г. N 78 разрешено Министерству архитектуры и строительства создать государственное инжиниринговое производственное объединение "Белинжиниринг". Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.10.2003 г. № 1420 «О создании республиканских казенных предприятий» созданы два казенных предприятия и утверждены устав республиканского казенного предприятия «Центр утилизации авиационных средств» и устав республиканского казенного предприятия «Центр утилизации артиллерийских и инженерных боеприпасов». В разрешительном порядке создаются дочерние банки за пределами Республики Беларусь, поскольку на это требуется разрешение Национального банка (ч. 1 ст. 92 БК). Таким способом могут создаваться и страховые организации, когда их учредителями выступают другие страховые организации, которые являются дочерними (зависимыми) хозяйственными обществами по отношению к иностранным инвесторам и (или) имеют долю иностранных инвесторов в своих уставных фондах более 49%. При этом разрешение выдается Министерством финансов Республики Беларусь (ч. 1 п. 22 Положения о страховой деятельности).

В соответствии со ст. 72 БК банк вправе выступать учредителем (участником) коммерческих организаций только по согласованию с Национальным банком.

Нормативно-явочный способ предполагает наличие правовых норм, закрепляющих право физических и юридических лиц учреждать коммерческие организации и регламентирующих процесс создания последних. Выполнение соответствующих предписаний является основанием для образования юридического лица, факт создания которого регистрируется уполномоченным государственным органом. Нормативно-явочный способ не предполагает согласия третьих лиц, включая государство, поскольку создание организации разрешено законодательством.

Данный способ предполагает инициативный акт учредителей (собственника), содержащий решение о создании юридического лица. Это решение оформляется протоколом учредительного собрания или письменным решением единственного учредителя-собственника. 

Коммерческая организация действует в соответствии с ее учредительными документами. О них говорится в п. 1 ст. 48 ГК следующим образом: юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора; в случаях, предусмотренных законодательством, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор хозяйственной организации заключается, а устав утверждается ее учредителями (участниками).

Хозяйственная организация, созданная одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

Сведения, которые должны содержаться в учредительных документах, определены в п. 2 ст. 48 ГК: наименование организации, место ее нахождения, цели деятельности, порядок управления деятельностью, а также другие сведения о хозяйственных организациях соответствующего вида. Как правило, хозяйственные организации обладают специальной правоспособностью.

На основании только учредительного договора создаются и действуют полные и коммандитные товарищества (п. 1 ст. 67 и п. 1 ст. 82 ГК). Общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью создаются, акционерные общества, унитарные предприятия и производственные кооперативы - создаются и действуют на основании устава.

Устав акционерного общества помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 48 ГК, должен содержать сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их номинальной стоимости и количестве; о размере уставного фонда общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. К уставу закрытого акционерного общества прилагается список его участников (ст. 69 Закона "О хозяйственных обществах"). Дополнительно выпускаемые акции ЗАО могут быть размещены среди лиц, не являющимися его акционерами, но указанными в уставе общества. Указанные требования применяются и при залоге акций ЗАО. Акционерным обществом признается учрежденный не менее двумя физическими и (или) юридическими лицами субъект хозяйствования, уставный фонд которого разделен на определенное число акций равной номинальной стоимости, несущий ответственность по обязательствам принадлежащим ему имуществом. Участники АО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Основное отличие АО от других форм хозяйственного общества заключается в способе закрепления прав его участника – путем удостоверения их акциями.

Особенности создания акционерных обществ в процессе приватизации государственного имущества определяются законодательством о приватизации.

Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими формами:

- АО имеет возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного фонда и расширения своей деятельности, причем эти средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации общества), так как акции обществом не выкупаются;

 - члены трудового коллектива могут приобрести статус собственников общества путем покупки каждым акций общества;

- возможно привлечение в состав акционеров постоянных контрагентов, что создает общую заинтересованность в результатах деятельности общества.

Коммерческие организации - хозяйственные товарищества и общества функционируют в следующих организационно-правовых формах:

а) хозяйственные товарищества:

- полное товарищество;

- коммандитное товарищество (товарищество на вере);

б) хозяйственные общества:

- общество с ограниченной ответственностью;

- общество с дополнительной ответственностью;

- акционерное общество (открытое и закрытое).

 

Названные юридические лица обладают следующими общими признаками:

- все хозяйственные товарищества и общества являются добровольными объединениями их участников с общей целью - получения прибыли и распределения данной прибыли среди участников;

- в момент создания учредители объединяют имущество, поэтому в любом товариществе или обществе имеются уставный или складочный капитал;

- количество участников в организациях не может быть менее двух;

- учредители не имеют в отношении данных юридических лиц и их имущества вещных прав, только права обязательственные;

- организации создаются на неопределенный срок.

Отличие между товариществом и обществом состоит в том, что товарищество - это объединение лиц, а общество - объединение капиталов. В связи с этим:

- каждый полный товарищ должен сам осуществлять предпринимательскую деятельность от имени и в интересах товарищества, а участники обществ не имеют подобной обязанности;

- полным участником товарищества может быть только предприниматель. Участниками обществ могут быть любые субъекты;

- участники товариществ несут солидарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества. Учредители общества несут только риск утраты вклада;

- управление деятельностью в товариществах осуществляется самими товарищами, а в обществе, как правило, - наемными лицами.

В Беларуси хозяйственные товарищества не создаются, в то время как в зарубежных странах они исторически чрезвычайно распространены. Причиной этого является признание их в отечественном законодательстве юридическими лицами, что создает для деловой практики неразрешимые противоречия. В частности, для полных товарищей необходима двойная государственная регистрация, отчетность, налогообложение.

В ЕГР содержится запись только об одном действующем коммандитном товариществе «КТ «Творческая мастерская Кузьмичева и Баркуна “студия КуБ”», которое зарегистрировано по адресу: Минск, ул. Первомайская, д.2, кв. 11. Основными направлениями деятельности является: разработка и строительство выставочных стендов под ключ, и исполнение в материале всевозможных объектов художественного назначения, а также графического дизайна любой сложности. В разные периоды в ЕГР значились еще одно коммандитное товарищество и шесть полных товариществ. Например, полное товарищество «СПК “Луки-агро” и компания». 

В Беларуси хозяйственное общество не может быть создано одним лицом или состоять из одного лица. В случае приобретения одним лицом всех акций (долей участия) общества оно ликвидируется либо преобразуется в унитарное предприятие в соответствии с законодательством.

Производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов.

Кооператив становится единым собственником имущества, внесенного членами кооператива в качестве взносов, и впоследствии приобретенного имущества. Вместе с тем имущество кооператива поделено на паи между его членами. Число членов кооператива должно быть не менее трех (ст. 108 ГК).

Члены кооператива имеют обязательственные права в отношении самого кооператива требовать выплаты прибыли и ликвидационной квоты, а также право участия в управлении кооперативом.

Кооператив - это одновременно объединение и капиталов, и лиц. В то же время размер паевого взноса не влияет на правовое положение члена кооператива. Прибыль по общему правилу подлежит распределению среди участников согласно личному трудовому участию. Каждый член кооператива при принятии решений имеет один голос.

Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом.

Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен уставом кооператива.

В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов.

Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законодательством и уставом кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся:

1) изменение устава кооператива;

2) образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано его наблюдательному совету;

3) прием и исключение членов кооператива;

4) утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибыли и убытков;

5) решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и после утверждения бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законодательством о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.

Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Член кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством и уставом кооператива.

Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части).

В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законодательством и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Особенность правового режима имущества кооператива-колхоза заключается в том, что не предусматривается деление имущества на паи членов. В соответствии с Примерным уставом колхоза основные и оборотные фонды колхоза объявляются неделимыми, они не подлежат распределению между членами колхоза и могут использоваться только по целевому назначению по решению общего собрания (собрания уполномоченных) членов колхоза. А то же время доходы, получаемые членами колхоза ежегодно в виде процентов, накапливаются на их личных счетах, заносятся в членскую книжку и используются по усмотрению самих членов.

Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество в случае, когда в составе кооператива осталось менее трех членов, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе кооператива остался один член.

Унитарные предприятия. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Устав унитарного предприятия должен содержать сведения о предмете и целях деятельности предприятия.

В форме унитарных предприятий могут быть созданы государственные (республиканские или коммунальные) унитарные предприятия либо частные унитарные предприятия.

Имущество унитарного предприятия находится в государственной либо частной собственности физического или юридического лица.

Имущество республиканского унитарного предприятия находится в собственности Республики Беларусь и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления.

Имущество коммунального унитарного предприятия находится в собственности административно-территориальной единицы и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.

Имущество частного унитарного предприятия находится в частной собственности физического лица (совместной собственности супругов) либо юридического лица и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения.

Имущество дочернего унитарного предприятия находится в собственности собственника имущества предприятия-учредителя и принадлежит дочернему предприятию на праве хозяйственного ведения.

Долевая собственность на имущество унитарного предприятия не допускается.

В случае раздела имущества, находящегося в совместной собственности супругов, а также перехода права собственности на имущество унитарного предприятия в порядке наследования, правопреемства либо иными не противоречащими законодательству способами к двум и более лицам:

унитарное предприятие может быть реорганизовано путем разделения (выделения) либо преобразования в хозяйственное товарищество или общество в порядке, установленном законодательством и соглашением сторон;

имущество унитарного предприятия переходит в собственность одного юридического или физического лица (совместную собственность супругов) с выплатой другим лицам компенсации соответственно их доле в общей собственности, определенной по правилам, установленным для имущества, в отношении которого долевая собственность допускается;

унитарное предприятие подлежит ликвидации в порядке, установленном законодательством, если реорганизация или переход имущества в собственность одного лица противоречат законодательству либо невозможны по иным причинам.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на форму собственности.

Органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником имущества либо уполномоченным собственником органом и ему подотчетен.

Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества, за исключением случаев, предусмотренных ГК.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, учреждается по решению собственника его имущества, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, либо уполномоченного на то государственного органа или органа местного управления и самоуправления.

Постановлением Министерства по управлению государственным имуществом и приватизации Республики Беларусь от 21.03.2001 N 2 "Об утверждении Примерного устава республиканского унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, и Примерного Устава республиканского унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия)" (далее - постановление N 2) утвержден Примерный устав республиканского унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения. Учредительным документом унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, является его устав, утверждаемый учредителем унитарного предприятия.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может с согласия собственника имущества создать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему в установленном порядке части своего имущества в хозяйственное ведение (дочернее предприятие).

Учредитель утверждает устав дочернего предприятия и назначает его руководителя.

Собственник имущества унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам предприятия, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 ст. 52 ГК.

В случаях, предусмотренных законодательством об унитарных предприятиях, по решению Правительства Республики Беларусь на базе имущества, находящегося в собственности Республики Беларусь, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (казенное предприятие).

Постановлением N 2 утвержден Примерный устав республиканского унитарного предприятия, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия).

Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый Правительством Республики Беларусь.

Фирменное наименование предприятия, основанного на праве оперативного управления, должно содержать указание на то, что предприятие является казенным.

Республика Беларусь несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.

Казенное предприятие может быть реорганизовано или ликвидировано по решению Правительства Республики Беларусь.

Крестьянским (фермерским) хозяйством признается коммерческая организация, созданная одним гражданином (членами одной семьи), внесшим (внесшими) имущественные вклады, для осуществления предпринимательской деятельности по производству сельскохозяйственной продукции, а также по ее переработке, хранению, транспортировке и реализации, основанной на его (их) личном трудовом участии и использовании земельного участка, предоставленного для этих целей в соответствии с законодательством об охране и использовании земель.

Членами семьи признаются супруги, их родители (усыновители), дети (в том числе усыновленные), братья и сестры, супруги и дети указанных лиц, а также другие лица, признанные членами семьи в соответствии с законодательством о браке и семье.

Крестьянское (фермерское) хозяйство отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

Члены крестьянского (фермерского) хозяйства не отвечают по обязательствам крестьянского (фермерского) хозяйства, а крестьянское (фермерское) хозяйство не отвечает по обязательствам членов крестьянского (фермерского) хозяйства, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Условия создания, деятельности, реорганизации и ликвидации крестьянского (фермерского) хозяйства, права и обязанности его членов закреплены в Законе Республики Беларусь от 18.02.1991 N 611-XII (ред. от 01.07.2010) "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" (далее - Закон "О крестьянском (фермерском) хозяйстве").

Имущество крестьянского (фермерского) хозяйства принадлежит ему на праве собственности. В состав имущества крестьянского (фермерского) хозяйства входят имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд крестьянского (фермерского) хозяйства его учредителями (членами), а также имущество, произведенное и приобретенное крестьянским (фермерским) хозяйством в процессе его деятельности. В европейском праве фермерское хозяйство не относится к коммерческим организациям и не подлежит обязательной государственной регистрации.

Юридические и физические лица Республики Беларусь имеют право на создание юридических лиц, в том числе банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, за пределами Республики Беларусь (зарубежные предприятия).

В соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 22.07.1997 N 929 (ред. от 11.07.2012) "О порядке открытия и деятельности в Республике Беларусь представительств иностранных организаций" представительства юридических лиц и иных организаций, зарегистрированных в установленном порядке в иностранном государстве, административно-территориальных единиц иностранных государств (далее - организации) открываются и осуществляют деятельность на территории Республики Беларусь на основании разрешений, выдаваемых Министерством иностранных дел Республики Беларусь, если иное не установлено законодательными актами Республики Беларусь. По состоянию на 01.01.2013 года зарегистрировано 937 таких представительств.

За выдачу разрешения на открытие и продление срока деятельности представительства взимается пошлина в размере 65 базовых величин за каждый год действия разрешения.

Предприятие самостоятельно определяет свою организационную структуру, устанавливает численность работников и штатное расписание.

Предприятие может состоять из производственных структурных подразделений (производств, цехов, участков, бюро, лабораторий и т.п.), а также функциональных структурных подразделений аппарата управления (управлений, отделов, служб и т.п.). Статус структурных подразделений определяется в учредительных документах предприятия и положениях.

Субъекты хозяйствования могут на добровольных началах объединяться в союзы, хозяйственные ассоциации, концерны и другие объединения по отраслевому, территориальному или иным принципам в целях координации деятельности, обеспечения защиты их прав, представления общих интересов в соответствующих государственных и иных органах, а также в международных организациях.

Они создаются на основе следующих принципов: добровольность вхождения в объединение, соблюдение антимонопольного законодательства, свобода выбора организационной формы, свобода выхода.

Руководящие органы объединения не обладают распорядительной властью в отношении входящих участников и выполняют свои функции на условиях, определенных участниками.

По согласованному решению участников на объединение может быть возложено централизованное выполнение отдельных производственно-хозяйственных и других функций.

Объединение может также создаваться по решению собственника предприятий или уполномоченного им органа. При этом такому объединению могут быть делегированы права по управлению предприятиями, входящими в его состав. Содержание аппарата управления этого объединения осуществляется в порядке и на условиях, определенных собственником.

Создание указанных структур производится с учетом антимонопольных требований, установленных соответствующими законодательными актами Республики Беларусь. В соответствии со ст. 11 Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" в целях предупреждения возникновения и предотвращения усиления доминирующего положения на товарных рынках в Республике Беларусь антимонопольным органом и другими государственными органами в пределах их компетенции осуществляется государственный контроль за созданием, реорганизацией и ликвидацией хозяйствующих субъектов, в том числе дочерних, зависимых обществ, холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, за преобразованием государственных органов и хозяйствующих субъектов в объединения, если это может привести к возникновению или усилению доминирующего положения на товарных рынках.

Государственная регистрация холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов осуществляется регистрирующим органом только после получения надлежащим образом оформленного согласия антимонопольного органа.

Объединение действует на основе устава, утверждаемого его учредителями. Участники сохраняют самостоятельность, права юридического лица.

Объединение является юридическим лицом, имеет расчетный и иные счета в учреждениях банков, печать со своим наименованием.

Объединение не отвечает по обязательствам входящих в его состав участников, а участники не отвечают по обязательствам объединения, если иное не предусмотрено уставом или учредительным договором.

Участник, входящий в объединение, созданное на добровольных началах, вправе выйти из его состава на условиях, предусмотренных уставом объединения. Добровольное объединение ликвидируется по решению его участников в порядке, установленном для ликвидации субъектов хозяйствования. Оставшееся после ликвидации имущество распределяется между его участниками в соответствии с уставом.

На практике функционируют различные виды объединений: союзы, хозяйственные ассоциации, концерны.

Указом Президента Республики Беларусь от 28.12.2009 N 660 (ред. от 24.09.2012) "О некоторых вопросах создания и деятельности холдингов в Республике Беларусь" определены правовой статус, порядок создания и условия функционирования такого объединения коммерческих организаций, как холдинг.

Холдинг - это объединение юридических лиц (участников холдинга), в котором одно из юридических лиц - коммерческая организация является управляющей компанией холдинга в силу возможности оказывать влияние на решения, принимаемые другими юридическими лицами - участниками холдинга (дочерними компаниями холдинга).

Холдинг считается созданным и приобретает статус холдинга с даты его регистрации, осуществляемой Министерством экономики, которое ведет Государственный реестр холдингов.

 

 

4. Правовое регулирование хозяйственной деятельности

В соответствии с Указом N 450 в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты прав и свобод, нравственности, здоровья населения, охраны окружающей среды право на осуществление юридическими и физическими лицами отдельных видов деятельности может быть реализовано после получения в установленном порядке специальных разрешений (лицензий).

Лицензирование - комплекс реализуемых государством мер, связанных с выдачей лицензий, их дубликатов, внесением изменений и (или) дополнений в лицензии, приостановлением, возобновлением, продлением срока действия лицензий, прекращением их действия, контролем за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий. Лицензия (от лат. licentio – свобода, право) специальное разрешение на осуществление вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом соискателю лицензии. Лицензирование осуществляется исключительно уполномоченным органом исполнительной власти.

Лицензия выдается на конкретный вид деятельности (с указанием работ и услуг, составляющих этот вид деятельности) и действует на всей территории Республики Беларусь или ее части в соответствии с законодательством. Осуществление лицензиатом не указанных в лицензии работ и услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности, является незаконным и запрещается.

Для получения лицензии соискатель лицензии представляет в соответствующий лицензирующий орган:

- заявление о выдаче лицензии с указанием:

для юридического лица - наименования и места его нахождения;

для физического лица - фамилии, имени, отчества, паспортных данных;

лицензируемого вида деятельности (работ либо услуг по данному виду деятельности), который соискатель лицензии намерен осуществлять;

- копии учредительных документов юридического лица, документа, подтверждающего государственную регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, без нотариального засвидетельствования;

- документ об уплате государственной пошлины за выдачу лицензии (8 базовых величин);

- легализованную выписку из торгового реестра страны, где иностранная организация учреждена, или иное эквивалентное доказательство юридического статуса иностранной организации в соответствии с законодательством страны его учреждения;

- другие документы, определенные Президентом Республики Беларусь либо указанные в положении о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии.

Заявление о выдаче лицензии должно быть рассмотрено лицензирующим органом в течение 15 рабочих дней со дня приема документов.

Указанный срок может быть продлен на период проведения оценки и (или) экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям, но не более чем на 10 рабочих дней, если иное не предусмотрено Положением о лицензировании отдельных видов деятельности (далее - Положение о лицензировании), утвержденным Указом N 450, или другими законодательными актами.

Лицензирующий орган по результатам рассмотрения заявления о выдаче лицензии и прилагаемых к нему документов, а также материалов по результатам оценки и (или) экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям принимает одно из следующих решений:

о выдаче лицензии ее соискателю;

об отказе в выдаче лицензии ее соискателю;

об отказе в выдаче лицензии ее соискателю по одному или нескольким обособленным подразделениям, в том числе филиалам, в отношении одной или нескольких составляющих соответствующий лицензируемый вид деятельности работ и (или) услуг и выдаче лицензии ее соискателю по иным обособленным подразделениям, в том числе филиалам, в отношении иных составляющих соответствующий лицензируемый вид деятельности работ и (или) услуг, указанных соискателем лицензии в заявлении о ее выдаче.

Отказ в выдаче лицензии по мотивам нецелесообразности осуществления соискателем лицензии лицензируемого вида деятельности не допускается.

Принятое лицензирующим органом решение по вопросам лицензирования может быть обжаловано соискателем лицензии (лицензиатом) в судебном порядке в месячный срок со дня его принятия.

Лицензия выдается на срок не менее 5 и не более 10 лет.

Срок действия лицензии исчисляется со дня принятия лицензирующим органом решения о ее выдаче. Указанный срок может быть продлен по заявлению лицензиата неоднократно.

Для продления срока действия лицензии лицензиат либо его уполномоченный представитель обязан не позднее чем за один месяц и не ранее чем за 3 месяца до истечения этого срока подать в соответствующий лицензирующий орган заявление о продлении срока действия лицензии с приложением документа об уплате государственной пошлины за его продление.

Лицензирующий орган на основании представленного лицензиатом заявления в течение 10 рабочих дней принимает решение о продлении срока действия лицензии.

Лицензиат обязан в месячный срок обратиться в соответствующий лицензирующий орган для внесения в лицензию изменений и (или) дополнений в случае:

изменения наименования, местонахождения лицензиата - юридического лица, иностранной организации или фамилии, собственного имени, отчества, регистрации по месту жительства лицензиата - физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя;

вступления в силу решения лицензирующего органа либо вступления в законную силу решения суда о прекращении действия лицензии по одному или нескольким обособленным подразделениям, в том числе филиалам, в отношении одной или нескольких работ и (или) услуг, составляющих соответствующий лицензируемый вид деятельности, или на определенной территории, если предусмотрено, что лицензия на соответствующий вид деятельности действует на указанной в ней части территории Республики Беларусь, при условии сохранения действия лицензии в непрекращенной части;

изменения законодательства, влекущего необходимость внесения изменений и (или) дополнений в лицензию, если иной срок не предусмотрен соответствующим нормативным правовым актом;

изменения иных сведений, указанных в лицензии.

Лицензиат обязан в месячный срок обратиться в соответствующий лицензирующий орган для внесения в лицензию изменений и (или) дополнений в случае:

изменения наименования, местонахождения лицензиата - юридического лица, иностранной организации или фамилии, собственного имени, отчества, регистрации по месту жительства лицензиата - физического лица, в том числе индивидуального предпринимателя;

вступления в силу решения лицензирующего органа либо вступления в законную силу решения суда о прекращении действия лицензии по одному или нескольким обособленным подразделениям, в том числе филиалам, в отношении одной или нескольких работ и (или) услуг, составляющих соответствующий лицензируемый вид деятельности, или на определенной территории, если Положением о лицензировании предусмотрено, что лицензия на соответствующий вид деятельности действует на указанной в ней части территории Республики Беларусь, при условии сохранения действия лицензии в непрекращенной части;

изменения законодательства, влекущего необходимость внесения изменений и (или) дополнений в лицензию, если иной срок не предусмотрен соответствующим нормативным правовым актом;

изменения иных сведений, указанных в лицензии.

При выявлении лицензирующим или другим государственным органом (его структурным подразделением, территориальным органом, подчиненной организацией), иной организацией, которые в пределах своей компетенции осуществляют контроль (надзор) за осуществлением лицензиатами лицензируемых видов деятельности (далее - контролирующий (надзорный) орган), нарушений лицензиатом (его работником, обособленным подразделением, в том числе филиалом) законодательства о лицензировании, лицензионных требований и условий такой лицензирующий или другой контролирующий (надзорный) орган выносит лицензиату в установленном порядке требование (предписание) об устранении выявленных нарушений и устанавливает срок их устранения. Этот срок не может превышать 6 месяцев.

В случае выдачи лицензиату требования (предписания) об устранении выявленных нарушений контролирующим (надзорным) органом данный орган должен в течение 3 рабочих дней сообщить в лицензирующий орган о вынесенном требовании (предписании).

Если в установленный срок лицензиатом не устранены нарушения, указанные в требовании (предписании) об устранении выявленных нарушений, либо в лицензирующий или другой контролирующий (надзорный) орган не представлено письменное уведомление об устранении таких нарушений, либо лицензирующим или другим контролирующим (надзорным) органом выявлено нарушение лицензиатом (его работником, обособленным подразделением, в том числе филиалом) особых лицензионных требований и условий, лицензирующий орган по своей инициативе или по представлению другого контролирующего (надзорного) органа принимает решение о приостановлении действия лицензии на срок до 6 месяцев. Действие лицензии считается приостановленным со дня, указанного в таком решении. При этом данный день не может быть установлен позднее чем по истечении 10 рабочих дней со дня принятия решения о приостановлении действия лицензии.

Лицензирующий орган может принять решение о приостановлении действия лицензии либо о приостановлении действия лицензии по указанным в ней одному или нескольким обособленным подразделениям, в том числе филиалам, в отношении одной или нескольких работ и (или) услуг, составляющих соответствующий лицензируемый вид деятельности, или на определенной территории. При этом действие лицензии сохраняется в неприостановленной части.

О принятом решении лицензирующий орган обязан письменно уведомить лицензиата не менее чем за 5 рабочих дней до даты, с которой приостанавливается действие лицензии, с указанием причины его приостановления.

Если в установленный срок лицензиатом не устранены нарушения, повлекшие за собой приостановление действия лицензии, либо в лицензирующий или другой контролирующий (надзорный) орган не представлено письменное уведомление об устранении таких нарушений, лицензирующий орган, выдавший лицензию, принимает решение о прекращении ее действия. При этом действие лицензии прекращается со дня, следующего за днем истечения срока приостановления действия лицензии.

В случае, если лицензиатом или его обособленным подразделением, в том числе филиалом, в период приостановления действия лицензии продолжалось осуществление лицензируемого вида деятельности, а также работ и (или) услуг, составляющих соответствующий лицензируемый вид деятельности, лицензирующий орган, выдавший лицензию, принимает решение о прекращении ее действия. При этом действие лицензии прекращается со дня принятия лицензирующим органом решения о приостановлении действия лицензии.

Лицензиат обязан письменно уведомить лицензирующий или другой контролирующий (надзорный) орган об устранении нарушений, повлекших за собой выдачу требования (предписания) об устранении выявленных нарушений или приостановление действия лицензии, с приложением документов, подтверждающих устранение этих нарушений.

Уведомление должно быть направлено лицензиатом в соответствующий орган не позднее дня, установленного соответствующим требованием (предписанием) об устранении выявленных нарушений, или до истечения срока, на который было приостановлено действие лицензии.

Контрольная оценка устранения лицензиатом нарушений, повлекших за собой выдачу требования (предписания) об устранении выявленных нарушений или приостановление действия лицензии, назначается руководителем лицензирующего или другого контролирующего (надзорного) органа либо его уполномоченным заместителем (уполномоченным руководителем структурного подразделения контролирующего (надзорного) органа) не позднее 2 рабочих дней и должна быть завершена в течение 10 рабочих дней со дня получения им уведомления. Срок проведения контрольной оценки не должен превышать 5 рабочих дней. В случае необходимости проведения в процессе контрольной оценки испытания продукции или обследования производства срок такой контрольной оценки может быть продлен по решению руководителя лицензирующего или другого контролирующего (надзорного) органа (за исключением руководителя его структурного подразделения, территориального органа, подчиненной организации) не более чем на 15 рабочих дней.

В случае осуществления контрольной оценки контролирующим (надзорным) органом он обязан в течение 3 рабочих дней со дня окончания данной контрольной оценки сообщить о ее результатах лицензирующему органу.

Если результаты контрольной оценки свидетельствуют об устранении лицензиатом нарушений, повлекших за собой приостановление действия лицензии, лицензирующий орган, приостановивший действие лицензии, принимает решение о возобновлении ее действия, о чем в течение 3 рабочих дней со дня принятия данного решения в письменной форме уведомляет лицензиата. При этом действие лицензии возобновляется со дня принятия лицензирующим органом решения о ее возобновлении.

В случае выявления лицензирующим или другим контролирующим (надзорным) органом повторного (в течение 12 месяцев подряд после представления лицензиатом уведомления либо грубого нарушения лицензиатом (его работником, обособленным подразделением, в том числе филиалом) законодательства о лицензировании, лицензионных требований и условий или иных нарушений, являющихся основанием для прекращения действия лицензии в соответствии с законодательными актами, регулирующими соответствующий лицензируемый вид деятельности, лицензирующий орган, выдавший лицензию, принимает решение о прекращении ее действия.

Действие лицензии прекращается:

по истечении срока, на который она выдана;

в случае нарушения лицензиатом срока обращения в лицензирующий орган для внесения в лицензию изменений и (или) дополнений;

по решению лицензирующего органа либо суда о прекращении действия лицензии.

По решению лицензирующего органа действие лицензии прекращается также:

при реорганизации лицензиата - юридического лица;

в случае ликвидации (прекращения деятельности) лицензиата - юридического лица, индивидуального предпринимателя;

в случае смерти, признания недееспособным, ограничения в дееспособности, признания безвестно отсутствующим, объявления умершим лицензиата - физического лица;

на основании письменного уведомления лицензиатом лицензирующего органа о принятии решения о прекращении осуществления лицензируемого вида деятельности;

при внесении в лицензию изменений и (или) дополнений, продлении срока ее действия на основании представленных лицензиатом недостоверных сведений, необходимых (имеющих значение) для принятия решения о внесении в лицензию изменений и (или) дополнений, продлении срока ее действия;

если лицензиат не обращался за получением лицензии в течение 6 месяцев со дня принятия решения о внесении в лицензию изменений и (или) дополнений, продлении срока ее действия.

Действие лицензии прекращается со дня принятия лицензирующим органом, вступления в законную силу принятого судом решения о прекращении действия лицензии.

Лицензия аннулируется по решению:

- лицензирующего органа, если:

лицензия выдана на основании представленных ее соискателем недостоверных сведений, необходимых (имеющих значение) для принятия решения о выдаче лицензии;

лицензиат не обращался за получением лицензии в течение 6 месяцев со дня принятия решения о ее выдаче;

лицензия выдана на основании заключения экспертизы, признанной недействительной;

- суда - в случае принятия незаконного (в том числе с нарушением установленного порядка) решения о выдаче лицензии.

Лицензия считается аннулированной со дня принятия лицензирующим органом решения о ее выдаче.

В случае прекращения действия либо аннулирования лицензии лицензиат в течение 3 рабочих дней со дня, следующего за днем истечения срока действия лицензии либо получения в установленном порядке уведомления о прекращении действия либо аннулировании лицензии или вступления в законную силу решения суда о прекращении действия либо аннулировании лицензии, обязан сдать в лицензирующий орган оригинал лицензии (ее дубликат).

Если вынесенное лицензирующим органом решение о приостановлении, прекращении действия либо аннулировании лицензии признано судом неправомерным, лицензирующий орган, приостановивший, прекративший действие либо аннулировавший лицензию, в течение 3 рабочих дней со дня получения соответствующего решения суда принимает решение о возобновлении действия лицензии, о чем в течение 3 рабочих дней со дня принятия такого решения письменно уведомляет лицензиата.

Действие лицензии возобновляется со дня принятия лицензирующим органом решения о ее возобновлении. О принятом решении лицензирующий орган письменно уведомляет лицензиата в течение 3 рабочих дней со дня принятия этого решения.

Лицензирующие органы формируют и ведут реестры лицензий.

Информация, содержащаяся в реестре лицензий, является открытой, если иное не установлено законодательными актами.

Лицензирующие или другие государственные органы, иные государственные организации в пределах своей компетенции осуществляют контроль за соблюдением лицензиатами законодательства о лицензировании, лицензионных требований и условий.

В соответствии со ст. 12.7 КоАП предпринимательская деятельность, осуществляемая без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), если в этих деяниях нет состава преступления, влечет наложение штрафа в размере от десяти до пятидесяти базовых величин, на индивидуального предпринимателя - от десяти до двухсот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации, или лишение права заниматься определенной деятельностью, а на юридическое лицо - до пятисот базовых величин с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, или без конфискации, или лишение права заниматься определенной деятельностью.

Разрешительная деятельность органов власти осуществляется посредством реализации широкого спектра и других процедур (регистрация, разрешение, квотирование, аккредитация, сертификация, стандартизация, конкурс, экспертиза, согласование, аттестация, оценка, допуск).

Расчеты (расчетные отношения), как правило, сопровождают процесс обмена товарами, работами, услугами. В соответствии со ст. 231 Банковского кодекса Республики Беларусь (далее - БК) расчеты могут проводиться двумя способами:

- наличными деньгами;

- безналичными денежными средствами.

При расчетах наличными происходит передача денежных средств в форме денежных знаков (банкнот). Правовое регулирование расчетов направлено в основном на регламентацию отношений субъектов хозяйствования в целях ограничения расчетов наличными деньгами между указанными субъектами.

Под расчетами в безналичной форме понимаются расчеты между физическими и юридическими лицами либо с их участием, проводимые через банк, его филиал (отделение). При безналичных расчетах денежная сумма "передается" посредством совершения записей по соответствующим счетам.

Способ расчетов зависит от статуса участвующих в расчетах лиц (плательщика и получателя денежных средств).

Расчеты между юридическими лицами, а также с участием физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, по общему правилу, закрепленному п. 2 ст. 775 ГК, осуществляются в безналичном порядке, и лишь в случаях, предусмотренных законодательством, они могут производиться наличными денежными средствами.

В соответствии с п. 4 порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 29.06.2000 N 359 (ред. от 24.10.2011) (далее - Указ N 359), расчеты между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь осуществляются в белорусских рублях наличными денежными средствами в порядке, в том числе размерах, определяемых Национальным банком Республики Беларусь.

Расчеты наличными денежными средствами допускаются:

1) между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в размере не более 50 базовых величин в месяц. При этом расчеты юридических лиц, их обособленных подразделений наличными денежными средствами осуществляются с разрешения руководителя обслуживающего банка;

2) между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в размере, превышающем 50 базовых величин в месяц:

с рынками, за оказываемые ими услуги, за исключением аренды помещений;

с магазинами-складами за приобретаемые у них товары;

с ветеринарными и фитосанитарными службами;

с физическими лицами, не осуществляющими предпринимательскую деятельность, за закупаемую у них сельскохозяйственную продукцию, ягоды и грибы (в том числе дикорастущие);

3) между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями, осуществляющими международные автомобильные перевозки грузов, в размере, превышающем 50 базовых величин в месяц, только за топливо и услуги, связанные с этими перевозками, по перечню, определяемому Советом Министров Республики Беларусь;

4) между юридическими лицами, их обособленными подразделениями, индивидуальными предпринимателями в размере, превышающем 50 базовых величин в месяц, за продукцию (товары, работы, услуги), аренду площадей, платежей в бюджет (в том числе в государственные целевые бюджетные фонды) и в государственные внебюджетные фонды при внесении этих денежных средств непосредственно в кассы банков с последующим их зачислением на текущие (расчетные) счета получателей.

Для юридических лицам, их обособленных подразделений, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих выставочную деятельность (за услуги, кроме оплаты аренды площадей), розничную торговлю, допускается прием в кассы наличных денежных средств без ограничения их размера.

Правовое регулирование безналичных расчетов помимо БК осуществляется на основании:

Инструкции о банковском переводе, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 N 66 (ред. от 19.11.2012) (далее - постановление N 66);

Инструкции о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 N 67 (ред. от 11.12.2012).

Согласно ч. 5 ст. 232 БК основанием для проведения банком расчетов в безналичной форме является заключенный между ним и клиентом договор (договор банковского вклада (депозита), договор текущего (расчетного) банковского счета, договор корреспондентского счета или иной договор). Помимо этого, обязанность принятия банком к исполнению (акцепту) платежных инструкций может быть установлена нормативными правовыми актами Национального банка Республики Беларусь.

В соответствии со ст. 233 БК платежные инструкции клиента могут быть выданы в письменной форме или в форме электронного документа.

Основой использования электронных документов является электронная цифровая подпись. Статья 1 Закона Республики Беларусь от 28.12.2009 N 113-З "Об электронном документе и электронной цифровой подписи" определяет электронную цифровую подпись как последовательность символов, являющаяся реквизитом электронного документа и предназначенная для подтверждения его целостности и подлинности.

Безналичные расчеты в соответствии со ст. 231 БК могут осуществляться в следующих формах:

1) банковский перевод;

2) аккредитив;

3) инкассо.

Согласно ст. 232 БК расчеты в форме банковского перевода, в свою очередь, охватывают расчеты с использованием следующих видов платежных инструкций (платежных инструментов):

- платежных поручений;

- платежных требований;

- платежных требований-поручений;

- чеков;

- банковской пластиковой карточки;

- иных платежных инструментов.

В соответствии со ст. 12.19 КоАП нарушение порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, выразившееся в осуществлении платежей наличными денежными средствами с нарушением требований законодательства, влечет наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до ста процентов от суммы таких платежей.

 

Тема 5

ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИМУЩЕСТВА СУБЪЕКТОВ

ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

                                

                             Литература

1. Андреев, В.К. О праве частной собственности в России: (критический очерк) / В.К. Анд­ре­ев, – М.: Волтерс Клувер, 2007. – 176 с.

2. Андреев, В.К. Право государственной собственности в России: учеб. пособие / В.К. Андреев, – М.: Дело, 2004. – 239 с.

   3. Ачметьянова, З.А. Вещное право : учебник / З.А. Ачметьянова. – М.: Статут, 2011. – 360 с.

   4.     Матеи, У., Суханов, Е. Основные положения права собственности/ У. Матеи, Е. Су­ха­нов. М.: Юристъ, – 1999. – 338 с.

   5. Петров, Д.В. Право хозяйственного ведения и право оперативного управления / Под ред. В.Ф. Яковлевой. – СПб.: Юридический центр Пресс. – 2002. – 359 с.

 

1. Понятие и структура имущества субъектов

хозяйственной деятельности

 

Правовой режим имущества – установленный законодательством порядок его использования, допустимые способы и пределы распоряжения этим имуществом. Он раскрывает содержание прав и обязанностей субъектов хозяйственного оборота, объектом которых выступает то или иное имущество.

Для осуществления деятельности, направленной на систематическое извлечение прибыли, для возможности надлежащим образом отвечать перед контрагентами субъект хозяйствования должен иметь имущество. Имущество субъекта хозяйствования – основа его деятельности его и правового режима. Под имуществом понимаются не только материальные объекты, но и имущественные права – право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления. Хозяйственная деятельность может осуществляться также на основе других вещных прав (аренда, владение, пользование), предусмотренных ГК и условиями договора с собственником. В зависимости от правового режима имущества определяются:

права субъекта хозяйствования относительно владения, пользования и распоряжения имуществом и их ограничения;

полномочия третьих лиц относительно имущества, если его собственником не является субъект хозяйствования;

пределы имущественной ответственности субъекта хозяйствования и собственника хозяйствования.

Правовой режим имущества субъекта хозяйствования определяется его учредителями (участниками) или уполномоченными ими органами в соответствии с требованиями законодательства и, как правило, указывается в учредительных документах. 

Имущество - термин, употребляемый в законодательстве в различных значениях применительно к конкретным правоотношениям. К имуществу субъектов хозяйственной деятельности относятся:

1) вещь или совокупность вещей, включающих деньги, ценные бумаги;

2) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность);

3) иное имущество, в том числе имущественные права (см., например, ст. 282 - 284 ГК, регламентирующие виндикацию как способ защиты права собственности);

4) совокупность вещей и имущественных прав (в таком смысле термин "имущество" используется, в частности, при определении ответственности должников по гражданско-правовым обязательствам);

5) совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей (такое значение термина "имущество" используется при универсальном правопреемстве, например при наследовании, когда к наследникам переходят как имущество (в смысле вещей), так и имущественные права и имущественные обязанности (актив и пассив).

Значение термина "имущество" необходимо выявлять в каждом конкретном случае посредством уяснения подлинного смысла нормы, ее толкования. Например, ст. 15 "Состав имущества фермерского хозяйства" Закона "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" гласит, что фермерское хозяйство может иметь в собственности необходимые для производства сельскохозяйственной продукции, а также ее переработки, хранения, транспортировки и реализации насаждения, хозяйственные и иные постройки, мелиоративные и другие сооружения, продуктивный и рабочий скот, птицу, сельскохозяйственную и иную технику и оборудование, транспортные средства, инвентарь, имущество частных унитарных предприятий, созданных фермерским хозяйством, другое имущество, приобретенное фермерским хозяйством, а равно принадлежащие фермерскому хозяйству имущественные права либо иные отчуждаемые права, имеющие стоимость.

Структура имущества субъектов хозяйственной деятельности закреплена в ст. 2 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 N 57-З "О бухгалтерском учете и отчетности" (далее - Закон "О бухгалтерском учете и отчетности"):

- активы - имущество, возникшее в организации в результате совершенных хозяйственных операций, от которого организация предполагает получение экономических выгод;

- доходы - увеличение экономических выгод в результате увеличения активов или уменьшения обязательств, ведущее к увеличению собственного капитала организации, не связанному с вкладами собственника имущества (учредителей, участников) организации;

- обязательства - задолженность организации, возникшая в результате совершенных хозяйственных операций, погашение которой приведет к уменьшению активов или увеличению собственного капитала организации;

расходы - уменьшение экономических выгод в результате уменьшения активов или увеличения обязательств, ведущее к уменьшению собственного капитала организации, не связанному с его передачей собственнику имущества организации, распределением между учредителями (участниками) организации;

собственный капитал - активы организации за вычетом ее обязательств.

Имущество коммерческих организаций в качестве объектов бухгалтерского учета классифицируется на следующие группы: основные средства, финансовые вложения, нематериальные активы, готовая продукция, незавершенное производство.

Основными фондами производственного и непроизводственного назначения являются здания, строения, машины и оснащение, оборудование, инструмент, производственный инвентарь и другое имущество длительного использования, которое отнесено законодательством к основным фондам.

К основным средствам относятся активы организации при одновременном выполнении следующих условий:

активы имеют материально-вещественную форму;

активы используются в течение срока службы продолжительностью свыше одного года;

стоимость их единицы на момент приобретения превышает величину, определяемую в соответствии с Инструкцией по бухгалтерскому учету запасов, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.11.2010 N 133 (ред. от 30.04.2012);

организацией на момент принятия на бухгалтерский учет не предполагается перепродажа данных активов.

Состав и группировка основных средств приведены в Постановлении Министерства экономики от 30.09. 2011 № 161 (ред. 24.07.2013).

Постановлением Госстандарта от 28.10.2011 № 78 (ред. 26.02.2013) утвержден общегосударственный классификатор Республики Беларусь «Основные средства и нематериальные активы».

В состав основных средств независимо от их стоимости включаются земельные участки, приобретаемые в собственность.

Единицей бухгалтерского учета основных средств является инвентарный объект основных средств, то есть объект со всеми приспособлениями и принадлежностями, или отдельный конструктивно обособленный предмет, а также обособленный комплекс конструктивно сочлененных предметов, представляющих собой единое целое, предназначенный для выполнения определенных самостоятельных функций.

Комплекс конструктивно сочлененных предметов - это один или несколько предметов, имеющих общие приспособления и принадлежности, общее управление, смонтированные на одном фундаменте, в результате чего каждый входящий в комплекс предмет может выполнять свои функции только в составе комплекса, а не самостоятельно.

В случае наличия у одного объекта, вновь вводимого в эксплуатацию, нескольких частей, имеющих разный нормативный срок службы и / или срок полезного использования, каждая такая часть учитывается как самостоятельный инвентарный объект.

Объект основных средств, находящийся в собственности двух или нескольких организаций, отражается каждой организацией в составе основных средств соразмерно ее доле в общей собственности.

Основные средства в организацию поступают:

в результате произведенных капитальных вложений при сооружении, строительстве, изготовлении объектов основных средств хозяйственным способом, а также при их приобретении за плату у юридических и физических лиц;

в качестве вклада в уставный фонд;

безвозмездно (в том числе в результате благотворительной помощи);

в обмен на другие активы;

в иных случаях, установленных законодательством.

Основные средства оцениваются в бухгалтерском учете по первоначальной стоимости или восстановительной стоимости.

Первоначальной является стоимость, по которой активы принимаются на бухгалтерский учет в качестве основных средств.

Восстановительной является стоимость, установленная в результате проведения переоценки основных средств в соответствии с законодательством.

Нематериальными активами для целей бухгалтерского учета признаются активы:

идентифицируемые (имеющие признаки, отличающие данный объект от других, в том числе аналогичных) и не имеющие материально-вещественной (физической) формы;

используемые в деятельности организации;

способные приносить организации будущие экономические выгоды;

срок полезного использования которых превышает 12 месяцев;

стоимость которых может быть измерена с достаточной надежностью, то есть имеется документальное подтверждение стоимости, а также затрат, связанных с их приобретением (созданием);

при наличии документов, подтверждающих права правообладателя.

При отсутствии любого из указанных критериев произведенные затраты не признаются нематериальными активами и являются расходами организации.

К нематериальным активам для целей бухгалтерского учета относятся принадлежащие обладателю имущественные права:

на объекты промышленной собственности;

на произведения науки, литературы и искусства;

на объекты смежных прав;

на программы для ЭВМ и компьютерные базы данных;

на использование объектов интеллектуальной собственности, вытекающих из лицензионных и авторских договоров;

на пользование природными ресурсами, землей;

прочие: лицензии на осуществление вида деятельности, лицензии на осуществление внешнеторговых и квотируемых операций, лицензии на использование опыта специалистов, права доверительного управления имуществом.

Результаты научно-исследовательских, опытно-конструкторских и опытно-технологических работ приходуются по окончании работ как объекты нематериальных активов при выполнении следующих условий:

подтверждена (определена) возможность промышленного освоения создаваемого объекта;

определена возможность использования объекта интеллектуальной собственности в предпринимательской деятельности организации и / или передачи объекта по лицензионным или авторским договорам;

подтверждены затраты по созданию и доведению до промышленного использования данного объекта;

могут быть определены будущие доходы от реализации или использования данного объекта.

Оборотными средствами являются сырье, топливо, материалы, малоценные предметы и быстроизнашивающиеся предметы.

Денежными средствами в составе имущества субъектов хозяйствования являются деньги в национальной и иностранной валюте, предназначенные для осуществления товарных и финансовых операций.

 

Товарами в составе имущества субъектов хозяйствования признаются произведенная продукция, товарные запасы, выполненные работы и услуги.

Особым видом имущества субъектов хозяйствования являются ценные бумаги.

Имущество должно иметь стоимость, производиться или использоваться в деятельности субъектов хозяйствования, отображаться в балансе или учитываться в иных формах учета.

Согласно НК к республиканским налогам относятся налоги на имущество. Это положение побуждает к оптимизации объемов имущества.

Имущество, переданное в качестве вкладов (взносов) учредителями (участниками, членами) коммерческим и некоммерческим организациям (кроме переданного унитарным предприятиям, государственным объединениям либо учреждениям, финансируемым собственником), а также имущество, приобретенное этими юридическими лицами, находится в собственности этих юридических лиц.

Учредители (участники, члены) коммерческой организации в отношении имущества, находящегося в собственности этой организации, имеют обязательственные права, определяемые в ее учредительных документах.

Фермерскому хозяйству принадлежит на праве собственности имущество, переданное в качестве вклада в уставный фонд фермерского хозяйства его учредителями (членами), а также имущество, произведенное и приобретенное фермерским хозяйством в процессе его деятельности.

Члены фермерского хозяйства имеют обязательственные права в отношении этого фермерского хозяйства.

В отношении имущества индивидуальных предпринимателей нет четких указаний, и определить, что используется и приобретено в процессе хозяйственной деятельности, а что служит личным целям предпринимателя, практически невозможно. Он несет ответственность по хозяйственным и личным обязательствам всем своим имуществом в равной мере.

В соответствии с Указом от 04.07.2012 № 294 (ред. от 13.06.2013) "О порядке распоряжения государственным имуществом" по решению Президента Республики Беларусь осуществляется:

1) отчуждение находящихся в собственности Республики Беларусь:

предприятий как имущественных комплексов;

акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ (товариществ), в том числе находящихся в оперативном управлении или хозяйственном ведении республиканских юридических лиц, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь;

2) залог находящихся в собственности Республики Беларусь:

предприятий;

акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ (товариществ);

3) приобретение в собственность Республики Беларусь за счет средств республиканского бюджета:

акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ (товариществ), не связанное с внесением имущества в уставный фонд (за исключением приобретения акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ (товариществ) при реструктуризации в соответствии с законодательными актами их задолженности по платежам в республиканский и местные бюджеты и по кредитам, выданным банками, а также иных случаев, предусмотренных Президентом Республики Беларусь);

предприятий, капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений, машино-мест, незавершенных законсервированных капитальных строений, иного недвижимого имущества, незавершенных незаконсервированных капитальных строений, долей в праве общей собственности на них.

По решению Совета Министров Республики Беларусь осуществляется распоряжение находящимся в собственности Республики Беларусь, перечисленным в п. 2 Указа № 294; по решению Национального банка, Администрации Президента Республики Беларусь, Управления делами Президента Республики Беларусь, Национальной академии наук Беларуси, других государственных органов и иных государственных организаций, подчиненных Президенту Республики Беларусь, Генеральной прокуратуры, Следственного комитета, Комитета государственного контроля, территориальных органов Комитета государственного контроля и финансовых расследований, судов, республиканских органов государственного управления и иных государственных организаций, подчиненных Правительству Республики Беларусь, Аппарата Совета Министров Республики Беларусь, администраций свободных экономических зон осуществляется распоряжение имуществом – указанным в п. 3 Указа № 294.

Имущественные права субъектов хозяйствования охраняются законом. Изъятие государством у субъектов хозяйствования его имущества допускается в случаях, по основаниям и в порядке, предусмотренном законом.

Особый режим определен для использования природных ресурсов в сфере хозяйствования.

 

2. Источники формирования имущества

субъектов хозяйствования. Уставный фонд

 

Источниками формирования имущества субъектов хозяйствования являются:

денежные и материальные взносы учредителей;

доходы, полученные от реализации продукции, работ, услуг, а также от других видов хозяйственной деятельности;

доходы от ценных бумаг;

кредиты банков и других кредиторов;

капитальные вложения и дотации из бюджетов;

безвозмездные или благотворительные взносы, пожертвования организаций, предприятий и физических лиц;

иные источники, не запрещенные законодательными актами Республики Беларусь.

Например, в соответствии со ст. 16 Закона "О крестьянском (фермерском) хозяйстве" источниками формирования имущества фермерского хозяйства могут быть:

вклады в уставный фонд фермерского хозяйства;

доходы, полученные от реализации произведенной и переработанной сельскохозяйственной продукции, а также от других видов хозяйственной деятельности, не запрещенных законодательством;

иные источники, не запрещенные законодательством.

Организации и индивидуальные предприниматели вправе передавать фермерским хозяйствам неиспользуемые здания, сооружения, сельскохозяйственную технику и оборудование в аренду с последующим их выкупом и отсрочкой начала внесения арендной платы сроком до трех лет.

Источниками формирования имущества кооператива выступают вступительные, членские и целевые взносы его членов, паи.

Уставный фонд - имущественная основа начала хозяйственной деятельности. Уставный фонд коммерческих организаций имеет юридическую и экономическую значимость.

Экономический смысл уставного фонда заключается в наделении вновь созданного юридического лица основными и оборотными средствами. Уставный фонд и фактическая задолженность участников по оплате долей (акций) в уставном фонде учитываются и отражаются в отчетности, развернутой по отдельным статьям пассива и актива бухгалтерского баланса.

Юридическое значение уставного фонда состоит в том, что уставный фонд определяет предел минимальной имущественной ответственности общества по его обязательствам. Согласно п. 1 ст. 47-1 ГК размер уставного фонда коммерческих организаций должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством.

Уставный фонд есть совокупность материальных и денежных средств, представляющих постоянный вклад учредителей (участников) в созданную ими компанию, хозяйственное общество, зафиксированный в уставе для начала деятельности. В законодательстве Республики Беларусь для всех коммерческих организаций применяется термин "уставный фонд".

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК Российской Федерации) предусматривает следующие термины: "уставный капитал" - для всех хозяйственных обществ; "уставный фонд" - для унитарных предприятий; "складочный капитал" - для всех хозяйственных товариществ. Для производственных кооперативов ГК Российской Федерации не содержит требований по формированию начального имущества.

Гражданский кодекс Украины (далее - ГК Украины) применяет следующие термины: "уставный капитал" - для обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью и акционерных обществ; "складочный капитал" - для полных хозяйственных обществ и коммандитных хозяйственных обществ. Для производственных кооперативов ГК Украины не содержит требований по формированию начального имущества. Понятие "уставный фонд" в ГК Украины отсутствует.

Согласно ч. 2 ст. 28 Закона "О хозяйственных обществах" уставный фонд хозяйственного общества определяет минимальный размер имущества этого общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Уставный фонд также выполняет "стартовую" функцию, функцию "определения доли участия" и др.

Уставный фонд хозяйственного общества не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не может быть более пятидесяти процентов предусмотренного законодательством минимального размера уставного фонда для соответствующих формы и вида хозяйственного общества.

Согласно ст. 29 Закона "О хозяйственных обществах" вносимое в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления, быть необходимым и пригодным для использования в деятельности этого общества. В случае принятия решения об уменьшении уставного фонда хозяйственное общество в течение тридцати дней с даты принятия такого решения обязано письменно уведомить кредиторов общества об уменьшении уставного фонда общества и о его новом размере либо опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Кредиторы хозяйственного общества вправе в течение тридцати дней с даты направления им уведомления или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств этого общества и возмещения им убытков.

Коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением коммерческих организаций, указанных в п. 8 Положения о государственной регистрации.

Объявленный в уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) уставный фонд коммерческой организации должен быть сформирован в течение двенадцати месяцев с даты государственной регистрации этой организации, если иное не установлено законодательными актами либо если меньший срок формирования уставного фонда не определен уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора).

При формировании уставного фонда путем внесения неденежного вклада должна быть проведена оценка стоимости неденежного вклада. В случае проведения независимой оценки стоимости вносимого в уставный фонд коммерческой организации неденежного вклада экспертиза достоверности этой оценки не проводится.

Коммерческие организации, сформировавшие уставный фонд в меньшем размере, чем это предусмотрено в их уставах (учредительных договорах - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), обязаны уменьшить первоначально объявленный размер уставного фонда до его фактически сформированного размера. Коммерческие организации, для которых законодательством установлены минимальные размеры уставных фондов, обязаны уменьшить размер уставных фондов до фактически сформированного размера, который не может быть ниже установленного законодательством минимального размера уставного фонда.

В случае представления коммерческими организациями в регистрирующий орган документов для осуществления государственной регистрации изменений и (или) дополнений в устав (учредительный договор - для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров), связанных с увеличением размера уставных фондов коммерческих организаций, уставный фонд указанных организаций должен быть сформирован в размерах, предусмотренных этими изменениями и (или) дополнениями, если иное не установлено законодательными актами.

Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов коммерческой организации окажется менее уставного фонда, такая организация обязана в установленном порядке уменьшить свой уставный фонд до размера, не превышающего стоимости ее чистых активов. В случае уменьшения стоимости чистых активов коммерческой организации, для которой законодательством установлен минимальный размер уставного фонда, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда такая организация подлежит ликвидации в установленном порядке.

В соответствии с Декретом N 1 минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

100 базовым величинам, - для закрытых акционерных обществ;

400 базовым величинам, - для открытых акционерных обществ.

Минимальные размеры уставных фондов определяются в белорусских рублях исходя из размера базовой величины, установленного на день, в который устав (изменения и (или) дополнения, связанные с изменением размера уставного фонда) представляется в регистрирующий орган.

На момент осуществления государственной регистрации уставные фонды акционерных обществ должны быть сформированы в размере не ниже минимального размера, предусмотренного законодательством.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28 мая 2012 г. N 249 "О минимальном размере уставного фонда банка" (далее - постановление N 249) установлен минимальный размер уставного фонда для вновь создаваемого (реорганизованного) банка в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 25,0 млн. евро.

Согласно ст. 75 БК уставный фонд банка формируется из вкладов (имущества) его учредителей (участников). Уставный фонд банка определяет минимальный размер имущества банка, гарантирующего интересы его кредиторов.

При создании банка минимальный размер его уставного фонда должен быть сформирован из денежных средств.

Для формирования уставного фонда банка могут быть использованы только собственные средства учредителей банка, а для увеличения уставного фонда банка - собственные средства участников (собственника имущества) банка, иных лиц и (или) банка.

Под собственными средствами учредителя (участника, собственника имущества) банка, иных лиц, а также собственными средствами банка следует понимать приобретенные законным способом денежные средства или иное имущество, принадлежащие им на праве собственности либо в силу иного вещного права.

Размер имущественных вкладов (вкладов в неденежной форме), вносимых в уставный фонд банка, не может превышать двадцати процентов размера уставного фонда этого банка. При этом к имущественным вкладам (вкладам в неденежной форме) относится имущество, необходимое для осуществления банковской деятельности и относящееся к основным средствам, за исключением объектов незавершенного строительства.

Для формирования и увеличения размера уставного фонда банка не могут быть использованы привлеченные денежные средства и (или) доходы, полученные незаконным путем.

В уставный фонд банка не может быть внесено имущество, право на отчуждение которого ограничено собственником, законодательством Республики Беларусь или договором.

Денежные вклады в уставный фонд банка вносятся как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Беларусь. При этом весь уставный фонд должен быть объявлен в белорусских рублях. Пересчет иностранной валюты в официальную денежную единицу Республики Беларусь осуществляется по официальному курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь на дату внесения денежного вклада в уставный фонд.

Бюджетные средства и средства государственных внебюджетных фондов, а также объекты государственной собственности могут быть использованы для формирования уставного фонда банка только в случаях и порядке, определенных законодательными актами Республики Беларусь.

Уставный фонд банка должен быть сформирован в полном объеме до государственной регистрации банка.

Денежные вклады, вносимые в уставный фонд банка, подлежат перечислению на временный счет, открываемый учредителями банка либо банком в случае увеличения его уставного фонда в Национальном банке Республики Беларусь, или по согласованию с Национальным банком Республики Беларусь на временные счета, открываемые в других банках. Порядок зачисления денежных средств на временный счет в Национальном банке Республики Беларусь или по согласованию с ним в другом банке и возврата этих средств в случае отказа в государственной регистрации банка или государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в учредительные документы банка, устанавливается Национальным банком Республики Беларусь.

Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 (ред. от 08.01.2013) "О страховой деятельности" минимальный размер уставного фонда устанавливается в сумме, эквивалентной:

1 млн. евро, - для страховщика, осуществляющего виды страхования, не относящиеся к страхованию жизни;

2 млн. евро, - для страховщика, осуществляющего виды страхования, относящиеся к страхованию жизни;

5 млн. евро, - для страховщика, осуществляющего исключительно перестраховочную деятельность.

Соответствие размера уставного фонда страховщика минимальному размеру уставного фонда определяется путем пересчета внесенных в уставный фонд денежных средств (в иностранной валюте и (или) белорусских рублях) в евро по установленному Национальным банком Республики Беларусь официальному курсу соответствующей денежной единицы по отношению к евро на дату пересчета.

Уставный фонд страховщика должен быть сформирован его учредителями к дате государственной регистрации полностью.

Часть уставного фонда, соответствующая его минимальному размеру, должна вноситься денежными средствами в иностранной валюте и (или) в белорусских рублях исходя из установленного Национальным банком Республики Беларусь официального курса соответствующей денежной единицы по отношению к евро на дату принятия учредителями, акционерами (участниками), собственником имущества соответствующего решения.

Часть уставного фонда, превышающая его минимальный размер, может быть сформирована путем внесения учредителями страховщика неденежных вкладов в порядке, установленном законодательством и учредительными документами этой организации.

Оплата иностранными инвесторами долей (акций) в уставных фондах страховщиков и страховых брокеров производится исключительно денежными средствами.

После государственной регистрации страховщик должен постоянно иметь на своих счетах в банках Республики Беларусь денежные средства в сумме, соответствующей минимальному размеру уставного фонда.

Имущество, вносимое в уставный фонд страховщика, должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности (хозяйственного ведения), быть необходимым и пригодным для использования в деятельности этого страховщика.

Размер вклада каждого учредителя в уставный фонд (доли участника в уставном фонде) страховщика, за исключением вклада (доли) Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц в уставный фонд страховщика, создаваемого в виде акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью, не может превышать 35 процентов размера уставного фонда.

В соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 20.03.1998 N 3 (ред. от 10.09.2012 № 8) "О приватизации государственной собственности в Республике Беларусь" (далее - Декрет N 3) уставные фонды открытых акционерных обществ, создаваемых в процессе приватизации, формируются в соответствии с законодательством о приватизации. Открытое акционерное общество, уставный фонд которого меньше определенной законодательством минимальной величины, обязано в течение пяти лет с даты его государственной регистрации довести этот фонд до установленного размера.

Целью экспертизы достоверности оценки имущества, вносимого в виде неденежного вклада в уставный фонд юридического лица, является подтверждение правильности этой оценки.

Коммерческие организации за счет прибыли образуют специальные (целевые) фонды, предназначенные для покрытия расходов, связанных с их деятельностью: амортизационный фонд; фонд развития производства и другие фонды, предусмотренные уставом, из которых осуществляется финансирование деятельности по специальным направлениям. Формирование фондов может предусматриваться в процентном отношении к размеру распределяемой прибыли. В учредительных документах целесообразно урегулировать очередность формирования специальных фондов и порядок использования их средств.

Законодательством для отдельных видов субъектов хозяйствования могут предусматриваться обязательные страховые фонды и резервы. Для покрытия в случае необходимости убытков, сомнительных долгов создаются резервные фонды. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.04.2000 N 605 утверждено Положение о резервном фонде заработной платы.

Резервный фонд заработной платы создается для обеспечения выплат причитающейся работникам заработной платы, а также предусмотренных законодательством, коллективным и трудовым договорами гарантийных и компенсационных выплат в случае экономической несостоятельности (банкротства) нанимателя, ликвидации организации, прекращения деятельности индивидуального предпринимателя и в других предусмотренных законодательством случаях.

Резервный фонд создается в организациях и у индивидуальных предпринимателей.

Источником создания резервного фонда является прибыль, остающаяся в распоряжении организации, индивидуального предпринимателя после уплаты налогов и других обязательных платежей в бюджет.

Отчисления в резервный фонд производятся от прибыли отчетного года. В текущем году при наличии прибыли в резервный фонд могут производиться авансовые отчисления.

Резервный фонд устанавливается в размере до 25 процентов годового фонда заработной платы. Конкретный размер резервного фонда, основания, порядок его создания и использования определяются в коллективных договорах (соглашениях).

Средства резервного фонда входят в состав денежных средств организации, индивидуального предпринимателя и хранятся на их расчетном счете.

 

                                               Тема 9

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ УЧЕТА, ОТЧЕТНОСТИ И АНАЛИЗА

В ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

                            Литература

1. Адаменкова, С.И., Евменчик, О.С. Анализ производственно-хозяйственной деятель­нос­ти предприятия: учеб.-метод. пособие / С.И. Адаменкова, О.С. Евменчик // Мн.: Элайда, 2012. – 340 с.

2. Правовые основы бухгалтерского учета: учебник / Е.И. Арефкина, Л.Л. Арзу­ма­но­ва, О.В. Болтинова [и др.] Отв. ред. Е.Ю. Грачева, Е.И. Арефкина. – М.: Проспект, 2011. – 312 с.

 

1. Понятие, виды и методы учета и отчетности

 

Осуществление хозяйственной деятельности есть процесс реализации экономических, в том числе управленческих, решений ее субъектов. Эффективность таких решений во многом зависит от получения полной и достоверной информации об управляемых и связанных с ними объектах и ее обработки. Получаемая информация фиксируется для ее последующего обобщения с целью принятия и корректировки коммерческих управленческих решений.

Фиксирование информации происходит посредством ее отражения в цифрах и документах, в том числе электронных. Документальное отражение информации об управляемых и связанных с ними объектах есть управленческий учет.

Учет - количественное отражение сведений о событиях, действиях и иных фактах в жизни общества, используемых для управления обществом на различных организационных уровнях. Стадиями учета являются: наблюдение, измерение, регистрация, обобщение.

В зависимости от уровня управления в хозяйственной деятельности учет делится на:

1) статистический учет - осуществляемый на макроуровне всего общества. В соответствии со ст. 1 Закона Республики Беларусь от 28.11.2004 N 345-З (ред. от 02.07.2009)"О государственной статистике" государственная статистика - система сбора, обработки, обобщения, накопления, хранения, защиты, представления, распространения и использования органами государственной статистики и уполномоченными государственными организациями первичных статистических данных и сводных статистических данных (информации) об экономическом, демографическом, социальном и экологическом положении в Республике Беларусь;

2) налоговый учет. Согласно ст. 62 НК налоговым учетом признается осуществление плательщиками (иными обязанными лицами) учета объектов налогообложения и определения налоговой базы по налогам, сборам (пошлинам) путем расчетных корректировок к данным бухгалтерского учета, если иное не установлено налоговым законодательством.

Налоговый учет ведется исключительно в целях налогообложения и осуществления налогового контроля.

Налоговый учет основывается на данных бухгалтерского учета и (или) на иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением, применением соответствующих правил и форм учета.

Плательщик (иное обязанное лицо) составляет и представляет за соответствующий налоговый либо отчетный период в налоговый орган по месту постановки на учет, а в случаях, установленных законодательными актами, и в налоговый орган по месту расположения объектов налогообложения налоговые декларации (расчеты) по налогам, сборам (пошлинам), а также другие необходимые документы, связанные с налогообложением;

3) Бухгалтерский учет - осуществляется на микроуровне юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В соответствии со ст. 1 Закона Республики Беларусь от 12. 07.2013 № 57-З "О бухгалтерском учете и отчетности" бухгалтерский учет - это система непрерывного формирования информации в стоимостном выражении об активах, обязательствах, о собственном капитале, доходах, расходах организации посредством документирования, инвентаризации, учетной оценки, двойной записи на счетах бухгалтерского учета, обобщения в отчетности.

Отчетность - это система стоимостных показателей об активах, обязательствах, о собственном капитале, доходах, расходах организации, а также иная информация, отражающая финансовое положение организации на отчетную дату, финансовые результаты деятельности и изменения финансового положения организации за отчетный период.

Основными задачами бухгалтерского учета и отчетности являются:

формирование полной и достоверной информации о деятельности и финансовом положении, полученных доходах и понесенных расходах;

обеспечение при совершении хозяйственных операций внутренних и внешних пользователей своевременной информацией о наличии и движении активов и обязательств, а также об использовании материальных, трудовых и финансовых ресурсов в соответствии с утвержденными нормами, нормативами и сметами;

предотвращение отрицательных результатов хозяйственной деятельности и выявление резервов финансовой устойчивости.

Виды бухгалтерского учета:

- синтетический учет;

- аналитический учет.

Синтетический учет - обобщенное отражение активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов организации на синтетических счетах бухгалтерского учета (в обобщенных денежных показателях).

Аналитический учет - детализированное отражение активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов организации на аналитических счетах бухгалтерского учета (в натуральных, количественных и денежных показателях).

Учитываемая информация обобщается для принятия и корректировки управленческих решений. Пользователями информации выступают - собственник имущества (учредители, участники) организации, инвесторы, кредиторы, государственные органы, иные лица, заинтересованные в содержащейся в отчетности организации информации.

Организация должна составлять годовую отчетность, а в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, - промежуточную (квартальную, месячную) отчетность. Организации – это юридические лица Республики Беларусь, их филиалы, представительства и иные обособленные подразделения, имеющие отдельный баланс, представительства иностранных и международных организаций, хозяйственные группы, холдинги, простые товарищества (участники договора о совместной деятельности). Общественно значимые организации - открытые акционерные общества, являющиеся учредителями унитарных предприятий и (или) основными хозяйственными обществами по отношению к дочерним хозяйственным обществам, банки и небанковские кредитно-финансовые организации, страховые организации.

Отчетным периодом для годовой отчетности является календарный год - с 1 января по 31 декабря, за исключением случаев создания, реорганизации или ликвидации организации.

Отчетным периодом для промежуточной отчетности является период с 1 января по отчетную дату периода, за который составляется промежуточная отчетность, за исключением случаев создания, реорганизации или ликвидации организации.

При создании организации первым отчетным периодом для годовой отчетности является период с даты ее государственной регистрации по 31 декабря, для промежуточной отчетности - с даты ее государственной регистрации по отчетную дату периода, за который составляется промежуточная отчетность.

Отчетность составляется в официальной денежной единице Республики Беларусь. Показатели отчетности должны быть тождественны данным синтетического и аналитического учета.

Отчетность организации подписывается (утверждается) ее руководителем и (или) иными лицами (органами), уполномоченными на то законодательством Республики Беларусь или учредительными документами этой организации.

Содержащаяся в отчетности организации информация не является коммерческой тайной, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Индивидуальная отчетность составляется в:

организации, не являющейся учредителем унитарных предприятий, основным хозяйственным обществом по отношению к дочерним хозяйственным обществам;

организации, являющейся учредителем унитарных предприятий, основным хозяйственным обществом по отношению к дочерним хозяйственным обществам, - без учета отчетности ее унитарных предприятий, дочерних хозяйственных обществ;

организации, входящей в состав участников хозяйственной группы и (или) холдинга, - без учета отчетности юридических лиц, с которыми организация объединена в хозяйственную группу и (или) холдинг.

Консолидированная отчетность составляется по группе организаций (хозяйственной группе, холдингу, хозяйственному обществу и его унитарным предприятиям, дочерним и зависимым хозяйственным обществам, унитарному предприятию и его дочерним унитарным предприятиям) как отчетность единой организации.

Порядок составления индивидуальной и консолидированной отчетности устанавливается Министерством финансов Республики Беларусь (для Национального банка Республики Беларусь, банков, банковских групп, банковских холдингов, за исключением индивидуальной отчетности головных организаций банковских холдингов, не являющихся банками, - Национальным банком Республики Беларусь).

Сводная отчетность составляется по группе организаций, подчиненных республиканскому органу государственного управления, или входящих в состав государственной организации, подчиненной Правительству Республики Беларусь, или входящих в состав государственного объединения, или по иной группе организаций, предусмотренной законодательством Республики Беларусь.

Порядок составления сводной отчетности устанавливается Министерством финансов Республики Беларусь.

Особенности составления и представления отчетности при реорганизации или ликвидации организации устанавливаются Министерством финансов Республики Беларусь (для банков - Национальным банком Республики Беларусь).

Состав отчетности:

Годовая и промежуточная отчетность (за исключением месячной отчетности) коммерческих организаций состоят из:

бухгалтерского баланса;

отчета о прибылях и убытках;

отчета об изменении собственного капитала;

отчета о движении денежных средств;

примечаний к отчетности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Месячная отчетность коммерческих организаций состоит из бухгалтерского баланса.

Годовая и промежуточная отчетность (за исключением месячной отчетности) некоммерческих организаций (за исключением бюджетных организаций, Национального банка Республики Беларусь) состоят из:

бухгалтерского баланса;

отчета о прибылях и убытках;

отчета об использовании целевого финансирования;

примечаний к отчетности, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Месячная отчетность некоммерческих организаций (за исключением бюджетных организаций, Национального банка Республики Беларусь) состоит из бухгалтерского баланса.

Состав отчетности бюджетных организаций определяется Министерством финансов Республики Беларусь.

Состав годовой отчетности Национального банка Республики Беларусь определяется законодательными актами Республики Беларусь.

Представление и публикация отчетности:

Организации (за исключением бюджетных организаций) представляют годовую индивидуальную отчетность:

собственнику имущества (учредителям, участникам) организации и иным лицам, уполномоченным на получение годовой индивидуальной отчетности законодательством Республики Беларусь или учредительными документами этой организации;

государственным органам, иным государственным организациям, подчиненным Правительству Республики Беларусь, если отчитывающиеся организации находятся в их подчинении (входят в их состав) или являются хозяйственными обществами, акции (доли в уставных фондах) которых принадлежат Республике Беларусь или административно-территориальным единицам и переданы в управление этим органам, организациям;

иным организациям в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Организации (за исключением Национального банка Республики Беларусь, бюджетных организаций, страховых организаций) представляют годовую индивидуальную отчетность не позднее 31 марта года, следующего за отчетным.

Организации (за исключением Национального банка Республики Беларусь, банков, бюджетных организаций, страховых организаций) представляют промежуточную индивидуальную отчетность в порядке и сроки, установленные:

собственником имущества (учредителями, участниками) организации и иными лицами, уполномоченными на получение промежуточной индивидуальной отчетности законодательством Республики Беларусь или учредительными документами этой организации;

государственными органами, иными государственными организациями, подчиненными Правительству Республики Беларусь, если отчитывающиеся организации находятся в их подчинении (входят в их состав) или являются хозяйственными обществами, акции (доли в уставных фондах) которых принадлежат Республике Беларусь или административно-территориальным единицам и переданы в управление этим органам, организациям.

Национальный банк Республики Беларусь представляет годовую отчетность в порядке и сроки, установленные законодательными актами Республики Беларусь.

Банки представляют:

годовую индивидуальную отчетность в порядке, установленном Национальным банком Республики Беларусь;

промежуточную индивидуальную отчетность в порядке и сроки, установленные Национальным банком Республики Беларусь, учредителями (участниками) банков в соответствии с их учредительными документами.

Бюджетные организации, страховые организации представляют годовую и промежуточную индивидуальную отчетность в порядке и сроки, установленные Министерством финансов Республики Беларусь.

Порядок и сроки представления консолидированной отчетности устанавливаются собственником имущества (учредителями, участниками) организации и иными лицами, уполномоченными на получение консолидированной отчетности законодательством Республики Беларусь или учредительными документами этой организации (для банковских групп, банковских холдингов - Национальным банком Республики Беларусь).

Порядок и сроки представления сводной отчетности устанавливаются республиканскими органами государственного управления, осуществляющими государственное регулирование и управление в определенной сфере экономической деятельности, и иными лицами, уполномоченными на получение сводной отчетности законодательством Республики Беларусь.

Годовая отчетность организации в случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, подлежит обязательной публикации. Если годовая отчетность подлежит обязательному аудиту в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь, она публикуется вместе с аудиторским заключением по этой отчетности. Порядок и сроки публикации отчетности определяются законодательством Республики Беларусь.

В качестве технических нормативных правовых актов в Беларуси применяются Международные стандарты финансовой отчетности и их Разъяснения, принимаемые Фондом Международных стандартов финансовой отчетности (далее - МСФО);

МСФО вводятся в действие на территории Республики Беларусь в качестве технических нормативных правовых актов Советом Министров Республики Беларусь совместно с Национальным банком Республики Беларусь в установленном ими порядке. При введении в действие МСФО определяются особенности их применения на территории Республики Беларусь.

МСФО подлежат официальному опубликованию в соответствии с законодательством Республики Беларусь, а также размещению на официальном сайте Министерства финансов Республики Беларусь в глобальной компьютерной сети Интернет.

Общественно значимые организации (за исключением банков) обязаны составлять за 2016 год и последующие годы годовую консолидированную отчетность в соответствии с МСФО в официальной денежной единице Республики Беларусь.

Банки обязаны составлять за 2016 год и последующие годы годовую консолидированную или индивидуальную отчетность в соответствии с МСФО в официальной денежной единице Республики Беларусь.

Годовая отчетность общественно значимой организации, составленная в соответствии с МСФО, подписывается (утверждается) ее руководителем и (или) иными лицами (органами), уполномоченными на то законодательством Республики Беларусь или учредительными документами этой организации.

Годовая отчетность общественно значимой организации, составленная в соответствии с МСФО, вместе с аудиторским заключением по этой отчетности должна быть:

представлена в Министерство финансов Республики Беларусь (банка - в Национальный банк Республики Беларусь) не позднее 30 июня года, следующего за отчетным;

размещена на сайте общественно значимой организации в глобальной компьютерной сети Интернет не позднее 31 июля года, следующего за отчетным.

Если в опубликованную бухгалтерскую отчетность в результате дополнительного аудита или проверок соответствующими контрольными органами вносятся изменения, то эти изменения должны быть опубликованы.

Организации обязаны хранить первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, отчетность, другие документы, связанные с ведением бухгалтерского учета и составлением отчетности, в течение сроков, установленных законодательством Республики Беларусь.

При хранении первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета, отчетности, других документов, связанных с ведением бухгалтерского учета и составлением отчетности, должна обеспечиваться их защита от несанкционированного доступа.

Руководитель организации несет ответственность за организацию хранения первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета, отчетности, других документов, связанных с ведением бухгалтерского учета и составлением отчетности.

План счетов бухгалтерского учета организации и другие документы учетной политики должны храниться организацией не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской отчетности в последний раз.

При ведении первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета и составлении бухгалтерской отчетности на машинных носителях информации их хранение должно осуществляться в течение сроков, установленных для бумажных носителей информации.

Предметом бухгалтерского учета являются хозяйственные операции. Хозяйственная операция - действие или событие, подлежащие отражению организацией в бухгалтерском учете и приводящие к изменению ее активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов.

Хозяйственная деятельность - совокупность хозяйственных операций, проводимых организацией.

Степень детализации объектов в бухучете устанавливается субъектом хозяйствования самостоятельно. При ведении бухгалтерского учета предприятие должно обеспечить соблюдение в течение отчетного года принятой методики (учетной политики). Ведение бухгалтерского учета в организации осуществляется согласно учетной политике организации, сформированной в соответствии с законодательством Республики Беларусь и утвержденной решением руководителя организации. Учетная политика - совокупность способов организации и ведения бухгалтерского учета, принятая организацией.

Организация самостоятельно формирует свою учетную политику и излагает ее в положении об учетной политике, которое подписывается главным бухгалтером организации, руководителем организации или индивидуальным предпринимателем, оказывающими услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, и утверждается руководителем организации.

Учетная политика организации должна основываться на принципах бухгалтерского учета и отчетности: непрерывности деятельности, обособленности, начисления, соответствия доходов и расходов, правдивости, преобладания экономического содержания, осмотрительности, нейтральности, полноты, понятности, сопоставимости, уместности.

Принцип непрерывности деятельности заключается в том, что информация об активах, обязательствах, о собственном капитале, доходах, расходах организации формируется в бухгалтерском учете и отчетности в зависимости от намерения организации продолжать или прекращать свою деятельность в дальнейшем.

Принцип обособленности означает, что активы, обязательства, собственный капитал, доходы, расходы организации учитываются отдельно от активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов собственника имущества (учредителей, участников) организации.

Принцип начисления означает, что хозяйственные операции отражаются в бухгалтерском учете и отчетности в том отчетном периоде, в котором они совершены, независимо от даты проведения расчетов по ним.

Принцип соответствия доходов и расходов означает, что расходы отражаются в бухгалтерском учете и отчетности в том отчетном периоде, в котором признаются связанные с ними доходы (при их наличии).

Принцип правдивости означает, что активы, обязательства, собственный капитал, доходы, расходы организации отражаются в бухгалтерском учете и отчетности при выполнении условий признания их таковыми, установленных законодательством Республики Беларусь о бухгалтерском учете и отчетности.

Принцип преобладания экономического содержания означает, что хозяйственные операции отражаются в бухгалтерском учете и отчетности исходя не столько из их правового, сколько из их экономического содержания.

Принцип осмотрительности означает, что учетная оценка активов и доходов организации не должна быть завышена, а обязательств и расходов - занижена.

Принцип нейтральности означает отсутствие ориентации содержащейся в отчетности организации информации на определенных пользователей и (или) получение определенного результата.

Принцип полноты означает наличие в отчетности организации всей информации, способной повлиять на принимаемые пользователями на ее основе решения, касающиеся финансового положения организации.

Принцип понятности заключается в доступности для понимания пользователями содержащейся в отчетности организации информации.

Принцип сопоставимости означает возможность сравнения отчетности организации за разные отчетные периоды, а также с отчетностью других организаций.

Принцип уместности означает полезность содержащейся в отчетности организации информации для принятия пользователями решений, касающихся финансового положения организации.

Оформление первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета и составление отчетности осуществляются организацией на белорусском или русском языке.

Учетная политика организации включает:

применяемые организацией виды учетной оценки; учетная оценка - стоимостная оценка активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов организации в бухгалтерском учете и (или) отчетности;

план счетов бухгалтерского учета организации; план счетов бухгалтерского учета - систематизированный перечень счетов бухгалтерского учета;

разработанные организацией для применения формы первичных учетных документов; первичный учетный документ - документ, на основании которого хозяйственная операция отражается на счетах бухгалтерского учета;

применяемую организацией форму бухгалтерского учета; форма бухгалтерского учета - порядок осуществления и обобщения записей на счетах бухгалтерского учета и совокупность регистров бухгалтерского учета, в которых производятся такие записи;

порядок проведения инвентаризации активов и обязательств организации;

иные способы организации и ведения бухгалтерского учета.

Если в отношении конкретных хозяйственных операций, отдельных составляющих активов, обязательств, собственного капитала, доходов, расходов организации в законодательстве Республики Беларусь не установлен порядок их отражения в бухгалтерском учете и отчетности, такой порядок разрабатывается организацией самостоятельно с применением профессионального суждения исходя из требований, установленных законодательством Республики Беларусь.

Учетная политика организации не изменяется, за исключением следующих случаев:

изменения законодательства Республики Беларусь;

изменения способов ведения бухгалтерского учета, применение которых приведет к повышению правдивости и уместности содержащейся в отчетности организации информации;

принятия решения о реорганизации или ликвидации организации.

Изменения в учетной политике организации должны быть обоснованы, подписаны главным бухгалтером организации, руководителем организации или индивидуальным предпринимателем, оказывающими услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, и утверждены руководителем организации.

Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 17.04.2002 N 62 (ред. от 14.12.2012) утверждена Инструкция по бухгалтерскому учету "Учетная политика организации". Организации, руководствуясь нормативными правовыми актами по бухгалтерскому учету и отчетности, самостоятельно формируют свою учетную политику исходя из их структуры, отраслевых и иных особенностей хозяйственной деятельности.

Учетная политика организации должна соответствовать требованиям полноты, осмотрительности, приоритета содержания перед формой, непротиворечивости и рациональности.

Представительства иностранных организаций, находящиеся на территории Республики Беларусь, могут формировать свою учетную политику исходя из правил, установленных в стране нахождения этих организаций, если эти правила не противоречат международным стандартам бухгалтерского учета и отчетности, а также законодательству Республики Беларусь.

Изменение учетной политики оговаривается в пояснительной записке к годовому отчету с указанием возникших вследствие внесения изменений в учетную политику результатов в денежном выражении.

Метод бухгалтерского учета - совокупность приемов и способов бухгалтерского учета. На различных стадиях бухгалтерского учета применяются различные приемы и способы:

- при наблюдении - документирование и инвентаризация;

- при измерении - оценка (переоценка), калькуляция;

- при регистрации - отражение на счетах методом двойной записи;

- при обобщении - баланс и другие формы отчетности.

Документирование в бухгалтерском учете.

Документирование - метод бухгалтерского учета, заключающийся в подтверждении фактов совершения хозяйственных операций первичными учетными документами, а также в систематизации и накоплении информации, содержащейся в принятых к учету первичных учетных документах, отражении ее на счетах бухгалтерского учета и в бухгалтерской отчетности.

Факт совершения хозяйственной операции подтверждается первичным учетным документом, имеющим юридическую силу, который составляется ответственным исполнителем совместно с другими участниками операции.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации. Первичные учетные документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать следующие обязательные реквизиты:

- наименование, номер документа, дату и место его составления;

- содержание и основание совершения хозяйственной операции, ее измерение и оценку в натуральных, количественных и денежных показателях;

- должности лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, их фамилии, инициалы и личные подписи.

В зависимости от характера хозяйственных операций и системы обработки данных в первичные учетные документы могут включаться дополнительные реквизиты.

Реализация, хранение и транспортировка товарно-материальных ценностей являются хозяйственными операциями, которые должны быть оформлены первичными учетными документами, на основании которых эти операции отражаются в бухгалтерском учете субъекта хозяйствования (по вопросу, касающемуся первичных учетных документов, подтверждающих совершение хозяйственной операции, см. письмо Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 18.06.2004 N 03-25/1651 "О первичных учетных документах, подтверждающих совершение хозяйственной операции").

В соответствии с указом Президента Республики Беларусь от 15 марта 2011 г. N 114 (ред. от 21.06.2012)"О некоторых вопросах применения первичных учетных документов" Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.03.2011 N 360 (ред. от 30.09.2011) утвержден перечень первичных учетных документов, утверждаемых Министерством финансов: 1. Товарно-транспортная накладная, 2. Товарная накладная, 3. Приходный кассовый ордер, 4. Расходный кассовый ордер, 5. Акт о приеме-передаче основных средств, 6. Акт о приеме-передаче нематериальных активов; - Министерством архитектуры и строительства 7. Акт сдачи-приемки выполненных строительных и иных специальных монтажных работ, 8. Акт о передаче не завершенного строительством объекта; 9. Акт о передаче затрат, произведенных при создании объекта инженерной и (или) транспортной инфраструктуры.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по типовым формам, утвержденным Министерством финансов Республики Беларусь (для Национального банка Республики Беларусь, банков - Национальным банком Республики Беларусь), по формам, утвержденным республиканскими органами государственного управления, подчиненными Совету Министров Республики Беларусь, осуществляющими методологическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью организаций соответствующих отраслей экономики.

Перечень лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, должен быть согласован с главным бухгалтером и утвержден руководителем организации.

Документы, которыми оформляются хозяйственные операции, связанные с поступлением или выплатой денежных средств, подписываются руководителем организации и главным бухгалтером или уполномоченными ими на то лицами.

Первичный учетный документ должен быть составлен в момент совершения операции, а если это не представляется возможным - непосредственно после ее совершения.

Лица, составившие и подписавшие первичные учетные документы, обеспечивают своевременное и качественное оформление этих документов, передачу их в установленные сроки для отражения в бухгалтерском учете, а также достоверность содержащихся в них данных.

В первичных учетных документах стирание записей и неоговоренные исправления не допускаются. Неправильные записи в первичных учетных документах исправляются путем их зачеркивания и надписи правильных. Внесение исправлений в кассовые и банковские документы не допускается.

Первичные учетные документы, составленные на иных языках (кроме русского и белорусского), должны иметь подстрочный перевод на русский или белорусский язык.

Первичные учетные документы могут составляться на бумажных и машинных носителях информации. Если первичные учетные документы составляются на машинных носителях информации, организация обязана изготовлять за свой счет копии таких документов на бумажных носителях для других участников хозяйственных операций, а также по требованию государственных органов, осуществляющих контроль в соответствии с законодательством Республики Беларусь, суда и прокуратуры.

Программы кодирования, идентификации и машинной обработки данных первичных учетных документов на машинных носителях информации должны храниться в организации в течение срока, установленного для хранения первичных учетных документов на бумажных носителях, и обладать системой защиты.

Первичные учетные документы могут быть изъяты органами, которым в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, предоставлены соответствующие полномочия.

Главный бухгалтер или другое должностное лицо организации вправе в присутствии представителя органа, проводящего изъятие первичных учетных документов, снять с этих документов копии, а также с документа, являющегося основанием для изъятия документов. Изъятие документов оформляется актом с указанием даты изъятия.

Учетная информация, содержащаяся в первичных учетных документах, подлежит своевременной регистрации в регистрах бухгалтерского учета. Регистр бухгалтерского учета - документ, в котором производятся регистрация, накопление и систематизация учетной информации, содержащейся в первичных учетных документах, в натуральных и стоимостных показателях или в стоимостных показателях. Регистры бухгалтерского учета составляются на бумажных или машинных носителях информации по формам, разработанным организациями с соблюдением требований, установленных законодательством.

При ведении регистров бухгалтерского учета на машинных носителях информации должна быть предусмотрена возможность их вывода на бумажные носители информации.

Учетная информация, содержащаяся в первичных учетных документах, подлежит своевременной регистрации в регистрах бухгалтерского учета.

Регистры бухгалтерского учета составляются в соответствии с применяемой организацией формой бухгалтерского учета.

Регистры бухгалтерского учета должны содержать следующие сведения:

наименование регистра;

наименование организации;

даты начала и окончания ведения регистра и (или) период, за который составлен регистр;

хронологическую и (или) систематическую группировку хозяйственных операций;

оценку хозяйственных операций в натуральных и стоимостных показателях или в стоимостных показателях;

должности лиц, ответственных за ведение регистра, их фамилии, инициалы и подписи.

В регистрах бухгалтерского учета (за исключением регистров бухгалтерского учета, составленных в форме электронного документа) допускаются исправления.

Порядок внесения исправлений в регистры бухгалтерского учета определяется Министерством финансов Республики Беларусь (для Национального банка Республики Беларусь, банков - Национальным банком Республики Беларусь).

Копии изъятых в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь регистров бухгалтерского учета включаются в документы бухгалтерского учета организации.

Хозяйственные операции должны отражаться в регистрах бухгалтерского учета в хронологической последовательности и группироваться по соответствующим счетам бухгалтерского учета.

Правильность отражения хозяйственных операций в регистрах бухгалтерского учета обеспечивают лица, составившие и подписавшие их.

При хранении регистров бухгалтерского учета должна обеспечиваться их защита от несанкционированных исправлений. Исправление ошибки в регистре бухгалтерского учета, выведенном или составленном на бумажном носителе информации, должно быть обосновано и подтверждено подписью лица, внесшего исправление, с указанием даты внесения исправления. Указанное исправление влечет за собой идентичное изменение информации в регистрах бухгалтерского учета, составленных на машинном носителе информации.

Некоторые первичные учетные документами являются бланками строгой отчетности. Обычно на это указывается при их утверждении. Согласно п.3 постановления Совета Министров Республики Беларусь от 22.12.2001 N 1846 (ред. от 12.10.2012) "О некоторых вопросах изготовления и использования бланков строгой отчетности" к бланкам строгой отчетности относятся бланки ценных бумаг и документов с определенной степенью защиты, бланки иных документов, имеющие идентификационный номер, нанесенный при изготовлении, элементы защиты от подделки, соответствующие требованиям, определяемым Министерством финансов по согласованию с Министерством внутренних дел и Министерством юстиции.

Этим же постановлением создан Государственный реестр бланков ценных бумаг строгой отчетности.

Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 18.12.2008 N 196 (в ред. от 10.07.2009 N 91) утверждена Инструкция о порядке использования и бухгалтерского учета бланков строгой отчетности (ТТН-1 "Товарно-транспортная накладная" и ТН-2 "Товарная накладная").

Бланки строгой отчетности, используемые организациями (индивидуальными предпринимателями), должны соответствовать типовым формам, утвержденным Министерством финансов Республики Беларусь, или формам, утвержденным иными республиканскими органами государственного управления в соответствии с законодательством.

Перечень документов, относящихся к бланкам строгой отчетности, место, порядок их хранения и использования устанавливаются приказом руководителя организации (индивидуальным предпринимателем). При этом должен быть организован надлежащий учет и обеспечена сохранность бланков строгой отчетности.

Экземпляры бланков строгой отчетности заполняются с одновременным подсчетом итоговых показателей (записью их цифрами и прописью). Реквизиты в бланках строгой отчетности должны быть написаны разборчиво и ясно. Подчистки и помарки в них не допускаются.

Исправление ошибочных записей осуществляется методами, позволяющими установить дату, основание исправления и лицо, его осуществившее. Исправление ошибочных записей осуществляется путем зачеркивания тонкой чертой неправильных сумм, текста и надписи над зачеркнутым исправленных текста и суммы таким образом, чтобы можно было прочитать зачеркнутое. Одновременно лицом, осуществившим исправление, производится оговорка "Исправлено" с указанием даты, основания поправки, фамилии и инициалов лица, ее осуществившего.

Передача бланков строгой отчетности, предназначенных для использования в качестве первичных учетных документов, от одних организаций (индивидуальных предпринимателей) другим не допускается, за исключением бланков строгой отчетности, предназначенных для приема платежей в бюджет.

Инвентаризация бланков строгой отчетности в местах их хранения проводится комиссией организации (индивидуальным предпринимателем) в соответствии с Инструкцией по инвентаризации активов и обязательств, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2007 N 180 (ред. от 22.04.2010).

Поступившие бланки строгой отчетности должны быть оприходованы материально ответственным лицом.

Выдача бланков строгой отчетности ответственным исполнителям в подотчет осуществляется по приходно-расходным накладным на бланки строгой отчетности с разрешения руководителя и главного бухгалтера организации (индивидуального предпринимателя) или лиц, ими уполномоченных, с указанием серий и номеров бланков.

В случае утраты или хищения бланков строгой отчетности материально ответственное лицо обязано сообщить об этом руководителю организации (индивидуальному предпринимателю). При этом назначенной комиссией проводится проверка фактического наличия бланков и составляется акт с указанием обстоятельств утраты (хищения), порчи, количества недостающих бланков строгой отчетности с перечислением их серий и номеров. Акт представляется руководителю организации (индивидуальному предпринимателю) для принятия соответствующего решения.

Для систематизации и накопления информации, содержащейся в принятых к учету первичных учетных документах, отражения ее на счетах бухгалтерского учета и в бухгалтерской отчетности предназначены регистры бухгалтерского учета.

Правильность отражения хозяйственных операций в регистрах бухгалтерского учета обеспечивают лица, составившие и подписавшие их.

При хранении регистров бухгалтерского учета должна обеспечиваться их защита от несанкционированных исправлений. Исправление ошибки в регистре бухгалтерского учета должно быть обосновано и подтверждено подписью лица, внесшего исправление, с указанием даты внесения исправления.

Применяемые организацией формы первичных документов и регистров бухгалтерского учета, если они отличаются от типовых, а также регламентация движения первичных документов и регистров в бухгалтерском учете организации (график документооборота) определяются учетной политикой организации.

Инвентаризация как форма наблюдения. В соответствии со ст. 13 Закона о бухучете активы и обязательства организации подлежат инвентаризации. При проведении инвентаризации фактическое наличие активов и обязательств организации сопоставляется с данными бухгалтерского учета.

Проведение инвентаризации активов и обязательств организации обязательно:

при реорганизации или ликвидации организации;

перед составлением годовой отчетности;

при смене материально ответственных лиц;

при выявлении фактов хищения и (или) порчи имущества;

при возникновении чрезвычайных ситуаций;

в иных случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.11.2007 N 180  (ред. от 22.04.2010) утверждена Инструкция по инвентаризации активов и обязательств.

К инвентаризируемым активам относятся:

внеоборотные активы (основные средства, нематериальные активы, доходные вложения в материальные ценности, вложения во внеоборотные активы (в том числе незавершенное строительство), прочие внеоборотные активы);

оборотные активы (запасы и затраты (в том числе сырье, материалы (покупные полуфабрикаты и комплектующие изделия; конструкции и детали; топливо; тара и тарные материалы; запасные части; прочие материалы; материалы, переданные в переработку на сторону; строительные материалы; инвентарь и хозяйственные принадлежности; специальная оснастка и специальная одежда на складе; специальная оснастка и специальная одежда в эксплуатации)) и другие активы, животные на выращивании и откорме (в том числе молодняк животных), незавершенное производство и полуфабрикаты, расходы на реализацию, готовая продукция и товары для реализации (в том числе товары на складах, товары в розничной торговле, тара под товаром и порожняя, покупные изделия, продукция подсобного сельского хозяйства), товары отгруженные, выполненные этапы по незавершенным работам, расходы будущих периодов, прочие запасы и затраты);

дебиторская задолженность;

расчеты с учредителями;

денежные средства;

финансовые вложения;

прочие оборотные активы.

К инвентаризируемым обязательствам организации относятся:

долгосрочные кредиты и займы;

краткосрочные кредиты и займы;

кредиторская задолженность;

задолженность перед учредителями;

резервы предстоящих расходов;

прочие виды обязательств.

В ходе инвентаризации документально подтверждаются наличие, состояние и оценка активов и обязательств (в том числе неучтенных) путем:

сопоставления с данными бухгалтерского учета;

выявления активов и обязательств, частично потерявших свое первоначальное назначение (потребительские свойства) и устаревших морально;

выявления сверхнормативных и неиспользуемых активов и обязательств с целью их учета и последующей реализации или списания;

проверки обязательств с целью правильного формирования доходов и расходов будущих периодов, резервов предстоящих расходов, а также достоверности сумм дебиторской и кредиторской задолженности и др.;

проверки образования и использования источников собственных средств, средств целевого финансирования и др.

Для обеспечения достоверности данных бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности организации обязаны проводить инвентаризацию активов и обязательств, в ходе которой проверяются и документально подтверждаются наличие, состояние и стоимость активов и обязательств.

Порядок проведения инвентаризации (количество инвентаризаций в отчетном году, сроки их проведения, перечень активов и обязательств, проверяемых при каждой из них, и т.д.) определяется руководителем организации.

Выявленные при инвентаризации расхождения фактического наличия активов с данными бухгалтерского учета регулируются в следующем порядке:

стоимость излишков активов при принятии их на бухгалтерский учет определяется на дату проведения инвентаризации на основании заключения об их оценке, проведенной юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, осуществляющим оценочную деятельность, или документов, подтверждающих стоимость аналогичных активов, а соответствующая денежная сумма относится в коммерческой организации на внереализационные доходы, в некоммерческой организации - на увеличение доходов (источников финансирования);

недостача активов и (или) их порча в пределах норм естественной убыли, утвержденных в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, в соответствии с решением руководителя организации списывается в коммерческой организации на затраты по видам деятельности, в некоммерческой организации - на увеличение расходов;

недостача активов, произошедшая сверх норм естественной убыли, утвержденных в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, в соответствии с решением руководителя организации покрывается за счет виновных лиц. Если виновные лица не установлены или суд отказал во взыскании с них, убытки от недостачи активов и (или) их порчи в соответствии с решением руководителя организации списываются в коммерческой организации на внереализационные расходы, в некоммерческой организации - на увеличение расходов.

Выявленные при инвентаризации суммы дебиторской задолженности, по которым срок исковой давности истек, в соответствии с решением руководителя организации списываются в коммерческой организации на внереализационные расходы либо за счет резерва по сомнительным долгам, в некоммерческой организации - на увеличение расходов.

Выявленные при инвентаризации суммы кредиторской задолженности, по которым срок исковой давности истек, в соответствии с решением руководителя организации списываются в коммерческой организации на внереализационные доходы, в некоммерческой организации - на увеличение доходов (источников финансирования).

Измерение. Оценка (переоценка), калькуляция.

Оценка в бухгалтерском учете - измерение имущества и обязательств в денежном выражении.

Активы и обязательства принимаются на бухгалтерский учет в белорусских рублях.

Стоимость активов, приобретенных за иностранную валюту, определяется в белорусских рублях путем пересчета иностранной валюты по официальному курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь на дату принятия активов на бухгалтерский учет.

Стоимость обязательств, выраженных в иностранной валюте, определяется в белорусских рублях путем пересчета иностранной валюты по официальному курсу, установленному Национальным банком Республики Беларусь на дату возникновения обязательств.

Стоимость активов, приобретенных за плату, определяется путем суммирования стоимости активов, указанной в первичных учетных документах, и фактически произведенных затрат, связанных с их приобретением, в том числе осуществляемых другими лицами на основании договоров.

Стоимость активов, полученных безвозмездно, определяется путем суммирования стоимости активов на основании данных бухгалтерского учета передающей стороны и фактически произведенных затрат, связанных с их получением, в том числе осуществляемых другими лицами на основании договоров. Стоимость активов, полученных безвозмездно, может определяться на основании заключения об их оценке, проведенной юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, осуществляющим оценочную деятельность, или документов, подтверждающих стоимость аналогичных активов, сходных с подлежащими оценке по основным экономическим, техническим, технологическим и иным характеристикам с учетом их индивидуальных особенностей.

Стоимость активов, изготовленных (созданных) самой организацией, определяется по стоимости их изготовления (создания). При этом в стоимость изготовления (создания) активов включаются затраты, связанные с использованием основных средств, нематериальных активов, сырья, материалов, топлива, энергии, трудовых ресурсов, а также другие затраты, связанные с изготовлением (созданием) активов и доведением их до состояния, пригодного к использованию.

Обязательства принимаются на бухгалтерский учет на основании сумм, указанных в договорах, исполнительных документах или иных документах на дату возникновения обязательств.

Переоценка (изменение стоимости) активов и обязательств, находящихся на бухгалтерском учете, проводится в сроки и порядке, установленные законодательством Республики Беларусь.

Имущество, приобретенное за плату, оценивается путем суммирования фактически произведенных расходов на его покупку.

В состав фактически произведенных расходов на покупку имущества включаются стоимость самого объекта имущества, таможенные пошлины, иные платежи, а также затраты на заготовку и доставку имущества, в том числе осуществляемые другими организациями.

Формирование рыночной стоимости производится на основе цены на данный или аналогичный вид имущества, действующей на дату оприходования имущества, полученного безвозмездно. Данные о действующей на дату оприходования имущества цене должны быть подтверждены документально или экспертным путем.

Имущество, изготовленное в самой организации, оценивается по стоимости его изготовления.

В стоимость изготовления имущества включаются фактически произведенные затраты, связанные с использованием в процессе изготовления имущества основных средств, сырья, материалов, топлива, энергии, трудовых ресурсов, и иные затраты на его изготовление.

Обязательства оцениваются в денежном выражении на основании цены, указанной в договоре.

Переоценка производится в случаях и порядке, предусмотренных законодательством. Например, основные фонды переоцениваются ежегодно по постановлению правительства.

Калькуляция - способ оценки, при котором стоимость объекта определяется путем собирания нескольких сумм затраченных на него различных видов средств и осуществляются последующие специальные расчеты. Путем калькуляции определяется фактическая себестоимость продукции.

Регистрация. Счета и двойная запись в бухгалтерском учете.

Все хозяйственные операции подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета.

Хозяйственные операции фиксируются в бухгалтерском учете на дату их совершения и отражаются в бухгалтерской отчетности в тех периодах, к которым они относятся, независимо от времени проведения денежных или неденежных расчетов, связанных с этими операциями (допущение временной определенности хозяйственных операций).

В бухгалтерском учете организации раздельно учитываются текущие затраты на производство продукции, выполнение работ, оказание услуг и затраты, связанные с капитальными и финансовыми вложениями.

Типовой план счетов бухгалтерского учета (далее - Типовой план счетов) и Инструкция по применению Типового плана счетов бухгалтерского учета утверждены постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 29.06.2011 N 50 (ред. от 08.02.2013). Для банков, бюджетных и сельскохозяйственных организаций утверждены специальные планы счетов бухгалтерского учета.

Типовой план счетов - это систематизированный перечень синтетических и аналитических счетов бухгалтерского учета.

План счетов бухгалтерского учета организации - систематизированный перечень счетов, разработанный организацией на основе типового плана счетов бухгалтерского учета, установленного законодательством Республики Беларусь, с учетом отраслевых и других особенностей хозяйственной деятельности. План включается в учетную политику.

Счет бухгалтерского учета - это таблица, содержащая следующие данные:

- наименование счета;

- номер счета;

- сальдо на начало и конец отчетного периода;

- обороты по дебету и кредиту.

Различают следующие виды счетов:

1) синтетические (счета первого порядка) и аналитические (могут группироваться в субсчета - счета второго порядка);

2) активные и пассивные;

3) балансовые и забалансовые.

Двойная запись - регистрация хозяйственной операции (изменений в имуществе и / или обязательствах) одновременно по дебету одного счета и по кредиту другого счета в одной и той же сумме. Возможны изменения по дебету или кредиту нескольких счетов.

Корреспонденция счетов - связь между дебетом одного счета и кредитом другого счета при двойной записи.

Обобщение. Баланс и другие формы бухгалтерской отчетности.

Бухгалтерская отчетность должна составляться в соответствии с законодательством Республики Беларусь и давать достоверное и полное представление об имущественном и финансовом положении организации, а также о финансовых результатах ее деятельности.

Организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством Республики Беларусь. При этом месячная и квартальная бухгалтерская отчетность являются промежуточными.

При составлении бухгалтерской отчетности должны быть обеспечены:

- полнота отражения за отчетный период всех хозяйственных операций и результатов инвентаризации имущества и обязательств;

- тождество данных аналитического учета данным синтетического учета за отчетный период, а также показателей бухгалтерской отчетности данным синтетического и аналитического учета.

Несоблюдение этих условий рассматривается как неправильное составление бухгалтерской отчетности.

Баланс - итоговая таблица, состоящая из двух частей - актив и пассив, содержащих обобщающие показатели бухгалтерского учета.

Бухгалтерская отчетность подписывается руководителем и главным бухгалтером организации.

Бухгалтерская отчетность организаций, в которых бухгалтерский учет ведется организацией, оказывающей услуги по ведению бухгалтерского учета и отчетности, или специалистом-бухгалтером, являющимся индивидуальным предпринимателем, подписывается руководителем обслуживающей организации и (или) специалистом-бухгалтером, ведущим бухгалтерский учет.

Бухгалтерская отчетность составляется за отчетный год. Отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно, для вновь созданных организаций - с даты их государственной регистрации, создания, образования по 31 декабря включительно.

2. Государственное регулирование и организация

бухгалтерского учета

 

Государственное регулирование бухгалтерского учета и отчетности - часть государственного регулирования хозяйственной деятельности и осуществляется в целях достижения единообразия ведения учета и составления бухгалтерской отчетности, повышения достоверности и своевременности учетной и отчетной информации.

Законодательство Республики Беларусь о бухгалтерском учете обеспечивает:

единообразие ведения учета активов, обязательств и хозяйственных операций всеми организациями;

сопоставимость учетной информации различных организаций;

достоверность учетной информации каждой организации.

Государственное регулирование бухгалтерского учета и отчетности осуществляется Президентом Республики Беларусь, Советом Министров Республики Беларусь, Национальным банком Республики Беларусь, Министерством финансов Республики Беларусь и иными республиканскими органами государственного управления, осуществляющими государственное регулирование и управление в определенной сфере экономической деятельности.

Президент Республики Беларусь определяет единую государственную политику в области бухгалтерского учета и отчетности.

Совет Министров Республики Беларусь:

обеспечивает проведение единой государственной политики в области бухгалтерского учета и отчетности;

координирует и контролирует деятельность республиканских органов государственного управления в области бухгалтерского учета и отчетности;

устанавливает совместно с Национальным банком Республики Беларусь порядок введения в действие на территории Республики Беларусь в качестве технических нормативных правовых актов Международных стандартов финансовой отчетности и их Разъяснений, принимаемых Фондом Международных стандартов финансовой отчетности;

устанавливает порядок проведения аттестации на право получения сертификата профессионального бухгалтера, порядок подтверждения квалификации физическими лицами, имеющими сертификат профессионального бухгалтера;

осуществляет иные полномочия в области бухгалтерского учета и отчетности.

Национальный банк Республики Беларусь:

устанавливает порядок проведения аттестации на право получения сертификата профессионального бухгалтера банка, порядок подтверждения квалификации физическими лицами, имеющими сертификат профессионального бухгалтера банка;

утверждает форму сертификата профессионального бухгалтера банка;

проводит аттестацию на право получения сертификата профессионального бухгалтера банка и подтверждение квалификации физических лиц, имеющих сертификат профессионального бухгалтера банка;

осуществляет иные полномочия в области бухгалтерского учета и отчетности в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь.

Министерство финансов Республики Беларусь:

реализует единую государственную политику в области бухгалтерского учета и отчетности;

осуществляет общее методологическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью в организациях (за исключением Национального банка Республики Беларусь, банков, банковских групп, банковских холдингов);

утверждает национальные стандарты бухгалтерского учета и отчетности и иные нормативные правовые акты по бухгалтерскому учету и отчетности, обязательные для исполнения организациями (за исключением Национального банка Республики Беларусь, банков, банковских групп, банковских холдингов);

утверждает форму сертификата профессионального бухгалтера;

проводит аттестацию на право получения сертификата профессионального бухгалтера и подтверждение квалификации физических лиц, имеющих сертификат профессионального бухгалтера;

представляет в пределах своих полномочий Республику Беларусь в международных организациях, занимающихся вопросами бухгалтерского учета и отчетности;

осуществляет иные полномочия в области бухгалтерского учета и отчетности в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Республиканские органы государственного управления, осуществляющие государственное регулирование и управление в определенной сфере экономической деятельности (за исключением Министерства финансов Республики Беларусь):

участвуют в реализации единой государственной политики в области бухгалтерского учета и отчетности;

осуществляют методологическое руководство бухгалтерским учетом и отчетностью в организациях, осуществляющих соответствующие виды экономической деятельности;

принимают по согласованию с Министерством финансов Республики Беларусь нормативные правовые акты, устанавливающие особенности бухгалтерского учета и отчетности в организациях, осуществляющих соответствующие виды экономической деятельности.

Государственные органы, имеющие воинские формирования, принимают по согласованию с Министерством финансов Республики Беларусь нормативные правовые акты, устанавливающие особенности бухгалтерского учета и отчетности в воинских формированиях.

Общественные организации (объединения) бухгалтеров, ассоциации (союзы) коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, созданные в соответствии с законодательством Республики Беларусь, вправе:

участвовать в подготовке проектов нормативных правовых актов по бухгалтерскому учету и отчетности;

участвовать в разработке учебно-программной и учебно-методической документации, информационно-аналитических материалов, учебно-наглядных пособий, используемых при подготовке к аттестации на право получения сертификата профессионального бухгалтера и сертификата профессионального бухгалтера банка;

оказывать методическую и иную помощь организациям по вопросам бухгалтерского учета и отчетности;

представлять интересы бухгалтеров в международных профессиональных организациях.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 04.05.1998 N 694 (ред. от 09.07.2003) утверждена Государственная программа перехода на международные стандарты бухгалтерского учета в Республике Беларусь.

Цель регулирования бухгалтерского учета будет состоять в обеспечении доступа всех заинтересованных пользователей к сопоставимой и объективной информации о финансовом положении и результатах деятельности субъектов хозяйствования.

Организация бухгалтерского учета и создание необходимых условий для правильного его ведения - обязанность руководителя.

Руководитель организации вправе в зависимости от объема учетной работы:

создавать структурное подразделение, возглавляемое главным бухгалтером;

возлагать ведение бухгалтерского учета и составление отчетности на главного бухгалтера;

передавать по договору ведение бухгалтерского учета и составление отчетности организации или индивидуальному предпринимателю, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности.

Руководитель микроорганизации, товарищества собственников, общественной и религиозной организации (объединения) вправе вести бухгалтерский учет и составлять отчетность лично, если этот руководитель отвечает требованиям, предъявляемым к главному бухгалтеру.

Руководитель организации обязан:

организовать ведение бухгалтерского учета и составление отчетности, а также создать необходимые для этого условия;

обеспечить неукоснительное выполнение работниками организации требований главного бухгалтера, организации или индивидуального предпринимателя, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, в части соблюдения порядка оформления и представления документов и сведений, необходимых для ведения бухгалтерского учета и составления отчетности, и иных требований по вопросам, находящимся в их компетенции.

Руководство бухгалтерским учетом в организации осуществляют главный бухгалтер организации, руководитель организации, организация или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности.

Прием и сдача дел оформляются актом в случае:

назначения на должность и освобождения от должности главного бухгалтера организации, руководителя организации;

передачи по договору ведения бухгалтерского учета и составления отчетности организации или индивидуальному предпринимателю, оказывающим услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности.

На должность главного бухгалтера организации (за исключением общественно значимой организации, Национального банка Республики Беларусь) назначается лицо, отвечающее следующим требованиям:

наличие высшего или среднего специального образования, предоставляющего в соответствии с законодательством Республики Беларусь право работать по специальности бухгалтера, и стажа работы по специальности бухгалтера не менее трех лет;

отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности.

На должность главного бухгалтера общественно значимой организации (за исключением банков, страховых организаций) назначается лицо, отвечающее следующим требованиям:

наличие сертификата профессионального бухгалтера;

отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности.

На должность главного бухгалтера страховой организации назначается лицо, отвечающее следующим требованиям:

наличие сертификата профессионального бухгалтера;

отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

соответствие иным требованиям, установленным законодательством Республики Беларусь.

На должность главного бухгалтера Национального банка Республики Беларусь назначается лицо, отвечающее требованиям, установленным законодательством Республики Беларусь.

На должность главного бухгалтера банка назначается лицо, отвечающее следующим требованиям:

наличие сертификата профессионального бухгалтера банка;

соответствие иным требованиям, установленным законодательством Республики Беларусь.

Сертификат профессионального бухгалтера выдается Министерством финансов Республики Беларусь по результатам аттестации.

За выдачу сертификата профессионального бухгалтера взимается государственная пошлина.

Физическое лицо, претендующее на получение сертификата профессионального бухгалтера, должно отвечать следующим требованиям:

наличие высшего образования, предоставляющего в соответствии с законодательством Республики Беларусь право работать по специальности бухгалтера, и стажа работы по специальности бухгалтера не менее пяти лет;

отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности.

Физическое лицо, имеющее сертификат профессионального бухгалтера, обязано начиная с года, следующего за годом получения сертификата профессионального бухгалтера, не реже одного раза в два года подтверждать свою квалификацию.

Сертификат профессионального бухгалтера аннулируется в случае:

подачи физическим лицом, имеющим сертификат профессионального бухгалтера, заявления об аннулировании сертификата профессионального бухгалтера;

установления факта получения физическим лицом сертификата профессионального бухгалтера с использованием подложных, поддельных или недействительных документов, а также недостоверных сведений;

вступления в законную силу решения суда о признании физического лица, имеющего сертификат профессионального бухгалтера, виновным в совершении преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

несоблюдения физическим лицом, имеющим сертификат профессионального бухгалтера, обязанности подтверждения квалификации.

Решение об аннулировании сертификата профессионального бухгалтера принимается Министерством финансов Республики Беларусь.

Физическое лицо, сертификат профессионального бухгалтера которого аннулирован, вправе обжаловать решение об аннулировании сертификата профессионального бухгалтера в судебном порядке в течение трех месяцев со дня получения этим лицом такого решения.

Аннулирование сертификата профессионального бухгалтера по заявлению физического лица, имеющего сертификат профессионального бухгалтера, производится Министерством финансов Республики Беларусь в течение десяти дней со дня получения заявления физического лица, имеющего сертификат профессионального бухгалтера, с приложением сертификата профессионального бухгалтера.

Сертификат профессионального бухгалтера банка выдается и аннулируется Национальным банком Республики Беларусь в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.

Физическое лицо, имеющее сертификат профессионального бухгалтера банка, обязано начиная с года, следующего за годом получения сертификата профессионального бухгалтера банка, не реже одного раза в два года подтверждать свою квалификацию.

Организация, оказывающая услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, в зависимости от того, какой организации оказываются услуги, должна обеспечить оказание этих услуг не менее чем одним работником, с которым заключен трудовой договор.

Индивидуальный предприниматель, оказывающий услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, в зависимости от того, какой организации оказываются услуги, должен отвечать установленным требованиям или обеспечить оказание этих услуг не менее чем одним работником, с которым заключен трудовой договор, отвечающим установленным требованиям.

Главный бухгалтер подчиняется непосредственно руководителю организации. Требования главного бухгалтера в пределах его компетенции обязательны для всех структурных подразделений и работников организации.

Требования организации или индивидуального предпринимателя, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, в пределах их компетенции обязательны для всех структурных подразделений и работников организации, которой оказываются услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности.

В обязанности главного бухгалтера организации, руководителя организации или индивидуального предпринимателя, оказывающих услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, входят:

формирование учетной политики организации;

постановка и ведение бухгалтерского учета в организации;

составление и своевременное представление отчетности организации;

иные обязанности в области бухгалтерского учета и отчетности.

В случаях возникновения разногласий между руководителем организации и главным бухгалтером, организацией или индивидуальным предпринимателем, оказывающими услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, по вопросам совершения отдельных хозяйственных операций, их оформления первичными учетными документами и отражения в бухгалтерском учете документы по этим хозяйственным операциям должны быть приняты к исполнению главным бухгалтером, организацией или индивидуальным предпринимателем, оказывающими услуги по ведению бухгалтерского учета и составлению отчетности, по письменному распоряжению руководителя организации. В таких случаях руководитель организации единолично несет ответственность за совершение этих хозяйственных операций, их оформление первичными учетными документами и отражение в бухгалтерском учете.

 

3. Анализ хозяйственной деятельности.

Правовое регулирование аудита

 

Эффективность хозяйственной деятельности зависит от оценки многочисленных объективных и субъективных факторов при принятии экономических решений. Оценка эффективности хозяйственной деятельности с целью корректировки экономических решений ее субъектов именуется анализом хозяйственной деятельности.

На практике возможно применение различных методик анализа хозяйственной деятельности. Государство также утверждает обязательные правила анализа хозяйственной деятельности.

Основной целью проведения анализа финансового состояния организаций является обоснование решения о признании структуры бухгалтерского баланса неудовлетворительной, а организаций - неплатежеспособными.

Выводы, полученные на основе анализа финансового состояния организаций, могут быть использованы в соответствии с законодательством в процессе производства по делам об экономической несостоятельности (банкротстве) организаций, а также при оценке их платежеспособности.

По результатам анализа финансового состояния организаций проводится подготовка предварительных заключений по запросам хозяйственных судов, экспертных заключений и экспресс-анализов для других заинтересованных по вопросам оценки финансового состояния и платежеспособности организаций.

Источниками информации для проведения анализа финансового состояния организации являются бухгалтерский баланс (форма 1), отчет о прибылях и убытках (форма 2), отчет об изменении капитала (форма 3), отчет о движении денежных средств (форма 4), и отчет о целевом использовании полученных средств (форма 5), утвержденные постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 31.10.2011 N 111 (ред. от 06.05.2013). Данным постановлением утверждена также Инструкция о порядке составления бухгалтерской отчетности.

Анализ финансового состояния организации производится на основании бухгалтерского баланса за последний отчетный период, а также бухгалтерского баланса на первое число текущего месяца (если дата составления этого бухгалтерского баланса не совпадает с датой окончания последнего отчетного периода), представляемых организацией.

Для проведения экспресс-анализа финансового состояния и платежеспособности организации могут быть использованы статистические данные (информация) о составе средств и источниках их образования, о финансовых результатах, о состоянии расчетов.

Законность и эффективность хозяйственной деятельности может быть оценена путем проведения аудита. Аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности - аудиторская услуга по независимой оценке бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица, в том числе составленной в соответствии с МСФО или законодательством других государств, в целях выражения аудиторского мнения о ее достоверности.

Согласно ст. 2 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 N 56-З "Об аудиторской деятельности" (далее - Закон об аудиторской деятельности) аудиторская деятельность - предпринимательская деятельность по оказанию аудиторскими организациями, аудиторами, осуществляющими деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей (далее - аудиторы - индивидуальные предприниматели), аудиторских услуг. Основными принципами аудиторской деятельности являются независимость, конфиденциальность, профессиональная компетентность, профессиональное поведение.

Аудит не подменяет государственного контроля финансовой и хозяйственной деятельности аудируемых лиц, осуществляемого в соответствии с законодательством. Проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности не освобождает аудируемое лицо от ответственности за допущенные нарушения законодательства. Аудируемое лицо обязано устранить выявленные аудиторской организацией, аудитором - индивидуальным предпринимателем нарушения и внести соответствующие изменения в бухгалтерскую (финансовую) отчетность и (или) налоговые декларации (расчеты) в течение 30 календарных дней с даты получения аудиторского заключения. В случае проведения обязательного аудита годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности уведомить о факте его проведения налоговые органы по месту постановки на учет не позднее 1 июля года, следующего за отчетным.

Аудит проводится аудиторами. Аудитор – это физическое лицо, имеющее квалификационный аттестат аудитора, выданный Министерством финансов.

Требованиями к физическому лицу, претендующему на получение квалификационного аттестата аудитора, являются:

наличие высшего экономического и (или) юридического образования. Физическое лицо, получившее соответствующее образование за рубежом, допускается к прохождению аттестации на право получения квалификационного аттестата аудитора при наличии выданного Министерством образования Республики Беларусь свидетельства о признании документа об образовании, выданного в иностранном государстве, и установлении его эквивалентности (соответствия) документу об образовании Республики Беларусь;

наличие стажа работы по специальности, соответствующей экономическому и (или) юридическому образованию, не менее трех лет;

отсутствие непогашенной или неснятой судимости за совершение преступлений против интересов службы, собственности и порядка осуществления экономической деятельности, а также за совершение иных преступлений, связанных с использованием служебных полномочий;

отсутствие нахождения на учете в организациях здравоохранения в связи с психическим расстройством (заболеванием), синдромом зависимости от алкоголя (алкоголизмом), наркотических средств или психотропных веществ (наркоманией), токсикоманических средств (токсикоманией).

Лица, не прошедшие аттестацию на право получения квалификационного аттестата аудитора, допускаются к ее повторному прохождению по истечении шести месяцев со дня принятия Министерством финансов Республики Беларусь решения об отказе в выдаче квалификационного аттестата аудитора.

Аудитор оказывает аудиторские услуги в качестве работника аудиторской организации (работника аудитора - индивидуального предпринимателя) или в качестве аудитора - индивидуального предпринимателя.

Аудитор имеет право осуществлять аудиторскую деятельность в качестве аудитора - индивидуального предпринимателя, если он не менее двух лет оказывал аудиторские услуги в качестве работника аудиторской организации (работника аудитора - индивидуального предпринимателя).

Аудиторская организация - это коммерческая организация, осуществляющая аудиторскую деятельность. В штате аудиторской организации должно состоять не менее пяти аудиторов, для которых эта организация является основным местом работы.

Аудиторская организация осуществляет аудиторскую деятельность и оказывает профессиональные услуги, только с привлечением работников, состоящих в штате этой организации.

Руководителем аудиторской организации может быть назначен аудитор, который не менее двух лет оказывал аудиторские услуги в качестве работника аудиторской организации (работника аудитора - индивидуального предпринимателя) и (или) в качестве аудитора - индивидуального предпринимателя.

Дополнительными требованиями к аудиторской организации, проводящей обязательный аудит годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, составленной в соответствии с МСФО, являются:

наличие на сайте аудиторской организации в глобальной компьютерной сети Интернет информации о ее деятельности согласно требованиям к такой информации, установленным Министерством финансов Республики Беларусь;

наличие в штате аудиторской организации не менее двух аудиторов, имеющих специальную подготовку в области МСФО.

Аудиторские организации и (или) аудиторы - индивидуальные предприниматели в целях координации своей деятельности, а также представления и защиты общих интересов могут создавать аудиторские объединения в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Аудиторское объединение вправе:

представлять интересы членов объединения в государственных, общественных и международных организациях;

устанавливать обязательные для соблюдения членами объединения внутренние правила аудиторской деятельности;

утверждать кодекс профессиональной этики аудиторов, обязательный для соблюдения членами объединения;

вносить в Министерство финансов Республики Беларусь предложения о совершенствовании законодательства Республики Беларусь в области аудиторской деятельности;

участвовать в разработке учебно-программной и учебно-методической документации, информационно-аналитических материалов, учебно-наглядных пособий, используемых в процессе подготовки к аттестации на право получения квалификационного аттестата аудитора;

обобщать опыт работы аудиторских организаций, аудиторов - индивидуальных предпринимателей, разрабатывать рекомендации по выполнению правил аудиторской деятельности и иным вопросам, связанным с осуществлением такой деятельности, оказывать аудиторским организациям, аудиторам - индивидуальным предпринимателям методическую помощь;

осуществлять внешний контроль качества работы аудиторских организаций, аудиторов - индивидуальных предпринимателей, являющихся членами аудиторского объединения, в соответствии с уставом и внутренними правилами аудиторской деятельности аудиторского объединения;

выполнять иные функции, определенные уставом аудиторского объединения.

Аудиторские организации, аудиторы - индивидуальные предприниматели вправе:

самостоятельно определять формы и методы оказания аудиторских услуг;

проверять у аудируемого лица первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета и другие документы о его деятельности, фактическое наличие отдельных активов и обязательств, их соответствие данным бухгалтерского учета и бухгалтерской (финансовой) отчетности;

участвовать в проведении инвентаризации активов и обязательств аудируемого лица;

получать в соответствии с законодательством Республики Беларусь по письменному запросу в республиканских органах государственного управления, иных государственных организациях, подчиненных Правительству Республики Беларусь, и в других организациях сведения о деятельности аудируемого лица в объеме, необходимом для выполнения договора оказания аудиторских услуг;

привлекать на договорной основе в соответствии с законодательством Республики Беларусь в качестве экспертов лиц, не состоящих в штате аудиторской организации и обладающих специальными навыками, знаниями и опытом в определенной сфере деятельности, отличной от аудиторской деятельности;

получать у должностных лиц аудируемого лица при заключении договора оказания аудиторских услуг информацию, необходимую для оценки объема работ по такому договору;

получать у должностных лиц аудируемого лица разъяснения в устной и (или) письменной форме, а также в электронном виде по вопросам, возникающим в ходе оказания аудиторских услуг;

отказаться от исполнения договора оказания аудиторских услуг в случаях непредоставления аудируемым лицом необходимых документов, произвольного вмешательства аудируемого лица в процесс оказания аудиторских услуг, выявления в ходе оказания аудиторских услуг обстоятельств, оказывающих либо способных оказать влияние на объективность аудиторского мнения;

осуществлять иные права, не противоречащие законодательству Республики Беларусь и вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг.

Аудиторские организации, аудиторы - индивидуальные предприниматели обязаны:

выполнять требования законодательства Республики Беларусь при осуществлении аудиторской деятельности и оказании профессиональных услуг;

вести учет заключенных договоров оказания аудиторских услуг;

качественно оказывать аудиторские и профессиональные услуги;

возмещать в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, причиненные убытки в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств, предусмотренных договором оказания аудиторских услуг, в том числе в случае виновного неисполнения обязанности по качественному оказанию аудиторских услуг, включая случаи последующего выявления контролирующими (надзорными) органами нарушений финансово-хозяйственной деятельности аудируемого лица, не выявленных в ходе оказания аудиторских услуг;

осуществлять внутренний контроль качества работы аудиторов в соответствии с установленными аудиторской организацией или аудитором - индивидуальным предпринимателем внутренними правилами аудиторской деятельности;

обеспечивать сохранность полученных, в том числе в электронном виде, документов аудируемых лиц;

отказаться от оказания аудиторских услуг в целях соблюдения принципа независимости;

уведомлять заказчика аудиторских услуг о выявленных нарушениях в бухгалтерском и (или) ином учете, бухгалтерской (финансовой) и (или) иной отчетности и предоставлять рекомендации по устранению выявленных нарушений исходя из результатов оказания аудиторских услуг;

сообщать собственнику имущества (учредителям, участникам) аудируемого лица по итогам проведенного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности в письменной форме сведения, свидетельствующие о нарушении законодательства Республики Беларусь, в результате которого причинен либо может быть причинен ущерб физическому лицу, и (или) юридическому лицу, и (или) государству в размере, превышающем 1000 базовых величин на дату обнаружения нарушения законодательства Республики Беларусь;

представлять в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь аудиторское заключение;

обеспечивать сохранность документов, составленных аудиторской организацией, аудитором - индивидуальным предпринимателем, в том числе в электронном виде, в ходе оказания аудиторских услуг, в течение не менее пяти лет с даты завершения оказания аудиторских услуг по договору оказания аудиторских услуг, если иное не установлено законодательством Республики Беларусь;

обеспечивать соблюдение принципов конфиденциальности, профессиональной компетентности и профессионального поведения;

соблюдать условия договора оказания аудиторских услуг;

представлять в Министерство финансов Республики Беларусь информацию об осуществлении аудиторской деятельности в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь;

при проведении контролирующими (надзорными) органами контроля за соблюдением законодательства Республики Беларусь об аудиторской деятельности предоставлять всю необходимую для проверки информацию, в том числе в электронном виде;

исполнять в соответствии с законодательством Республики Беларусь иные обязанности, в том числе вытекающие из существа правоотношений, определенных договором оказания аудиторских услуг.

Аудиторские организации, аудиторы - индивидуальные предприниматели несут ответственность в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь за:

нарушение законодательства Республики Беларусь об аудиторской деятельности;

нарушение условий договора оказания аудиторских услуг;

достоверность аудиторского мнения, выраженного в аудиторском заключении;

выдачу (подписание) заведомо ложного аудиторского заключения.

Аудиторские организации, аудиторы, осуществляющие деятельность в качестве индивидуальных предпринимателей, проводят аудит:

достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности;

достоверности консолидированной отчетности о деятельности банковской группы, банковского холдинга;

правильности отражения операций по счетам бухгалтерского учета;

целевого использования кредитов и инвестиций;

финансового состояния инвестора (инициатора инвестиционного проекта);

финансового состояния эмитента ценных бумаг;

формирования уставного фонда, происхождения денежных средств учредителей (участников) организации, вносимых в ее уставный фонд;

достоверности налоговой декларации (расчета);

состава и стоимости предприятия как имущественного комплекса;

стоимости основных средств, находящихся в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении аудируемого лица;

иных показателей финансовой и хозяйственной деятельности аудируемых лиц.

Аудиторские организации, аудиторы - индивидуальные предприниматели помимо осуществления аудиторской деятельности могут оказывать с соблюдением требований законодательства Республики Беларусь следующие профессиональные услуги:

ведение бухгалтерского и (или) иного учета, составление бухгалтерской (финансовой) и (или) иной отчетности, в том числе в соответствии с МСФО, законодательством других государств, составление налоговых деклараций (расчетов);

постановку и восстановление бухгалтерского и (или) иного учета;

анализ хозяйственной деятельности организации, оценку предпринимательских рисков, финансовое планирование;

разработку и анализ инвестиционных проектов, составление бизнес-планов;

оценку стоимости объектов гражданских прав;

консультационные услуги;

автоматизацию бухгалтерского учета и внедрение информационных технологий;

разработку методических пособий и рекомендаций по вопросам осуществления аудиторской деятельности и оказания профессиональных услуг;

выполнение научно-исследовательских работ в областях, связанных с аудиторской деятельностью, и распространение их результатов, в том числе на бумажных и электронных носителях;

реализацию образовательной программы обучения в организациях, а также образовательной программы обучающих курсов (лекториев, тематических семинаров, практикумов, тренингов и иных видов обучающих курсов) по вопросам осуществления аудиторской деятельности и оказания профессиональных услуг.

Аудиторским организациям, аудиторам - индивидуальным предпринимателям запрещается осуществлять иные виды предпринимательской деятельности, кроме осуществления аудиторской деятельности и оказания профессиональных услуг.

Профессиональные услуги могут оказываться независимо от проведения аудита.

Ежегодно проводится обязательный аудит годовой индивидуальной и консолидированной (в случае ее составления) бухгалтерской (финансовой) отчетности, составленной в соответствии с законодательством Республики Беларусь:

акционерных обществ, обязанных согласно законодательству Республики Беларусь публиковать для всеобщего сведения годовой отчет;

Национального банка Республики Беларусь;

банков, банковских групп, банковских холдингов;

бирж;

коммерческих организаций, уставные фонды которых частично или полностью сформированы за счет иностранных инвестиций;

страховых организаций, страховых брокеров;

резидентов Парка высоких технологий;

организации, осуществляющей гарантированное возмещение банковских вкладов (депозитов) физических лиц;

профессиональных участников рынка ценных бумаг;

иных организаций, у которых объем выручки от реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг) за предыдущий отчетный год превышает в эквиваленте 5000000 евро по официальному курсу белорусского рубля к евро, установленному Национальным банком Республики Беларусь на 31 декабря предыдущего отчетного года.

Обязательный аудит годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности колхозов (сельскохозяйственных производственных кооперативов) и крестьянских (фермерских) хозяйств не проводится.

Обязательный аудит годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности, составляемой в соответствии с МСФО, проводится только аудиторскими организациями.

Обязательный аудит годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должен быть проведен не позднее 30 июня года, следующего за отчетным.

Инициативный аудит проводится по решению субъекта хозяйствования или собственника.

Проведение внешнего аудита осуществляется на основании договора оказания аудиторских услуг в порядке, установленном законодательством.

Для проведения постоянного внутреннего контроля финансовой и хозяйственной деятельности хозяйственного общества (внутреннего аудита) в соответствии с его учредительными документами может быть создана контрольно-ревизионная служба, порядок работы которой устанавливается соответствующим локальным нормативным актом хозяйственного общества, утвержденным общим собранием его участников.

Уклонение руководителя юридического лица или индивидуального предпринимателя от проведения обязательного аудита достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности влекут наложение штрафа в размере от пяти до тридцати базовых величин (ст. 12.31 КоАП).

Оказание аудиторских услуг осуществляется на основании договора оказания аудиторских услуг, заключенного между аудиторской организацией или аудитором - индивидуальным предпринимателем и заказчиком аудиторских услуг.

Договор оказания аудиторских услуг заключается в письменной форме и включает следующие существенные условия:

предмет договора;

сроки оказания аудиторских услуг;

права и обязанности сторон;

стоимость аудиторских услуг, сроки и порядок их оплаты;

ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств, предусмотренных этим договором, в том числе ответственность аудиторской организации, аудитора - индивидуального предпринимателя за виновное неисполнение обязанности по качественному оказанию аудиторских услуг, включая случаи последующего выявления контролирующими (надзорными) органами нарушений финансово-хозяйственной деятельности аудируемого лица, не выявленных в ходе оказания аудиторских услуг;

порядок разрешения споров;

порядок соблюдения конфиденциальности;

иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Результатом аудиторской проверки является заключение аудиторской организации (аудитора). Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 17.09.2003 N 128 (ред. от 23.09.2011) утверждены Правила аудиторской деятельности "Аудиторское заключение по бухгалтерской (финансовой) отчетности", Правила аудиторской деятельности "Письменная информация (отчет) аудиторской организации по результатам проведения аудита", согласно которым аудиторское заключение должно содержать аудиторское мнение о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица и соответствии совершенных им финансовых (хозяйственных) операций законодательству.

Аудиторское заключение должно содержать следующие элементы:

название;

указание на лицо, которому адресуется аудиторское заключение;

реквизиты аудируемого лица и аудиторской организации;

вводную часть;

часть, указывающую на ответственность руководства аудируемого лица за представленную бухгалтерскую (финансовую) отчетность;

часть, указывающую на ответственность аудиторской организации в связи с проведением аудита и содержащую описание аудита;

часть, содержащую аудиторское мнение о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица и соответствии совершенных им финансовых (хозяйственных) операций законодательству;

часть, содержащую аудиторское мнение по отдельным проверяемым вопросам или отчет по результатам выполнения определенных согласованных аудиторских процедур (если это предусмотрено договором оказания аудиторских услуг);

подписи и дату аудиторского заключения;

дату получения аудиторского заключения аудируемым лицом (в случае проведения в соответствии с законодательством обязательного аудита достоверности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности).

Аудиторское заключение должно иметь название: "Аудиторское заключение по бухгалтерской (финансовой) отчетности".

Вводная часть должна содержать:

перечень проверенной бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица с указанием отчетного периода;

заявление о том, что ответственность за ведение бухгалтерского учета, подготовку и представление бухгалтерской (финансовой) отчетности несет аудируемое лицо, а обязанность аудиторской организации заключается в выражении аудиторского мнения о достоверности этой бухгалтерской (финансовой) отчетности.

В части, описывающей объем аудита:

дается ссылка на нормативные правовые акты, в соответствии с которыми проводился аудит;

заявляется о том, что аудит был спланирован и проведен с целью обеспечения достаточной уверенности в том, что бухгалтерская (финансовая) отчетность аудируемого лица не содержит существенных искажений;

указывается на способ проведения аудита (на выборочной основе либо сплошным порядком) и его содержание (изучение доказательств, подтверждающих значение и раскрытие в бухгалтерской (финансовой) отчетности информации о финансово-хозяйственной деятельности аудируемого лица, а также исследование существенных оценочных значений, применяемых руководством аудируемого лица при подготовке бухгалтерской (финансовой) отчетности);

дается оценка принципов и методов бухгалтерского учета и порядка подготовки бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица;

содержится заявление о том, что аудиторской организацией в результате аудита получены достаточные основания для выражения аудиторского мнения.

В итоговой части, содержащей аудиторское мнение, должно быть указано на соответствие порядка ведения бухгалтерского учета и подготовки бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица основным принципам и методам, установленным законодательством, а также на достоверность отражения в бухгалтерской (финансовой) отчетности финансового положения и результатов финансово-хозяйственной деятельности аудируемого лица за проверяемый период, если аудиторской организацией не получены достаточные и убедительные доказательства обратного.

Аудиторское заключение должно иметь дату его подписания, после которой в него не могут быть внесены изменения, не оговоренные с аудируемым лицом. До этой даты необходимо завершить исследование и сбор аудиторских доказательств о событиях, предшествующих дате подписания аудиторского заключения.

Данное обстоятельство предоставляет пользователю основания полагать, что аудиторская организация учла влияние на бухгалтерскую (финансовую) отчетность событий и операций, имевших место до даты подписания аудиторского заключения и известных аудиторской организации.

Аудиторская организация не имеет права подписать аудиторское заключение ранее даты подписания бухгалтерской (финансовой) отчетности руководством аудируемого лица.

Аудиторское заключение должно быть подписано руководителем аудиторской организации, а также лицом, ответственным за проведение аудита. При этом подписание аудиторского заключения лицом, не имеющим квалификационного аттестата аудитора, запрещается.

Аудиторское заключение аудитора - индивидуального предпринимателя подписывается им лично.

К аудиторскому заключению прилагается подписанная и скрепленная печатью аудируемого лица бухгалтерская (финансовая) отчетность, в отношении которой выражается аудиторское мнение.

Аудиторское заключение предоставляется пользователям бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Аудиторское заключение может содержать безусловно положительное аудиторское мнение и (или) быть модифицированным.

Безусловно положительное аудиторское мнение должно быть выражено тогда, когда аудиторская организация приходит к выводу, что бухгалтерская (финансовая) отчетность аудируемого лица подготовлена в соответствии с установленными принципами и методами ведения бухгалтерского учета и подготовки бухгалтерской (финансовой) отчетности в Республике Беларусь и дает достоверное представление о финансовом положении и результатах финансово-хозяйственной деятельности аудируемого лица.

Аудиторское заключение считается модифицированным, если указывает на установленные проведенным аудитом факторы:

не влияющие на безусловно положительное аудиторское мнение, но описываемые в аудиторском заключении с целью привлечения внимания пользователей к какой-либо ситуации, сложившейся у аудируемого лица и раскрытой в бухгалтерской (финансовой) отчетности;

влияющие на аудиторское мнение и способствующие выражению условно положительного или отрицательного аудиторского мнения, а также отказу от его выражения.

Аудиторская организация не должна выражать безусловно положительное аудиторское мнение, если существует хотя бы одно обстоятельство, которое в соответствии с суждением аудиторской организации оказывает или может оказать существенное влияние на достоверность бухгалтерской (финансовой) отчетности, например:

имеется существенное ограничение объема аудита, которое может привести к выражению условно положительного аудиторского мнения или к отказу от его выражения;

имеются разногласия с руководством аудируемого лица относительно допустимости принятой им учетной политики, порядка ее применения, адекватности сведений, раскрываемых в бухгалтерской (финансовой) отчетности, которые могут привести к выражению условно положительного или отрицательного аудиторского мнения.

Условно положительное аудиторское мнение выражается в том случае, если аудиторская организация приходит к выводу, что выражение безусловно положительного аудиторского мнения невозможно, но влияние разногласий с руководством аудируемого лица или ограничение объема аудита не настолько существенны, чтобы выразить отрицательное аудиторское мнение или отказаться от его выражения.

Отрицательное аудиторское мнение следует выражать в случае, когда влияние разногласий с руководством аудируемого лица настолько существенно для бухгалтерской (финансовой) отчетности, что выразить условно положительное аудиторское мнение недостаточно для раскрытия вводящего в заблуждение или неполного характера бухгалтерской (финансовой) отчетности.

Отказ от выражения аудиторского мнения должен иметь место в тех случаях, когда ограничение объема аудита настолько существенно, что аудиторская организация не может получить достаточные аудиторские доказательства и следовательно не в состоянии выразить мнение о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица.

Аудиторское заключение признается заведомо ложным только в судебном порядке по исчерпывающим основаниям, перечисленным в ст. 20 Закона об аудиторской деятельности, когда аудиторское заключение составлено без проведения аудиторской проверки или не соответствует результатам проверки. Это влечет ответственность - аннулирование квалификационного аттестата аудитора.

Решение об аннулировании квалификационного аттестата аудитора принимается Министерством финансов Республики Беларусь также в случае:

обращения аудитора с просьбой об аннулировании квалификационного аттестата аудитора;

установления факта получения квалификационного аттестата аудитора с использованием подложных, поддельных или недействительных документов, а также недостоверных сведений;

установления факта оказания аудиторских услуг аудитором, находящимся на учете в организациях здравоохранения в связи с психическим расстройством (заболеванием), синдромом зависимости от алкоголя (алкоголизмом), наркотических средств или психотропных веществ (наркоманией), токсикоманических средств (токсикоманией) либо имеющим непогашенную или неснятую судимость за совершение преступлений против интересов службы, собственности и порядка осуществления экономической деятельности, а также за совершение иных преступлений, связанных с использованием служебных полномочий;

нарушения требования о подтверждении квалификации. Аудитор обязан начиная с года, следующего за годом получения квалификационного аттестата аудитора, не реже одного раза в два года подтверждать свою квалификацию;

несоблюдения принципов независимости и конфиденциальности;

невыполнения требования (предписания) об устранении нарушений, установленных при проверке соблюдения аудиторскими организациями, аудиторами - индивидуальными предпринимателями, аудиторами законодательства Республики Беларусь об аудиторской деятельности (для аудитора - индивидуального предпринимателя или руководителя аудиторской организации);

допущения аудитором грубых нарушений порядка осуществления аудиторской деятельности, перечень которых устанавливается Советом Министров Республики Беларусь.

Физическое лицо, квалификационный аттестат аудитора которого аннулирован, вправе обжаловать решение об аннулировании квалификационного аттестата аудитора в судебном порядке в течение трех месяцев со дня получения этим лицом такого решения.

Физическое лицо, квалификационный аттестат аудитора которого аннулирован, вправе сдавать квалификационные экзамены на право получения квалификационного аттестата аудитора не ранее чем через три года со дня принятия решения об аннулировании квалификационного аттестата аудитора, или не ранее чем через шесть месяцев со дня принятия решения об аннулировании квалификационного аттестата аудитора.

 

Тема 7

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ

НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА)

                                

                         Литература

1. Карелина, С.А. Механизм правового регулирования отношений несосто­ятель­нос­ти / С.А. Карелина. – М.: Волтерс Клувер, 2008, – 568 с.

2. Несостоятельность (банкротство): Научно-практический комментарий новелл законодательства и практики его применения / Под ред. В.В. Витрянского. 2-е изд., стер. – М.: Статут, 2012. – 336 с.

3. Попондопуло, В.Ф. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): учеб. пособ. – М.: Юристъ, 2011. – 361 с. 

4. Попондопуло, В.Ф. Банкротство: правовое регулирование: научно – практическое по­со­бие / В.Ф. По­пондопуло. – М.: Проспект, 2012. – 432 с.

5. Смольский, А. Третий Закон «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»: важнейшие особенности и нововведения / А. Смольский // Вестник ВХС Респ. Беларусь. – 2012. - № 9. – С. 67 – 75.

6. Телюкина, М.В. Основы конкурсного права / М.В. Телюкина. – М.: Волтерс Клувер, 2004. – 287 с.

 

1. Понятие экономической несостоятельности (банкротства).

Законодательство об экономической

несостоятельности (банкротстве)

 

Термин "банкрот" происходит из средневековой Италии (лат. bankarupta - сломанная скамья, от banco - скамья, rotto - сломанный) и означает прекращение деятельности в прежней форме. Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 13 июля 2012 г. № 415-З "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон "Об экономической несостоятельности (банкротстве)") банкротство – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда о банкротстве с ликвидацией должника – юридического лица, прекращением деятельности должника – индивидуального предпринимателя (далее – решение об открытии ликвидационного производства). Экономическая несостоятельность – неплатежеспособность, имеющая или приобретающая устойчивый характер, признанная решением хозяйственного суда об экономической несостоятельности с санацией должника (далее – решение о санации).

При неспособности субъекта предпринимательства после наступления установленного срока выполнить свои денежные обязательства перед другими лицами, бюджетом иначе, как через восстановление его платежеспособности, этот субъект (должник) признается несостоятельным (практическая неплатежеспособность).

Неспособность должника восстановить свою платежеспособность и удовлетворить признанные судом требования кредиторов иначе, как через применение определенной судом ликвидационной процедуры, признается банкротством (абсолютная неплатежеспособность).

Из определений банкротства можно вывести следующие его признаки:

неплатежеспособность - неспособность удовлетворить требования кредитора (кредиторов) по денежным обязательствам, а также по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

обязательные платежи – налоги, сборы (пошлины) и иные платежи в республиканский и местные бюджеты, в том числе в государственные целевые бюджетные фонды, а также в государственные внебюджетные фонды, которые должник обязан уплатить в соответствии с законодательством, включая суммы бюджетных займов, бюджетных ссуд, административные взыскания в виде штрафов, а также штрафы, налагаемые в соответствии с уголовным законодательством.

Неплатежеспособность должна иметь или приобретать устойчивый характер.

В соответствии с п. 2 Инструкции о порядке расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь, Министерства экономики Республики Беларусь от 27.12.2011 N 140/206 (ред. 07.06.2013) источником информации для расчета коэффициентов платежеспособности и проведения анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования является бухгалтерская отчетность, составленная в соответствии с постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 31 октября 2011 г. N 111 (ред. 06.05.2013) "Об установлении форм бухгалтерской отчетности".

Расчет коэффициентов платежеспособности и анализ финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования производятся на основании бухгалтерского баланса субъекта хозяйствования на последнюю отчетную дату.

По результатам анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования проводится подготовка экспертных заключений о финансовом состоянии и платежеспособности субъектов хозяйствования.

Выводы, полученные на основе анализа финансового состояния и платежеспособности субъектов хозяйствования и экспертного заключения, используются в соответствии с законодательством в производстве по делам об экономической несостоятельности (банкротстве) субъектов хозяйствования.

Коэффициенты, используемые в качестве показателей для оценки платежеспособности, и их нормативные значения, дифференцированные по видам экономической деятельности, установлены постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 12 декабря 2011 г. N 1672 (ред. от 20.04.2013) "Об определении критериев оценки платежеспособности субъектов хозяйствования".

В целях обеспечения единого методического подхода к оценке платежеспособности субъектов хозяйствования, своевременного выявления нестабильности их финансового состояния в качестве показателей для оценки платежеспособности государственных и негосударственных юридических лиц (кроме бюджетных, страховых организаций, банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, ассоциаций и союзов, казенных предприятий), их обособленных подразделений, имеющих отдельный баланс, индивидуальных предпринимателей, принявших решение о ведении бухгалтерского учета, используются следующие коэффициенты платежеспособности:

коэффициент текущей ликвидности, характеризующий общую обеспеченность субъекта хозяйствования собственными оборотными средствами для ведения хозяйственной деятельности и своевременного погашения срочных обязательств;

коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами, характеризующий наличие у субъекта хозяйствования собственных оборотных средств, необходимых для его финансовой устойчивости;

коэффициент обеспеченности финансовых обязательств активами, характеризующий способность субъекта хозяйствования рассчитываться по своим финансовым обязательствам после реализации активов.

Нормативные значения коэффициентов платежеспособности, дифференцированы по видам экономической деятельности (далее - нормативные значения коэффициентов). Критерием признания субъекта хозяйствования платежеспособным является наличие коэффициента текущей ликвидности и (или) коэффициента обеспеченности собственными оборотными средствами на конец отчетного периода в зависимости от основного вида экономической деятельности, имеющих значения более приведенных в нормативных значениях коэффициентов или равные им. Критерием признания субъекта хозяйствования неплатежеспособным является наличие одновременно коэффициента текущей ликвидности и коэффициента обеспеченности собственными оборотными средствами на конец отчетного периода в зависимости от основного вида экономической деятельности, имеющих значения менее приведенных в нормативных значениях коэффициентов.

В Российской Федерации гражданин считается неплатежеспособным, если денежное обязательство не исполнено им в течение трех месяцев с даты наступления его исполнения и если сумма его обязательства составляет не менее 10 тыс. руб. и превышает стоимость принадлежащего ему имущества (потребительское, неторговое банкротство). Юридическое лицо и индивидуальный предприниматель неплатежеспособны, если денежное обязательство не исполнено ими в течение трех месяцев с даты наступления обязанности его исполнения и его размер составляет не менее 100 тыс. руб. Применение такого способа конкретизации неплатежеспособности позволяет избежать трудностей, связанных с бухгалтерскими нюансами оценки активов и пассивов, а также с возможным риском предоставления ненадежных балансов (должник может не поддерживать свою отчетность в порядке). В ФРГ должник считается неплатежеспособным, если он не в состоянии выполнить подлежащие исполнению платежные обязательства. Здесь не установлен даже срок невыполнения подлежащего исполнению денежного обязательства, достаточно простого приостановления должником платежей.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.12.2005 N 30 (ред. от 18.12.2007) "О некоторых вопросах практики применения законодательства, регулирующего вопросы экономической несостоятельности (банкротства)" дела об экономической несостоятельности (банкротстве) должников - юридических лиц и индивидуальных предпринимателей рассматриваются хозяйственными судами по правилам, определенным Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь (далее - ХПК), с учетом особенностей, предусмотренных Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", другими законодательными актами об экономической несостоятельности (банкротстве).

Иное законодательство об экономической несостоятельности (банкротстве), в том числе установленный ХПК порядок судопроизводства в отношении дел о банкротстве, применяется в части, не противоречащей правовым актам Президента Республики Беларусь.

К таким актам относится Указ Президента Республики Беларусь от 5 февраля 2013 г. N 63 «О некоторых вопросах правового регулирования процедур экономической несостоятельности (банкротства)».

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.12.2010 N 1907 утверждено Положение о порядке передачи в процедуре конкурсного производства в коммунальную собственность объектов в случае принятия государственным органом решения о невозможности определения принимающей организации (невозможности принятия объектов). Государственный орган, принявший решение о невозможности определения принимающей организации (невозможности принятия объектов), не позднее двух рабочих дней со дня принятия указанного решения направляет его копию антикризисному управляющему (в двух экземплярах). Антикризисный управляющий не позднее пяти рабочих дней со дня получения копии решения обязан направить уведомление об объектах с приложением копии данного решения в облисполком (Минский горисполком), на территории которого находятся объекты. Облисполком (Минский горисполком) в течение тридцати дней со дня получения уведомления антикризисного управляющего обязан принять решение об определении принимающей организации и не позднее двух рабочих дней со дня его принятия письменно проинформировать антикризисного управляющего и государственный орган.

Решение о передаче объектов в коммунальную собственность принимается в порядке, предусмотренном законодательными актами о распоряжении государственным имуществом, в том числе государственным жилищным фондом, а если в отношении объектов такой порядок законодательными актами не предусмотрен, - государственным органом. Государственный орган направляет копию указанного решения антикризисному управляющему и в облисполком (Минский горисполком). Передача объектов осуществляется антикризисным управляющим на основании решения облисполкома (Минского горисполкома) об определении принимающей организации, решения о передаче объектов в коммунальную собственность и передаточного акта по их фактическому состоянию без каких-либо дополнительных условий в течение тридцати дней со дня принятия решения о передаче объектов в коммунальную собственность.

 В процедурах экономической несостоятельности (банкротства) оценка имущества должника действительна в течение 12 месяцев с даты, на которую она проводится.

Отношения, связанные с экономической несостоятельностью (банкротством), регулируются и другими актами законодательства. Например, Уголовный кодекс Республики Беларусь (далее - УК) устанавливает ответственность за ложное банкротство (ст. 238), сокрытие банкротства (ст. 239), преднамеренное банкротство (ст. 240), препятствование возмещению убытков кредитору (ст. 241).

2. Субъекты экономической несостоятельности (банкротства)

 

Действие законодательства об экономической несостоятельности (банкротстве) распространяется на юридические лица, являющиеся коммерческой организацией, за исключением казенных предприятий, на юридические лица, действующие в форме потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда (ст. 61 ГК), а также на индивидуальных предпринимателей (ст. 24 ГК). При этом следует учитывать, что введены некоторые ограничения в отношении определенных юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

В последние годы общее количество дел о банкротстве, находящихся в производстве хозяйственных судов, держится на уровне около 1,5 тыс., в том числе около 50 дел в отношении организаций, имеющих значение для экономики и социальной сферы страны. Это составляет 0,39% от числа зарегистрированных субъектов хозяйствования (в Японии – 0,22%, в Германии – 1,03%, в США – 3,56%, в Швеции – 7,61%). При этом количество дел о банкротстве субъектов хозяйствования частной формы собственности составляет около 96%, и примерно 50% дел рассматривается в суде г. Минска.

В отношении субъектов естественных монополий, юридических лиц, являющихся режимными и особо режимными объектами и (или) имеющих такие объекты, юридических лиц, имеющих объекты, находящиеся только в собственности государства, обеспечивающих поддержание необходимого уровня обороноспособности, функционирование стратегически значимых отраслей экономики и (или) иные важные государственные потребности, законодательство об экономической несостоятельности (банкротстве) не применяется.

Не применяется ликвидационное производство, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь, в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих обязательства на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд и (или) обязанных совершить сделки, исполнение обязательств по которым обеспечено имуществом Республики Беларусь либо ее административно-территориальной единицы, в том числе обеспеченных гарантией Республики Беларусь или Правительства Республики Беларусь, а также иностранных и международных оборонных заказов, контрактов и внешнеэкономических сделок в иной форме, имеющих международный характер, выполнение которых должна обеспечить Республика Беларусь в соответствии с ее международными обязательствами.

Согласно ст. 24 ГК индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан экономически несостоятельным (банкротом) в судебном порядке.

С момента вступления в силу решения суда утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.

При осуществлении процедуры признания экономически несостоятельным (банкротом) индивидуального предпринимателя его кредиторы по обязательствам, не связанным с осуществлением им предпринимательской деятельности, также вправе предъявить свои требования. Требования указанных кредиторов, не заявленные ими в таком порядке, сохраняют силу после завершения процедуры банкротства индивидуального предпринимателя.

Требования кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом удовлетворяются за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание.

После завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом.

Сохраняют силу требования граждан, перед которыми индивидуальный предприниматель, признанный банкротом либо объявивший им о своем банкротстве, несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, а также иные требования личного характера.

Законодательство многих государств регулирует отношения, связанные с банкротством граждан, не зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей. Это обусловлено тем, что ГК предусматривает ответственность лиц, которые в силу актов законодательства или учредительных документов юридического лица выступают от его имени (п. 3 ст. 49 ГК), а также положения о субсидиарной ответственности учредителей (участников), руководителей юридического лица за доведение его до банкротства (п. 3 ст. 52 ГК), о субсидиарной ответственности участников полного товарищества (ст. 72 ГК), полных товарищей коммандитного товарищества. Реализация данных положений невозможна без признания граждан экономически несостоятельными, поскольку размер их имущественной ответственности может во много раз превышать стоимость имущества, что ввергает в пожизненную кабалу и создает проблемы для кредиторов. Мировая практика исходит из того, что потребительское банкротство является благом для добросовестных граждан и около 90 процентов всех заявлений о банкротстве подается физическими лицами.

В отношении ряда субъектов Закон "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" устанавливает особые процедуры банкротства, а именно в отношении:

- градообразующих и приравненных к ним организаций (гл.12 разд. 5);

- сельскохозяйственных организаций (гл. 13 разд. 5);

- банков (гл. 14 разд. 5);

- страховых организаций (гл. 15 разд. 5);

- профессиональных участников рынка ценных бумаг (гл. 16 разд. 5);

- организаций, осуществлявших незаконную деятельность по привлечению денежных средств физических лиц (гл. 17 разд. 5);

- индивидуальных предпринимателей (гл. 18 разд. 5);

- ликвидируемых должников - юридических лиц (гл. 19 разд. 6);

- отсутствующих должников (гл. 20 разд. 6).

В производстве по делу о банкротстве от имени должника выступает управляющий. Временный (антикризисный) управляющий – индивидуальный предприниматель, юридическое или физическое лицо (гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин, лицо без гражданства, имеющие вид на жительство в Республике Беларусь), назначаемые хозяйственным судом для осуществления своих полномочий в процедурах экономической несостоятельности (банкротства) (временный управляющий – в защитном периоде, антикризисный управляющий – в конкурсном производстве). Основными задачами управляющего являются:

восстановление платежеспособности должника;

обеспечение максимально возможной защиты прав и законных интересов должника и его трудового коллектива (коллектива работников организации), а также кредиторов и иных лиц;

урегулирование взаимоотношений должника и кредиторов;

максимально возможное удовлетворение требований кредиторов в установленной очередности;

содействие производству по делу о банкротстве.

При невозможности или отсутствии оснований для продолжения деятельности должника основными задачами управляющего являются:

осуществление в установленном порядке ликвидации неплатежеспособного должника - юридического лица или прекращения деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождения его от долгов;

продажа имущества должника;

соразмерное удовлетворение требований кредиторов.

Управляющим может быть физическое лицо, имеющее высшее образование, преимущественно экономическое или юридическое, необходимый опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности и не имеющее судимости.

Управляющим может быть также юридическое лицо. К руководителю управляющего - юридического лица как к лицу, обладающему персональной ответственностью, применяются требования, установленные к управляющему - физическому лицу.

Управляющий должен пользоваться доверием хозяйственного суда, кредиторов и должника, исполнять свои обязанности разумно и добросовестно.

Управляющий не может быть заинтересованным лицом в отношении должника и кредиторов.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 8 января 2013 г. № 14 «О некоторых вопросах аттестации и переаттестации физических лиц в качестве временных (антикризисных) управляющих в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве)» утверждено Положение о порядке аттестации и переаттестации физических лиц на соответствие профессионально-квалификационным требованиям. В нем установлены требования, предъявляемые к опыту хозяйственной (предпринимательской) деятельности временного (антикризисного) управляющего в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) (далее - управляющий):

для получения аттестата временного (антикризисного) управляющего (далее - аттестат управляющего) категории "A" требуется опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности более трех лет;

для получения аттестата управляющего категории "B" требуется опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности в должности руководителя структурного подразделения, заместителя руководителя юридического лица, руководителя юридического лица и (или) управляющего более трех лет;

для получения аттестата управляющего категории "C" требуется опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности в должности заместителя руководителя юридического лица, руководителя юридического лица и (или) управляющего более пяти лет.

Основаниями для прекращения действия аттестата управляющего являются:

истечение срока действия аттестата управляющего;

подача лицом, которому выдан аттестат управляющего (далее - аттестованное лицо), заявления о прекращении действия аттестата управляющего;

признание аттестованного лица в установленном порядке недееспособным или ограниченно дееспособным;

выдача аттестованному лицу нового аттестата управляющего;

неоднократное наложение административного взыскания в виде штрафа в течение календарного года (более двух раз) на управляющего за неисполнение или ненадлежащее исполнение им обязанностей управляющего при осуществлении процедур экономической несостоятельности (банкротства);

наложение административного взыскания в виде штрафа на управляющего за неисполнение или ненадлежащее исполнение им обязанностей управляющего при осуществлении процедур экономической несостоятельности (банкротства), выразившееся в непринятии мер по поиску, выявлению, возврату и (или) обеспечению сохранности имущества должника;

недобросовестное или ненадлежащее исполнение аттестованным лицом обязанностей управляющего, повлекшее расторжение с ним контракта по инициативе нанимателя;

если аттестованное лицо не прошло переаттестацию в установленный срок;

если аттестованное лицо не обратилось за получением аттестата управляющего в течение шести месяцев со дня принятия аттестационной комиссией Департамента по санации и банкротству Министерства экономики решения о выдаче аттестата управляющего;

если управляющий осуществлял деятельность в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) без продления срока действия аттестата;

если аттестованное лицо привлечено к уголовной ответственности;

если аттестат управляющего был выдан на основании недостоверных сведений, предоставленных аттестованным лицом (претендентом - лицом, желающим получить аттестат управляющего).

Аттестация проводится аттестационной комиссией Департамента по санации и банкротству Министерства экономики (далее - аттестационная комиссия). Количественный и персональный состав аттестационной комиссии определяется приказом директора Департамента по санации и банкротству Министерства экономики (далее - Департамент).

Председателем аттестационной комиссии является директор Департамента. Заместителями председателя аттестационной комиссии являются заместители директора Департамента. Секретарем аттестационной комиссии является сотрудник Департамента, отвечающий за подготовку ее заседаний. При отсутствии секретаря аттестационной комиссии его обязанности исполняет по решению председателя аттестационной комиссии один из членов комиссии. Полномочия председателя аттестационной комиссии в случае его отсутствия исполняет заместитель председателя аттестационной комиссии.

В состав аттестационной комиссии включаются сотрудники Департамента, территориальных органов Министерства экономики по вопросам санации и банкротства и других структурных подразделений Министерства экономики, сотрудники хозяйственных судов, преподаватели учреждений образования, другие высококвалифицированные специалисты в области экономической несостоятельности (банкротства) или антикризисного управления, временные (антикризисные) управляющие (далее - управляющие), сотрудники организаций, осуществляющих психофизиологическое тестирование претендентов на соответствие профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к управляющему.

Аттестационная комиссия принимает решение:

о выдаче аттестата управляющего;

об отказе в выдаче аттестата управляющего;

о прохождении переаттестации;

о непрохождении переаттестации;

о продлении действия аттестата управляющего;

о прекращении действия аттестата управляющего;

по иным вопросам в соответствии с компетенцией аттестационной комиссии.

Аттестационная комиссия правомочна принимать решения, если в заседании принимают участие не менее пяти ее членов.

При проведении аттестации в форме собеседования решения принимаются в отсутствие претендента открытым голосованием простым большинством голосов.

При равенстве голосов окончательное решение принимает председатель аттестационной комиссии.

Члены аттестационной комиссии, участвующие в заседании, не вправе воздерживаться от голосования при принятии решений.

Количество правильных ответов, являющихся основанием для признания результатов компьютерного тестирования положительными, должно составлять не менее 75 процентов от общего количества вопросов. Общее количество вопросов составляет не менее двадцати пяти и не более ста.

Результаты компьютерного тестирования хранятся в электронном виде в течение шести месяцев.

К аттестации допускаются дееспособные физические лица, имеющие:

гражданство Республики Беларусь, иностранное гражданство и вид на жительство в Республике Беларусь либо не имеющие гражданства, но имеющие вид на жительство в Республике Беларусь;

высшее образование, преимущественно экономическое или юридическое;

опыт работы в должности специалиста, руководителя структурного подразделения, заместителя руководителя, руководителя юридического лица и (или) опыт предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя не менее трех лет;

не имеющие судимости;

прошедшие:

обучение по программе специальной подготовки управляющих в учреждениях образования, иных организациях, которым в соответствии с законодательством предоставлено право осуществлять образовательную деятельность (далее - программа специальной подготовки);

психофизиологическое тестирование.

Лицо, прошедшее обучение по программе специальной подготовки более чем за три года до подачи документов для прохождения аттестации, допускается к прохождению аттестации после прохождения обучения по программе повышения квалификации.

К аттестации без прохождения обучения по программе специальной подготовки допускаются претенденты, имеющие высшее юридическое и высшее экономическое образование, либо ученую степень в области экономики или права, либо высшее юридическое образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по экономической специальности, либо высшее экономическое образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по юридической специальности, либо высшее образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по юридической и экономической специальности, либо высшее образование и дополнительное образование на уровне высшего образования по специальности "Антикризисное управление предприятием".

Претендент несет ответственность за достоверность сведений, представленных в Департамент.

Аттестация проводится в форме аттестационного экзамена:

в виде компьютерного тестирования - при получении аттестата управляющего категории "A";

в виде компьютерного тестирования и собеседования - при получении аттестата управляющего категории "B" или "C".

Лица, получившие отрицательный результат по компьютерному тестированию, считаются не прошедшими аттестацию в целом.

Лица, получившие положительный результат по компьютерному тестированию, допускаются к собеседованию.

Обсуждение результата собеседования проводится аттестационной комиссией в отсутствие претендента.

В зависимости от результатов аттестационного экзамена, опыта хозяйственной (предпринимательской) деятельности и результатов психофизиологического тестирования претенденту выдается аттестат управляющего соответствующей категории.

Основаниями для отказа в выдаче аттестата управляющего являются:

несоответствие претендента профессионально-квалификационным требованиям, предъявляемым к управляющим;

неявка на аттестацию без уважительных причин.

Наличие аттестата управляющего подтверждает право аттестованного лица на осуществление деятельности управляющего в установленном законодательством порядке.

Аттестат управляющего категории "A" дает право аттестованному лицу на назначение управляющим в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, имеющего численность работников до ста человек.

Аттестат управляющего категории "B" дает право аттестованному лицу на назначение управляющим в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, имеющего численность работников до тысячи человек.

Аттестат управляющего категории "C" дает право аттестованному лицу на назначение управляющим в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника без ограничения численности работников.

Аттестат управляющего выдается сроком на три года. Действие аттестата управляющего по его окончании может неоднократно продлеваться на три года по заявлению аттестованного лица. Продление срока действия аттестата управляющего осуществляется после прохождения аттестованным лицом переаттестации. Продление срока действия аттестата управляющего осуществляется путем внесения соответствующей записи (проставления соответствующей отметки) в оригинал аттестата управляющего.

При получении аттестата управляющего, оформленного на новом бланке, аттестованное лицо обязано сдать в Департамент оригинал ранее выданного аттестата управляющего (его дубликат).

 Прекращение действия аттестата управляющего осуществляется на основании приказа директора Департамента, издаваемого в течение пяти рабочих дней после поступления документов, подтверждающих основания для прекращения действия аттестата управляющего. Департамент в течение пяти дней со дня издания приказа директора Департамента письменно уведомляет об этом аттестованное лицо с указанием оснований прекращения действия аттестата управляющего. Аттестованное лицо в течение десяти дней со дня получения уведомления о прекращении действия аттестата управляющего обязано возвратить аттестат управляющего (его дубликат) в Департамент.

Инструкция о специальной аттестации на соответствие квалификационным требованиям, предъявляемым к антикризисному управляющему при банкротстве банка и небанковской кредитно-финансовой организации утверждена постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 22.12.2012 N 692.

Физическое лицо, претендующее на прохождение специальной аттестации на соответствие квалификационным требованиям, предъявляемым к антикризисному управляющему при банкротстве банка, должно соответствовать следующим квалификационным требованиям:

достаточность теоретических и практических знаний, подтверждаемых положительным результатом тестирования (70 процентов и более правильных ответов) и собеседования;

наличие стажа работы не менее трех лет в качестве руководителя юридического лица и (или) индивидуального предпринимателя.

Аттестуемое лицо должно быть зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя либо быть руководителем юридического лица.

Специальная аттестация на соответствие квалификационным требованиям, предъявляемым к антикризисному управляющему при банкротстве банка, осуществляется в форме тестирования и собеседования.

Аттестация проводится специальной квалификационной комиссией Национального банка. Аттестат выдается сроком на пять лет. Срок действия аттестата исчисляется со дня принятия решения о признании аттестуемого лица аттестованным. Впоследствии срок действия аттестата может быть продлен на пять лет.

В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 (ред. от 08.01.2013) "О страховой деятельности" введено обязательное страхование гражданской ответственности временных (антикризисных) управляющих в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве). Страховая сумма по договору обязательного страхования гражданской ответственности временных (антикризисных) управляющих в течение всего срока его действия не может быть менее 3000-кратного размера базовой величины, установленной на дату заключения этого договора.

Временный управляющий (антикризисный управляющий) назначается определением хозяйственного суда и выполняет свои обязанности в соответствии с контрактом. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.05.2013 N 344 утверждены примерные формы таких контрактов.

Управляющие представляют в установленные сроки отчеты о результатах работы кредиторам, в хозяйственный суд, в Департамент по санации и банкротству Министерства экономики, в Национальный банк.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.02.2007 N 260 (ред. от 30.12.2010) утверждено Положение о порядке назначения и выплаты вознаграждения временному (антикризисному) управляющему в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), являющемуся индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом.   Вознаграждение управляющему состоит из: минимального вознаграждения; дополнительного ежеквартального вознаграждения; дополнительного вознаграждения по итогам дела.

Минимальное вознаграждение выплачивается управляющему за каждый месяц выполнения обязанностей в размере одной базовой величины за каждый календарный день соответствующего месяца.

Выплата минимального вознаграждения осуществляется путем перечисления денежных средств с расчетного счета должника на расчетный счет управляющего.

Хозяйственный суд по итогам каждого квартала на основании ходатайства собрания (комитета) кредиторов вправе рассмотреть вопрос о назначении и выплате управляющему дополнительного ежеквартального вознаграждения.

К ходатайству собрания (комитета) кредиторов прилагается протокол собрания (заседания комитета) кредиторов о заявлении ходатайства о выплате управляющему дополнительного ежеквартального вознаграждения.

В собрании (заседании комитета) кредиторов о заявлении ходатайства о выплате управляющему дополнительного ежеквартального вознаграждения в обязательном порядке принимает участие представитель территориального органа по вопросам санации и банкротства Министерства экономики, а по делам, находящимся в производстве Высшего Хозяйственного Суда, - представитель Департамента по санации и банкротству Министерства экономики.

Дополнительное ежеквартальное вознаграждение может быть назначено и выплачено по следующим основаниям в размерах (в процентах от суммы минимального вознаграждения, исчисленного за квартал):

при среднесписочной численности работающих у должника на конец квартала более 50 человек - до 80;

при балансовой стоимости имущества (активов) должника на конец квартала более 10000 базовых величин - до 60;

при возврате управляющим имущества должника, в том числе взыскании дебиторской задолженности, - до 100;

при возврате управляющим имущества его собственникам - до 50;

по иным основаниям, усложняющим выполнение управляющим обязанностей, - до 50.

Дополнительное ежеквартальное вознаграждение в ликвидационном производстве может быть назначено и выплачено не более чем за 12 месяцев выполнения управляющим обязанностей со дня принятия судом решения об открытии ликвидационного производства.

Собственные средства управляющего, израсходованные им на нужды должника, возмещаются в составе требований кредиторов, подлежащих удовлетворению вне очереди с расчетного счета должника.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26 января 2013 г. № 60 утверждено Положение о размере и порядке выплаты заработной платы временным (антикризисным) управляющим, осуществляющим деятельность на основании контракта. Конкретные размер и порядок выплаты заработной платы управляющего устанавливаются в соответствии с Положением в контракте, который заключает с ним государственный орган со дня его назначения хозяйственным судом.

За осуществление своих полномочий в процедуре экономической несостоятельности (банкротства) управляющему ежемесячно вне очереди выплачивается заработная плата за счет средств должника. Заработная плата управляющему определяется государственным органом, заключившим контракт с управляющим, путем умножения номинальной начисленной среднемесячной заработной платы работников Республики Беларусь на корректирующий коэффициент. Для расчета применяется номинальная начисленная среднемесячная заработная плата работников Республики Беларусь, рассчитываемая Национальным статистическим комитетом в целом по республике, за месяц, предшествующий месяцу, в котором производится начисление заработной платы управляющему.

Для определения размера заработной платы управляющего в зависимости от процедуры экономической несостоятельности (банкротства), в которой находится должник, применяются следующие корректирующие коэффициенты:

от 1 до 4 включительно в защитный период;

от 2 до 4,5 включительно в период конкурсного производства, в том числе от 3 до 4,5 включительно - санации, от 2 до 3 включительно - ликвидационного производства.

Конкретный корректирующий коэффициент в зависимости от значимости и масштабов производства, численности работников должника, а также период, на который он устанавливается, определяются государственным органом, заключившим контракт с управляющим.

Государственным органом, заключившим контракт с управляющим, в ходе производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) может быть пересмотрен корректирующий коэффициент в зависимости от результатов деятельности управляющего в процессе осуществления своих полномочий в процедуре экономической несостоятельности (банкротства).

В случае отсутствия (недостаточности) денежных средств у должника для выплаты заработной платы управляющему в размере номинальной начисленной среднемесячной данная выплата производится за счет средств соответствующего бюджета государственным органом, заключившим контракт с управляющим, полностью или в сумме, недостающей до номинальной начисленной среднемесячной заработной платы работников Республики Беларусь.

При поступлении денежных средств на текущий (расчетный) банковский счет должника средства, затраченные на выплату заработной платы управляющему возмещаются должником государственному органу с последующим перечислением их в доход соответствующего бюджета, из которого осуществлялись выплаты, в составе требований кредиторов, подлежащих удовлетворению вне очереди.

После возмещения должником государственному органу средств, затраченных из соответствующего бюджета на выплату заработной платы управляющему за период отсутствия (недостаточности) средств у должника для этих целей, управляющему производится доплата но не более чем за 3 месяца.

Корректирующий коэффициент не применяется и заработная плата управляющему выплачивается в размере номинальной начисленной среднемесячной заработной платы работников Республики Беларусь в случае исполнения обязанностей управляющего в ликвидационном производстве более 12 месяцев. При продлении ликвидационного производства по решению хозяйственного суда на 6 месяцев государственным органом, заключившим контракт с управляющим, с учетом результатов деятельности управляющего в течение 12 месяцев ликвидационного производства применение корректирующего коэффициента может быть продлено еще на 6 месяцев.

В деле о банкротстве участвуют конкурсные кредиторы - кредиторы по платежным обязательствам, за исключением граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, а также учредителей (участников) должника - юридического лица, перед которыми должник несет ответственность по обязательствам, вытекающим из такого участия, или представитель работников должника - по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений. Должник обязан направить копию заявления о банкротстве кредиторам (ст. 31 Закона о банкротстве). Кредитор вправе направить в суд отзыв (возражения) против указанных в нем обстоятельств, заявить отвод управляющему и предложить свою кандидатуру управляющего.

В течение двух месяцев со дня опубликования сообщения об открытии конкурсного производства кредитор заявляет требования к должнику посредством почты или непосредственно в суд. Управляющий рассматривает предъявленные требования кредиторов не позднее семи дней после получения и вносит записи в реестр требований кредиторов. Конкурсный кредитор на собрании кредиторов обладает числом голосов, пропорциональным сумме его требований к должнику, включенных в реестр требований кредиторов.

При наличии не менее десяти конкурсных кредиторов на первом собрании кредиторов принимается решение об образовании комитета кредиторов, определяется его количественный состав. Согласно ст. 59 Закона о банкротстве в состав комитета кредиторов могут быть включены представители конкурсных кредиторов в количестве не более семи человек. Если количество конкурсных кредиторов менее десяти, решением первого собрания кредиторов может быть установлено выполнение собранием кредиторов функций комитета кредиторов.

Членами комитета кредиторов могут быть только физические лица.

Выборы членов комитета кредиторов осуществляются кумулятивным голосованием, при котором решение принимается по суммарному числу голосов, определяемому в зависимости от размера требований конкурсного кредитора.

На каждые десять базовых величин, составляющих размер требования конкурсного кредитора, приходится количество голосов, равное числу членов комитета кредиторов, если иное не установлено Законом.

Члены комитета кредиторов могут избрать из своего состава председателя комитета кредиторов.

Если в комитете кредиторов более трех членов, председатель комитета кредиторов избирается в обязательном порядке.

Комитет кредиторов вправе принимать решения:

о созыве собрания кредиторов;

о рекомендации собранию кредиторов рассмотреть вопросы о ненадлежащем исполнении управляющим своих обязанностей и заявлении в хозяйственный суд ходатайства об освобождении управляющего от исполнения обязанностей;

о согласовании или об отказе в согласовании сделок должника, заключаемых в соответствии с частями четвертой – шестой ст. 100 и ст. 118 Закона;

по иным вопросам, отнесенным к его компетенции собранием кредиторов.

Собранием кредиторов не может быть передано комитету кредиторов решение вопросов, указанных в абзацах втором – девятом части пятой ст. 55 Закона.

Комитет кредиторов для выполнения возложенных на него функций вправе:

требовать от управляющего представления информации о финансовом состоянии должника и ходе санации или ходе ликвидационного производства;

обжаловать в собрание кредиторов действия (бездействие) управляющего.

 Кредитор контролирует деятельность управляющего по выявлению имущества должника и дебиторской задолженности, оспаривает сделки должника, заявляет сделки о привлечении к субсидиарной ответственности по его обязательствам, обеспечивает сохранность имущества и участвует в его реализации, контролирует расходы и заключение крупных сделок , соблюдение очередности погашения требований кредиторов и т.д. Кредитор вправе оспаривать сделки, заключенные управляющим с нарушением его прав, получать ежемесячные отчеты, ходатайствовать перед судом об освобождении управляющего от исполнения обязанностей; требовать в судебном порядке возмещения ущерба, причиненного действиями управляющего (ст. 82 Закона о банкротстве).

 

3. Производство по делу об экономической

несостоятельности (банкротстве)

 

Дела о банкротстве являются отдельной категорией дел неискового производства, а производство по таким делам является самостоятельным видом хозяйственного судопроизводства по рассмотрению заявлений о признании экономически несостоятельными (банкротами) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Дело о банкротстве не может быть передано на рассмотрение в третейский суд (ч. 2 ст. 23 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)").

В соответствии со ст. 18 и 22 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", ст. 47, 51, 265 ХПК рассмотрение дел о банкротстве осуществляется хозяйственными судами по месту нахождения должника независимо от того, кто является заявителем (резидент или нерезидент Республики Беларусь).

Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь, руководствуясь ст. 48 ХПК, имеет право принять к своему производству любое дело о банкротстве, находящееся в производстве хозяйственного суда.

Правом на подачу в хозяйственный суд заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) должника в связи с неисполнением денежных обязательств обладают лица, указанные в ст. 8 Закона:

должник;

кредитор;

прокурор;

представитель работников должника;

орган государственного управления по делам об экономической несостоятельности (банкротстве) и другие уполномоченные государственные органы;

иные лица, которым в соответствии с Законом предоставлено право на подачу заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) должника в связи с неисполнением денежных обязательств.

Правом на подачу в хозяйственный суд заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) должника в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей обладают:

должник;

прокурор;

налоговые органы;

таможенные органы;

органы Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь;

другие государственные органы, наделенные в соответствии с законодательными актами правом выносить решения (предписания, постановления) о взыскании (уплате) обязательных платежей.

Государственные организации вправе подать в хозяйственный суд заявление должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве) по согласованию с государственным органом, выступающим в соответствии с законодательством от имени собственника, в отношении имущества, являющегося собственностью Республики Беларусь или ее административно-территориальной единицы.

Основанием для подачи заявления должника о своем банкротстве является его неплатежеспособность, если она имеет устойчивый характер.

Дополнительным основанием для подачи заявления должника о своей экономической несостоятельности (банкротстве) является наличие коэффициента обеспеченности финансовых обязательств активами более 0,85.

Должник обязан в срок, не превышающий десяти дней со дня подачи заявления должника или получения соответствующего извещения, оповестить свой трудовой коллектив (коллектив работников организации) о подаче в хозяйственный суд заявления должника или об извещении его хозяйственным судом о подаче заявления о банкротстве этого должника другими лицами.

Должник обязан подать заявление о своем банкротстве в случаях, указанных в ст. 9 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующего основания.

Неподача должником заявления должника влечет субсидиарную ответственность виновных в этом лиц, полномочных принимать или принимающих решение о подаче заявления должника по платежным обязательствам и (или) обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, возникшим по истечении данного срока.

Кредитор (кредиторы) или его правопреемники, прокурор, государственные органы вправе предъявить иски о привлечении к субсидиарной ответственности в течение десяти лет с момента возбуждения дела о банкротстве в хозяйственный суд, рассматривавший дело о банкротстве.

В случае банкротства должника по вине его учредителей (участников), собственника его имущества или иных лиц, в том числе руководителя должника, имеющих право давать обязательные для должника указания либо имеющих возможность иным образом определять его действия (преднамеренное банкротство), на таких лиц при недостаточности имущества должника может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам последнего.

Основные условия для подачи заявления кредитора определены в ст. 12 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)":

наличие у кредитора достоверных, документально подтвержденных сведений о неплатежеспособности должника, имеющей или приобретающей устойчивый характер;

применение к должнику принудительного исполнения, не произведенного в течение трех месяцев, либо выявление в процессе принудительного исполнения факта отсутствия у должника имущества, достаточного для удовлетворения предъявленных к нему требований;

наличие задолженности перед кредитором, подавшим заявление кредитора, в размере 100 базовых величин и более, а в случае, если должник является градообразующей или приравненной к ней организацией, государственной организацией, организацией с долей государственной собственности в уставном фонде, а также юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, имеющим государственные и международные заказы, - в размере 2500 базовых величин и более.

Отсутствие одного из указанных оснований влечет возвращение заявления кредитора. При этом за кредитором сохраняется право повторного обращения в хозяйственный суд с заявлением об экономической несостоятельности (банкротстве) при возникновении соответствующих оснований.

В РФ право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом возникает у конкурсного кредитора с даты вступления в законную силу решения суда о взыскании денежных средств с должника.

При рассмотрении дела о банкротстве должника - юридического лица применяются следующие процедуры: защитный период, мировое соглашение, конкурсное производство, иные процедуры в соответствии с законодательством (ст. 13 Закона).

При банкротстве индивидуального предпринимателя защитный период вводится в случае необходимости завершения досудебного оздоровления, если оно не завершено до возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

Конкурсное производство включает завершение подготовки дела к судебному разбирательству, санацию и ликвидационное производство.

Производство по делу о банкротстве возбуждается хозяйственным судом на основании заявления о банкротстве должника. Требования к форме и содержанию заявлений должника, кредитора и иных лиц, имеющих на то право, а также перечень прилагаемых документов установлены ст. 27 - 34 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)".

Вопрос о принятии заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) решается хозяйственным судом не позднее 30 дней со дня поступления в этот суд такого заявления. Хозяйственный суд возвращает заявление о банкротстве должника и приложенные к нему документы, если они не соответствуют требованиям Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)".

С момента возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника в целях завершения досудебного оздоровления, а также проверки наличия оснований для открытия конкурсного производства и обеспечения сохранности имущества должника хозяйственным судом устанавливается защитный период, продолжительность которого не может превышать трех месяцев. По ходатайству должника, органов, принявших решение о проведении досудебного оздоровления, хозяйственный суд вправе установить защитный период сроком до трех лет в целях завершения досудебного оздоровления.

При введении защитного периода в определении хозяйственного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве должника указывается о назначении временного управляющего, а также указывается дата рассмотрения хозяйственным судом заявления для решения вопроса о возбуждении в отношении должника конкурсного производства и подготовке дела к судебному разбирательству. В определении могут быть также указаны меры по обеспечению требований кредиторов.

Если при принятии заявления о банкротстве должника невозможно определить кандидатуру временного управляющего, хозяйственный суд выносит определение о назначении временного управляющего не позднее трех дней со дня принятия указанного заявления.

По окончании защитного периода хозяйственный суд рассматривает заявление (заявления) об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, отчет временного управляющего о своей деятельности и анализ финансового состояния и платежеспособности должника, а также отчет об окончании реализации плана завершения досудебного оздоровления в защитном периоде. Отчет об окончании реализации плана завершения досудебного оздоровления в защитном периоде рассматривается хозяйственным судом с вынесением соответствующего определения, которое может быть обжаловано (опротестовано) в порядке, установленном ХПК.

По результатам рассмотрения заявления (заявлений) об экономической несостоятельности (банкротстве) должника хозяйственный суд при наличии оснований, установленных ст. 84 Закона, выносит определение об открытии в отношении должника конкурсного производства и подготовке дела об экономической несостоятельности (банкротстве) к судебному разбирательству (далее – определение об открытии конкурсного производства), освобождает временного управляющего от исполнения обязанностей, если был введен защитный период, и назначает антикризисного управляющего либо прекращает производство по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника.

Хозяйственный суд открывает конкурсное производство, если:

неплатежеспособность должника имеет устойчивый характер;

должник не в состоянии исполнить платежные обязательства и (или) произвести выплаты по обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений, в установленный срок ввиду неплатежеспособности, приобретающей устойчивый характер;

имеются иные обстоятельства, свидетельствующие о неплатежеспособности должника, в том числе предусмотренные Законом в качестве оснований для признания индивидуального предпринимателя банкротом, о наличии недостаточности имущества должника, находящегося в процедуре ликвидации, для удовлетворения требований кредиторов, а также об отсутствии должника – индивидуального предпринимателя либо руководителя должника, фактически прекратившего свою деятельность.

Согласно ст. 1 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" конкурсное производство - процедура экономической несостоятельности (банкротства), осуществляемая в целях максимально возможного удовлетворения требований кредиторов в соответствии с установленной очередностью, защиты прав и законных интересов должника, а также кредиторов и иных лиц в процедуре санации, а при невозможности проведения санации или отсутствии оснований для ее проведения – в процедуре ликвидационного производства должника.

Дело об экономической несостоятельности (банкротстве) должно быть рассмотрено в заседании хозяйственного суда в срок, не превышающий восьми месяцев со дня поступления заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) должника в хозяйственный суд.

В случае установления хозяйственным судом защитного периода сроком до трех лет в целях завершения досудебного оздоровления дело об экономической несостоятельности (банкротстве) должно быть рассмотрено в заседании хозяйственного суда в срок, не превышающий трех лет и пяти месяцев со дня поступления заявления об экономической несостоятельности (банкротстве) должника в хозяйственный суд (ст. 48 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)").

По результатам рассмотрения дела о банкротстве хозяйственный суд принимает (выносит) один из следующих актов:

решение о банкротстве с санацией должника;

решение о банкротстве с ликвидацией должника;

определение о прекращении производства по делу о банкротстве.

Решение о санации принимается хозяйственным судом при наличии оснований для проведения санации, установленных частью первой ст. 125 Закона.

Решение об открытии ликвидационного производства принимается хозяйственным судом при отсутствии оснований для проведения санации.

Решение о санации и решение об открытии ликвидационного производства подлежат немедленному исполнению, но могут быть обжалованы (опротестованы) в порядке, установленном ХПК.

Если имеются доказательства, свидетельствующие о наличии у должника ликвидного имущества, достаточного для удовлетворения требований кредиторов, хозяйственный суд вправе по ходатайству должника или иных лиц, участвующих в деле об экономической несостоятельности (банкротстве), а также по своей инициативе отложить рассмотрение дела об экономической несостоятельности (банкротстве), предложив должнику удовлетворить требования кредиторов в установленный хозяйственным судом срок, но не позднее сроков, предусмотренных ст. 48 Закона.

Хозяйственный суд прекращает производство по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) в случае:

восстановления платежеспособности должника в процедуре санации;

утверждения мирового соглашения;

отсутствия заявленных требований кредиторов к должнику либо удовлетворения всех требований кредиторов до принятия хозяйственным судом решения по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

Решение о банкротстве с ликвидацией должника - юридического лица, прекращением деятельности должника - индивидуального предпринимателя и освобождением его от долгов (далее - решение об открытии ликвидационного производства) принимается хозяйственным судом, если в соответствии с Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" установлена неплатежеспособность должника, имеющая или приобретающая устойчивый характер, при отсутствии оснований для проведения санации.

В решении хозяйственного суда об открытии ликвидационного производства в отношении должника - индивидуального предпринимателя указывается о признании утратившим силу решения о регистрации должника в качестве индивидуального предпринимателя.

Решения хозяйственного суда о санации и об открытии ликвидационного производства подлежат немедленному исполнению.

ХПК и Законом о банкротстве обжалование определения о принятии заявления о банкротстве, возбуждении производства по делу и введении защитного периода не предусмотрено.

Определение хозяйственного суда об открытии конкурсного производства (прекращении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве)) может быть обжаловано (опротестовано) в порядке, установленном ХПК.

В сообщении об открытии конкурсного производства указываются: срок предъявления требований кредиторов; время и место проведения первого общего собрания кредиторов (если это установлено в определении об открытии конкурсного производства); иные сведения, имеющие значение для проведения конкурсного производства.

Кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение двух месяцев со дня опубликования сообщения об открытии конкурсного производства. Эти требования направляются управляющему по почтовому адресу должника или иному почтовому адресу, указанному в тексте объявления об открытии конкурсного производства, а также в хозяйственный суд, осуществляющий производство по делу об экономической несостоятельности (банкротстве). Требования кредиторов направляются управляющему вместе с документами, позволяющими установить размер указанных требований.

В законодательном порядке следует утвердить примерную форму заявления требования кредитора в деле о банкротстве, а также установить перечень документов, прилагаемых к этому заявлению.

Управляющий рассматривает предъявленные требования кредиторов не позднее семи дней после их получения, по итогам их рассмотрения вносит соответствующие записи в реестр требований кредиторов и о результатах рассмотрения письменно уведомляет кредиторов в срок, не превышающий семи дней со дня получения требований.

Реестр требований кредиторов ведется управляющим нарастающим итогом с момента открытия конкурсного производства.

Возражения по результатам рассмотрения управляющим требования кредитора (далее – заявление о требовании) направляются управляющему и в хозяйственный суд, рассматривающий дело об экономической несостоятельности (банкротстве), в письменной форме в срок, не превышающий семи дней со дня получения кредитором уведомления управляющего о результатах рассмотрения требования этого кредитора.

После открытия конкурсного производства управляющий составляет список имущества и долгов должника с указанием стоимости имущества, размеров и видов долгов. Управляющий в кратчайший срок, но не позднее десяти дней до даты проведения первого собрания кредиторов представляет список имущества и долгов должника в хозяйственный суд.

Если список имущества и долгов должника представлен в хозяйственный суд должником и управляющий не имеет по нему никаких замечаний, то новый список не составляется.

Управляющий составляет отчет об имуществе должника, в котором указываются:

причина неплатежеспособности должника – юридического лица или неспособности должника – индивидуального предпринимателя рассчитаться по своим обязательствам и время ее возникновения;

сведения о необходимости, возможностях и об условиях возврата имущества должника;

требования должника к кредиторам;

данные бухгалтерского баланса или заменяющих его документов, сведения об обязательствах, составе и стоимости имущества должника – индивидуального предпринимателя;

сведения об уголовно наказуемых деяниях, связанных с неплатежеспособностью должника – юридического лица или неспособностью должника – индивидуального предпринимателя рассчитаться по своим обязательствам;

иные обстоятельства, являющиеся существенными для производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

Управляющий представляет отчет об имуществе должника в хозяйственный суд, собрание (комитет) кредиторов и для ознакомления кредиторам в кратчайший срок, но не позднее пятнадцати дней после даты проведения первого собрания кредиторов. Хозяйственный суд по уважительным причинам может продлить управляющему срок представления отчета об имуществе должника.

Если у управляющего имеются сведения о совершении преступления и (или) административного правонарушения, связанных с хозяйственной (экономической) деятельностью должника, управляющий не позднее тридцати дней со дня появления у него таких сведений обязан сообщить об этом в орган, к компетенции которого относится ведение административного процесса по делам о таком административном правонарушении или осуществление предварительного расследования по уголовным делам о таком преступлении.

В случае, если размер денежных обязательств должника, возникших после открытия конкурсного производства, превышает двадцать процентов суммы требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, сделки, влекущие новые денежные обязательства должника, за исключением сделок, предусмотренных планом санации должника, могут совершаться управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов.

Со дня вынесения хозяйственным судом определения об открытии конкурсного производства:

лицо (орган), полномочное заключать трудовой договор (контракт) с руководителем организации – должника, должно прекратить с ним трудовой договор (контракт) в соответствии с законодательством о труде;

управление делами должника возлагается на управляющего, к нему также переходит право управления имуществом должника;

органы управления должника – юридического лица, должник – индивидуальный предприниматель в срок, установленный хозяйственным судом, но не превышающий десяти дней, обязаны обеспечить передачу управляющему бухгалтерской и иной документации, печатей и штампов, материальных и иных ценностей;

срок исполнения всех денежных обязательств должника, а также уплаты ранее отсроченных, рассроченных обязательных платежей должника, платежей должника, по которым предоставлен налоговый кредит, считается наступившим;

приостанавливается начисление процентов, неустойки, пеней по всем видам задолженности должника, за исключением задолженности, возникшей после открытия конкурсного производства;

аресты на имущество должника, ранее наложенные в качестве меры обеспечения административного процесса или исполнения приговора, снимаются;

вводится приостановление удовлетворения требований кредиторов по платежным обязательствам должника до завершения ликвидационного производства или вынесения определения о прекращении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, за исключением случаев, когда Законом допускается удовлетворение требований кредиторов;

все требования кредиторов к должнику могут быть предъявлены только в порядке, установленном Законом о банкротстве.

При наличии оснований для проведения санации управляющий на основании анализа хозяйственной (экономической) деятельности и анализа финансового состояния и платежеспособности должника должен разработать план санации должника и представить его на утверждение собранию кредиторов не позднее семидесяти пяти дней со дня опубликования объявления об открытии конкурсного производства.

Управляющий в письменной форме уведомляет всех кредиторов о дате и месте проведения собрания кредиторов и предоставляет им возможность для ознакомления с планом санации должника и (или) планом ликвидации должника – юридического лица либо планом прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя не менее чем за десять дней до даты проведения указанного собрания.

План санации должника, имеющего государственные и (или) международные заказы, согласовывается управляющим с государственным органом, государственной и (или) международной организацией, разместившими такие заказы, до представления его на утверждение собранию кредиторов. При этом в установленном порядке допускаются:

преобразование государственных организаций-должников в государственные унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления (казенные предприятия), если единственным участником (собственником имущества) указанных организаций является Республика Беларусь. План санации должника может предусматривать предварительный выкуп государством акций (долей в уставном фонде) участников;

проведение реструктуризации задолженности по обязательным платежам, в том числе зачет требований по уплате должником платежных обязательств перед государственными юридическими лицами и обязательств перед республиканским и местными бюджетами;

приостановление хозяйственным судом по ходатайству государственного органа на срок до трех месяцев реализации имущества, части имущества должника для выработки предложений о восстановлении платежеспособности должника.

План санации должника – государственной организации согласовывается управляющим с государственным органом, в подчинении (составе) которого находится должник или который осуществляет управление принадлежащими Республике Беларусь акциями (долями в уставном фонде) должника.

В случае необходимости внесения изменений и (или) дополнений в утвержденный хозяйственным судом план санации должника или план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя управляющий подготавливает такие изменения и (или) дополнения и вносит их на рассмотрение собрания кредиторов.

В плане санации должника должны предусматриваться меры по восстановлению платежеспособности должника и срок ее восстановления.

Платежеспособность должника признается восстановленной в случае отсутствия оснований для открытия конкурсного производства.

В случае отсутствия оснований для проведения санации должника управляющий разрабатывает план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя и представляет его на утверждение собрания кредиторов.

Управляющий может разработать альтернативные план санации должника или план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя.

В план санации должника и (или) план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя включаются выводы анализа хозяйственной (экономической) деятельности и анализа финансового состояния и платежеспособности должника.

При рассмотрении плана санации должника и (или) плана ликвидации должника – юридического лица либо плана прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя собрание кредиторов вправе принять решение об (о):

утверждении плана санации должника и заявлении ходатайства о введении санации или утверждении плана ликвидации должника – юридического лица либо плана прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя при невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения и заявлении ходатайства об открытии ликвидационного производства;

внесении изменений и (или) дополнений в план санации должника или план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя;

отклонении плана санации должника и заявлении в хозяйственный суд ходатайства об открытии ликвидационного производства при невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения. Указанное решение не может быть принято в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и (или) международные заказы, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь;

отклонении плана санации должника и (или) ликвидации должника – юридического лица либо плана прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя, заявлении в хозяйственный суд соответствующего ходатайства об освобождении от исполнения обязанностей управляющего, утверждении кандидатуры нового управляющего. Такое решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана санации должника или плана ликвидации должника – юридического лица либо плана прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя. При этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать одного месяца со дня вынесения решения собранием кредиторов.

Утвержденный собранием кредиторов план санации должника или план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя, а также протокол собрания кредиторов и доказательства уведомления кредиторов о дате и месте проведения собрания кредиторов представляются управляющим в хозяйственный суд не позднее пяти дней с даты проведения собрания кредиторов.

При наличии разногласий, возникших между управляющим и собранием кредиторов по результатам рассмотрения плана санации должника и (или) плана ликвидации должника – юридического лица либо плана прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя, хозяйственный суд вправе утвердить план санации должника или план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя, о чем выносится соответствующее определение, которое может быть обжаловано (опротестовано) в порядке, установленном ХПК.

Управляющий обязан вносить изменения и (или) дополнения в план санации должника или план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя в случае продления хозяйственным судом сроков санации или ликвидационного производства в отношении должника.

Управляющему запрещается до принятия решения об открытии ликвидационного производства приступать к ликвидации или продолжать ликвидацию, начатую до открытия конкурсного производства.

Управляющий может начать санацию сразу после открытия конкурсного производства.

В случае, если собранием кредиторов принято решение о внесении изменений и (или) дополнений в план санации должника или план ликвидации должника – юридического лица либо план прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя, об утверждении нового плана санации должника или плана ликвидации должника – юридического лица либо плана прекращения деятельности должника – индивидуального предпринимателя, которым предусматривается срок санации или ликвидационного производства, превышающий первоначально установленный, хозяйственный суд, в том числе и по собственной инициативе с учетом положений статей 125, 140 и 170 Закона, может продлить срок санации или ликвидационного производства, если имеются достаточные основания полагать, что продление срока санации или ликвидационного производства приведет соответственно к восстановлению платежеспособности должника либо увеличению общей суммы удовлетворенных требований кредиторов.

Хозяйственный суд на основании решения собрания кредиторов, принимает решение о санации или об открытии ликвидационного производства либо утверждает мировое соглашение.

Если собранием кредиторов не принято решение об утверждении плана санации должника и заявлении ходатайства о введении санации или об отклонении плана санации должника и заявлении в хозяйственный суд ходатайства об открытии ликвидационного производства либо об утверждении мирового соглашения или если ни одно из указанных решений не представлено в хозяйственный суд в течение четырех месяцев со дня опубликования сообщения об открытии конкурсного производства, хозяйственный суд вправе утвердить план санации должника, подготовленный и представленный управляющим, и принять решение о санации должника или при отсутствии достаточных оснований полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, либо при невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения принять решение об открытии ликвидационного производства.

Об утверждении плана санации должника хозяйственным судом выносится решение, которое может быть обжаловано (опротестовано) в порядке, установленном ХПК.

Если собрание кредиторов ходатайствует перед хозяйственным судом об открытии ликвидационного производства, хозяйственный суд вправе вынести решение о санации в случае, если:

имеются достаточные основания полагать, что решение собрания кредиторов о заявлении в хозяйственный суд ходатайства об открытии ликвидационного производства принято в ущерб большинству кредиторов, или имеются реальные возможности для восстановления платежеспособности должника;

после проведения последнего собрания кредиторов сложились обстоятельства, исходя из которых имеются достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

 

 

4. Процедуры, предотвращающие ликвидацию имущества должника

 

К процедурам, предотвращающим ликвидацию имущества должника, относятся санация и мировое соглашение.

Согласно ст. 1 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" санация - процедура конкурсного производства, применяемая в целях обеспечения стабильной и эффективной хозяйственной (экономической) деятельности, восстановления платежеспособности должника (лат. sanatio – лечение, оздоровление). В развитых странах функционируют при поддержке государства общества по санированию.

Отношения по санации регулируются главой 8 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)".

Санация вводится хозяйственным судом на основании решения собрания кредиторов либо по собственной инициативе в случаях, установленных частью третьей ст. 122, ст. 124 и частью третьей ст. 170 Закона.

Санация вводится на срок, не превышающий восемнадцати месяцев со дня вынесения решения о ее проведении.

По ходатайству собрания кредиторов и (или) управляющего срок санации может быть сокращен или продлен хозяйственным судом, но не более чем на двенадцать месяцев, если иное не установлено Законом.

По ходатайству государственного органа, согласованному с Советом Министров Республики Беларусь, срок санации может быть продлен хозяйственным судом не более чем на пять лет. При этом к указанному ходатайству должны быть приложены обоснование, в том числе экономическое, необходимости продления срока санации, а также заключение комиссии по предупреждению экономической несостоятельности (банкротства) по плану санации.

До принятия решения о санации либо о продлении срока санации по делам об экономической несостоятельности (банкротстве) градообразующих и приравненных к ним организаций, государственных организаций хозяйственный суд вправе рассмотреть вопрос о необходимости и целесообразности проведения экспертизы финансового состояния и платежеспособности должника.

Для восстановления платежеспособности должника могут приниматься следующие меры:

ликвидация дебиторской задолженности;

исполнение обязательств должника собственником имущества должника – унитарного предприятия либо учредителями (участниками) должника или иными третьими лицами;

предоставление должнику финансовой помощи в порядке, установленном законодательством;

перепрофилирование производства;

закрытие нерентабельных производств;

продажа части имущества должника;

уступка требования должника;

предоставление отсрочки и (или) рассрочки уплаты налогов, сборов;

продажа предприятия должника как имущественного комплекса;

размещение в установленном порядке дополнительного выпуска акций должника;

иные меры.

При санации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и (или) международные заказы, запрещаются:

переход права собственности на предприятие как имущественный комплекс или его значимую часть, принадлежащие должнику, за исключением перехода их в собственность Республики Беларусь или ее административно-территориальной единицы;

перепрофилирование или закрытие производства, связанного с выполнением соответствующего заказа.

В целях восстановления платежеспособности должника планом санации может быть предусмотрено увеличение уставного фонда должника – акционерного общества путем выпуска дополнительных акций. При этом оплата дополнительных акций может быть осуществлена только денежными средствами.

Увеличение уставного фонда путем выпуска дополнительных акций включается в план санации исключительно по ходатайству общего собрания акционеров должника.

В случае получения указанного ходатайства управляющий обязан созвать собрание кредиторов для рассмотрения ходатайства и включения в план санации увеличения уставного фонда путем выпуска дополнительных акций.

Размещение выпуска дополнительных акций должника может осуществляться только путем проведения закрытой подписки среди акционеров должника. При этом продолжительность проведения закрытой подписки не должна превышать трех месяцев.

Документы для государственной регистрации дополнительно выпускаемых акций должника должны быть представлены не позднее чем за два месяца до даты окончания санации.

В случае признания выпуска дополнительных акций должника несостоявшимся или недействительным средства, полученные должником в ходе размещения выпуска дополнительных акций путем проведения закрытой подписки, возвращаются лицам, участвовавшим в подписке, вне очередности удовлетворения требований кредиторов, установленной Законом.

После принятия хозяйственным судом решения о санации управляющий вправе в соответствии с планом санации должника приступить к продаже имущества должника, в том числе его дебиторской задолженности, на торгах.

Торги по продаже имущества должника, в том числе его дебиторской задолженности, могут проводиться в электронной форме.

Продажа имущества должника в процедуре санации не допускается без проведения торгов.

Продажа имущества должника проводится последовательно в отношении:

имущества, не участвующего непосредственно в процессе производства товаров (работ, услуг);

иного имущества должника.

Торги проводятся в форме аукциона, а в случаях, установленных частью второй ст. 165 и частью четвертой ст. 169 Закона, – в форме конкурса.

Торги являются открытыми, за исключением случаев продажи ограниченно оборотоспособного имущества должника, которое может быть продано только на закрытых торгах, проводимых в соответствии с законодательными актами.

Собственник имущества должника – унитарного предприятия, учредители (участники) должника или иные третьи лица в любое время до окончания санации в целях исполнения обязательств должника вправе осуществить одновременное или частичное удовлетворение требований всех конкурсных кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов.

В процедуре санации управляющий не реже одного раза в месяц представляет комитету кредиторов, а в случае его отсутствия – собранию кредиторов отчет о своей деятельности, включающий копию реестра требований кредиторов с указанием размера погашенных требований, информацию о финансовом состоянии и платежеспособности должника, его имуществе на дату введения санации и на дату соответствующего отчетного периода санации, а также по требованию собрания (комитета) кредиторов иную необходимую информацию.

Управляющий обязан по требованию хозяйственного суда представлять в хозяйственный суд все сведения, касающиеся процедуры санации должника.

Управляющий обязан представить конкурсным кредиторам отчет управляющего по итогам санации не позднее пятнадцати дней до истечения ее срока.

В отчете управляющего по итогам санации указываются:

сведения о прибылях и убытках должника;

данные реестра требований кредиторов с указанием размера погашенных требований;

сведения о наличии денежных средств должника, которые направлены или могут быть направлены на удовлетворение требований кредиторов по платежным обязательствам должника, а также по его обязательствам, вытекающим из трудовых и связанных с ними отношений;

расшифровка оставшейся у должника дебиторской задолженности и сведения об оставшихся непогашенными требованиях должника;

иные сведения о возможности погашения оставшейся кредиторской задолженности должника.

К отчету управляющего по итогам санации должны быть приложены реестр требований кредиторов и бухгалтерский баланс должника на последнюю отчетную дату или заменяющие его документы, сведения об обязательствах, составе и стоимости имущества должника – индивидуального предпринимателя на первое число месяца, в котором составляется отчет управляющего.

Одновременно с представлением отчета по итогам санации управляющий вносит на собрание кредиторов предложение о:

прекращении санации в связи с восстановлением платежеспособности должника;

заключении мирового соглашения;

продлении установленного срока санации;

прекращении санации и заявлении в хозяйственный суд ходатайства об открытии ликвидационного производства при невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения.

Собрание кредиторов, созываемое не позднее десяти дней по истечении установленного срока санации или не позднее одного месяца после возникновения оснований для ее досрочного прекращения, рассматривает отчет управляющего по итогам санации.

Управляющий не позднее пятнадцати дней до истечения установленного срока санации обязан направить всем кредиторам уведомление о проведении собрания кредиторов.

В уведомлении о проведении собрания кредиторов указываются дата, время и место проведения собрания кредиторов, а также порядок ознакомления с отчетом управляющего по итогам санации.

По результатам рассмотрения отчета управляющего по итогам санации собрание кредиторов вправе принять решение о:

прекращении санации в связи с восстановлением платежеспособности должника;

заключении мирового соглашения;

заявлении в хозяйственный суд ходатайства о продлении установленного срока санации;

заявлении в хозяйственный суд ходатайства об открытии ликвидационного производства.

В случае, если собранием кредиторов не принято ни одно из указанных решений, либо такое решение не представлено в хозяйственный суд в течение пятнадцати дней по истечении установленных сроков, а предельный срок санации истек, хозяйственный суд принимает решение о прекращении санации в связи с восстановлением платежеспособности должника либо об открытии ликвидационного производства.

Рассмотренный на собрании кредиторов отчет управляющего по итогам санации и протокол этого собрания направляются для утверждения в хозяйственный суд не позднее пяти дней после даты проведения собрания.

К отчету управляющего по итогам санации должны быть приложены реестр требований кредиторов и имеющиеся жалобы кредиторов, голосовавших против решения, принятого собранием кредиторов, или не принимавших участия в голосовании.

Отчет управляющего по итогам санации и жалобы кредиторов рассматриваются в заседании хозяйственного суда.

По результатам рассмотрения отчета управляющего по итогам санации и жалоб кредиторов хозяйственный суд выносит определение об (о):

утверждении отчета управляющего по итогам санации;

отказе в утверждении отчета управляющего по итогам санации;

продлении срока санации;

утверждении мирового соглашения.

Определение, вынесенное хозяйственным судом, может быть обжаловано (опротестовано) в порядке, установленном ХПК.

Если в процедуре санации управляющий произвел расчеты менее чем по пятидесяти процентам требований кредиторов, подлежащих погашению в соответствии с планом санации должника, хозяйственный суд вправе по собственной инициативе вынести определение об освобождении управляющего от исполнения обязанностей и назначении нового управляющего по представлению органа государственного управления по делам об экономической несостоятельности (банкротстве), иного государственного органа.

Хозяйственный суд при установлении невозможности продолжения хозяйственной (экономической) деятельности должника или отсутствии оснований для ее продолжения вправе принять решение об открытии ликвидационного производства при наличии ходатайства собрания кредиторов об открытии ликвидационного производства, а также в случаях отказа хозяйственного суда в утверждении отчета управляющего по итогам санации либо непредставления указанного отчета в течение одного месяца по окончании установленного срока санации.

Утверждение хозяйственным судом отчета управляющего по итогам санации является основанием для рассмотрения вопроса о прекращении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

При наличии соответствующего ходатайства, заявленного собранием кредиторов, хозяйственный суд вправе установить срок окончания расчетов с кредиторами. В этом случае хозяйственный суд при вынесении определения об утверждении отчета управляющего по итогам санации устанавливает срок окончания расчетов с кредиторами, который не может превышать двенадцати месяцев с даты вынесения указанного определения.

Если расчеты с кредиторами произведены в установленный хозяйственным судом срок или до его истечения, производство по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) прекращается.

Если в установленный хозяйственным судом срок не произведены расчеты с кредиторами, хозяйственный суд принимает решение об открытии ликвидационного производства.

Расчеты с кредиторами производятся управляющим в соответствии с планом санации должника.

В первую очередь погашается задолженность по требованиям физических лиц, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью.

Согласно ст. 1 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" мировое соглашение в производстве по делу о банкротстве - мировое соглашение в производстве по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) – процедура экономической несостоятельности (банкротства) в виде соглашения между должником, конкурсными кредиторами, а также третьими лицами об уплате долгов, в котором предусматриваются освобождение должника от долгов, или уменьшение сумм долгов, или рассрочка (отсрочка) их уплаты, а также срок уплаты долгов и тому подобное, применяемое на любой стадии конкурсного производства в целях прекращения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) и утверждаемое хозяйственным судом, рассматривающим дело об экономической несостоятельности (банкротстве) (далее – мировое соглашение).

Отношения по мировому соглашению в производстве по делу о банкротстве регулируются главой 10 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)", а также постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 17.02.2010 N 6 "О некоторых вопросах заключения и утверждения мирового соглашения по делам об экономической несостоятельности (банкротстве)".

Мировое соглашение может быть заключено с момента возбуждения хозяйственным судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди, но не ранее проведения первого собрания кредиторов, поскольку принятие решения о заключении мирового соглашения отнесено к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Решение о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего количества конкурсных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (в том числе, включенных в реестр во внеочередном порядке) на момент заключения мирового соглашения. Если среди таких кредиторов имеются кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, решение о заключении мирового соглашения считается принятым, если за него проголосовали указанные кредиторы.

Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника – юридического лица принимается управляющим, со стороны должника – индивидуального предпринимателя – должником – индивидуальным предпринимателем и управляющим.

Допускается участие в мировом соглашении третьих лиц, принимающих на себя права и обязанности, установленные мировым соглашением.

Заключение и утверждение мирового соглашения осуществляется с учетом особенностей процедуры банкротства, введенной в отношении должника. Так, в силу ст. 172 Закона о банкротстве в отношении банков мировое соглашение (как и защитный период и санация) не применяется. Согласно ст. 239 Закона о банкротстве мировое соглашение не применяется в производстве по делам о банкротстве отсутствующих должников.

Мировое соглашение подлежит утверждению хозяйственным судом.

При утверждении мирового соглашения хозяйственный суд выносит определение об утверждении мирового соглашения и прекращает производство по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

Определение о прекращении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) и утверждении мирового соглашения может быть обжаловано (опротестовано) в порядке, установленном ХПК.

Мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения хозяйственным судом и является обязательным для должника, конкурсных кредиторов и третьих лиц, участвующих в мировом соглашении.

Односторонний отказ от выполнения вступившего в силу мирового соглашения не допускается.

На кредитора, не обратившегося с заявлением об установлении его требований в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) и не приобретшего статус конкурсного кредитора на дату проведения собрания кредиторов, на котором принято решение о заключении мирового соглашения, условия этого соглашения не распространяются.

Управляющий по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) не вправе подписывать мировое соглашение, условия которого противоречат законодательству Республики Беларусь.

Мировое соглашение по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должно быть реально исполнимым, содержать положения, исключающие их неоднозначные понимание и толкование, содержать одобренные конкурсными кредиторами способы исполнения должником обязательств, а также объем, порядок и сроки их исполнения. Условия мирового соглашения должны быть четко определены в отношении каждого конкурсного кредитора и его требований.

Хозяйственный суд не вправе изменять содержание мирового соглашения, заключенного на собрании кредиторов и представленного в хозяйственный суд для утверждения.

Мировое соглашение заключается в письменной форме.

Мировое соглашение может быть заключено на условиях:

отсрочки и (или) рассрочки исполнения обязательств должника;

уступки требования должника;

исполнения обязательств должника третьими лицами;

перевода долга;

обмена в соответствии с частью четвертой настоящей статьи требований кредиторов на акции;

удовлетворения требований кредиторов иными способами, не противоречащими законодательству Республики Беларусь.

Мировое соглашение должно содержать сведения о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении обязательств должника предоставлением отступного, новацией обязательств, прощением долга либо иными способами, установленными законодательством Республики Беларусь.

Мировое соглашение может содержать обязательства акционеров должника – открытого акционерного общества передать в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь, принадлежащие им акции этого общества конкурсным кредиторам в счет погашения требований конкурсных кредиторов к указанному должнику.

Условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов, не принимавших участия в голосовании по вопросу о заключении мирового соглашения или голосовавших против его заключения, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов той же очереди, голосовавших за его заключение.

От имени должника – юридического лица мировое соглашение подписывается управляющим, от имени должника – индивидуального предпринимателя – должником – индивидуальным предпринимателем и управляющим. От имени конкурсных кредиторов мировое соглашение подписывается лицом, уполномоченным собранием кредиторов.

Если в мировом соглашении участвуют третьи лица, мировое соглашение подписывается также ими или их представителями.

Управляющий в течение пяти дней со дня принятия решения о заключении мирового соглашения должен подать в хозяйственный суд заявление об утверждении мирового соглашения.

Утверждение мирового соглашения является основанием для прекращения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

В случае, если хозяйственный суд в процедуре ликвидационного производства утвердил мировое соглашение, решение хозяйственного суда об открытии ликвидационного производства не подлежит исполнению.

В случае непогашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди хозяйственный суд отказывает в утверждении мирового соглашения.

Хозяйственный суд также вправе отказать в утверждении мирового соглашения в случае:

нарушения порядка заключения мирового соглашения;

несоблюдения формы мирового соглашения;

нарушения прав и законных интересов других лиц;

противоречия условий мирового соглашения законодательству Республики Беларусь.

Об отказе в утверждении мирового соглашения хозяйственный суд выносит определение.

Определение хозяйственного суда об отказе в утверждении мирового соглашения может быть обжаловано (опротестовано) в порядке, установленном ХПК.

В случае вынесения хозяйственным судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения мировое соглашение считается незаключенным.

Вынесение хозяйственным судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения не препятствует заключению нового мирового соглашения.

Мировое соглашение может быть признано хозяйственным судом на основании заявления должника, кредитора, государственного органа и (или) протеста прокурора недействительным, если:

мировое соглашение содержит условия, предусматривающие преимущества для одних кредиторов или ущемление прав и законных интересов других кредиторов;

выполнение условий мирового соглашения может вновь привести должника к экономической несостоятельности (банкротству);

мировое соглашение содержит основания, установленные законодательством для недействительности сделок.

Недействительность мирового соглашения является основанием для возобновления производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве). При этом хозяйственный суд выносит определение о возобновлении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве).

В случае недействительности мирового соглашения требования кредиторов, по которым были предусмотрены отсрочка и (или) рассрочка причитающихся им платежей либо уменьшение сумм долгов, восстанавливаются в неудовлетворенной части.

Недействительность мирового соглашения не влечет за собой обязанности кредиторов возвратить должнику все полученное ими в счет погашения задолженности по их требованиям до заключения мирового соглашения.

Расторжение мирового соглашения, утвержденного хозяйственным судом, по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается.

Расторжение мирового соглашения по решению хозяйственного суда в отношении отдельного кредитора не влечет расторжения мирового соглашения в отношении остальных кредиторов.

Мировое соглашение может быть расторгнуто по решению хозяйственного суда в случае невыполнения должником условий мирового соглашения в отношении не менее одной трети требований кредиторов.

Кредиторы, в отношении которых заключено мировое соглашение, в случае невыполнения должником условий мирового соглашения вправе предъявить свои требования в объеме, установленном мировым соглашением.

Невыполнение должником условий мирового соглашения по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) является основанием для предъявления кредиторами требований к должнику в объеме, предусмотренном мировым соглашением, но не влечет его расторжения. Свои требования кредиторы вправе предъявить к должнику по правилам искового производства.

В случае возобновления производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) объем требований кредиторов, в отношении которых заключено мировое соглашение, определяется с учетом условий, установленных мировым соглашением.

 

5. Ликвидация имущества должника и прекращение

правосубъектности банкрота

 

Отношения по ликвидации должника регулируются главой 9 Закона "Об экономической несостоятельности (банкротстве)". Не применяется ликвидационное производство, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь, в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, имеющих государственные и (или) международные заказы.

Ликвидационное производство открывается после принятия хозяйственным судом решения об открытии ликвидационного производства в отношении должника, а также в иных случаях, предусмотренных Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)".

Решение хозяйственного суда об открытии ликвидационного производства подлежит немедленному исполнению.

Срок ликвидационного производства не может превышать одного года. Хозяйственный суд вправе продлить срок ликвидационного производства на шесть месяцев, если иное не предусмотрено Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)".

При необходимости срок ликвидационного производства может быть продлен хозяйственным судом сверх этих сроков.

После открытия ликвидационного производства управляющий осуществляет продажу имущества должника на торгах, если собранием кредиторов или комитетом кредиторов в соответствии с законодательством не установлен иной порядок продажи имущества должника. Оценка и продажа имущества в процедуре банкротства производится в соответствии с Методическими рекомендациями об особенностях оценки и продажи имущества должника, находящегося в процедуре экономической несостоятельности (банкротства), утвержденными приказом Министерства экономики Республики Беларусь от 29.11.2010 N 144.

Решение о проведении внутренней или независимой оценки предприятия и иного имущества должника принимается:

в процедуре защитного периода - руководителем должника по согласованию с временным управляющим с предварительным уведомлением хозяйственного суда, рассматривающего дело об экономической несостоятельности (банкротстве) о принятом решении;

в процедуре конкурсного производства до созыва первого общего собрания кредиторов - антикризисным управляющим по предварительному согласованию с хозяйственным судом, рассматривающим дело об экономической несостоятельности (банкротстве);

в процедурах конкурсного производства после созыва первого общего собрания кредиторов, санации и ликвидационного производства - собранием или комитетом кредиторов по предварительному согласованию с хозяйственным судом, рассматривающим дело об экономической несостоятельности (банкротстве).

 Порядок и срок продажи имущества должника должны быть одобрены собранием кредиторов или комитетом кредиторов.

Управляющий вправе выставить на торги требования должника, если собранием кредиторов или комитетом кредиторов не установлен иной порядок их продажи (уступки) либо иное не предусмотрено законодательными актами или не вытекает из существа требований.

Вне очереди подлежат возмещению судебные расходы и расходы на опубликование сведений, предусмотренных Законом, а также производятся расчеты по обязательствам должника, возникшим после открытия конкурсного производства, в том числе по:

требованиям физических лиц, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью;

выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих (работавших) у должника по трудовым договорам (контрактам), а также по выплате вознаграждений по авторским договорам;

уплате налогов, сборов (пошлин) и иных обязательных платежей в республиканский и местные бюджеты, включая государственные целевые бюджетные фонды, и по уплате обязательных страховых взносов и иных платежей в Фонд социальной защиты населения.

Одновременно с выплатой заработной платы производится уплата обязательных страховых взносов и иных платежей в Фонд социальной защиты населения.

Требования кредиторов, возникшие до момента открытия конкурсного производства, удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования физических лиц, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда их жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, оплате труда лиц, работающих (работавших) у должника по трудовым договорам (контрактам) и гражданско-правовым договорам, предметом которых являются выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности, по обязательным страховым взносам, взносам на профессиональное пенсионное страхование, иным платежам в Фонд социальной защиты, а также по уплате страховых взносов по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

в третью очередь удовлетворяются требования по обязательным платежам (за исключением отнесенных ко второй и пятой очереди);

в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Определение размера требований физического лица, перед которым должник несет ответственность за причинение вреда его жизни или здоровью, осуществляется путем капитализации не менее чем за пятнадцать лет соответствующих повременных платежей, установленных на дату открытия хозяйственным судом ликвидационного производства или введения санации, подлежащих выплате этому лицу до достижения им возраста семидесяти лет. Если возраст физического лица превышает семьдесят лет, срок для капитализации соответствующих повременных платежей исчисляется в пятнадцать лет.

Право требования к должнику в сумме капитализированных повременных платежей при наличии согласия физического лица переходит к Республике Беларусь. В этом случае обязательства должника перед физическим лицом по выплате повременных платежей переходят к Республике Беларусь и исполняются Республикой Беларусь в соответствии с законодательными актами в порядке, установленном Советом Министров Республики Беларусь.

При определении размера требований по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих у должника по трудовому договору (контракту), принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на дату открытия хозяйственным судом конкурсного производства.

Если должник после открытия хозяйственным судом конкурсного производства не в полном объеме выполнил обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих у должника по трудовому договору (контракту), то суммы, не выплаченные до открытия ликвидационного производства, включаются в сумму задолженности должника перед кредиторами второй очереди.

При определении размера требований по обязательным платежам учитывается задолженность (недоимки), образовавшаяся на дату открытия хозяйственным судом в отношении должника конкурсного производства.

Если должником после возбуждения хозяйственным судом производства по делу о банкротстве не в полном объеме уплачены обязательные платежи, то суммы, не выплаченные до открытия конкурсного производства, включаются в сумму задолженности должника перед кредиторами третьей очереди.

Суммы штрафов (пени) и иных экономических (финансовых) санкций подлежат удовлетворению в составе требований кредиторов пятой очереди.

При определении размера требования кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, учитывается задолженность должника по обязательству в части, обеспеченной залогом имущества должника.

Задолженность должника по обязательству в части, не обеспеченной залогом имущества должника, учитывается в составе требований кредиторов пятой очереди.

Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, подлежат удовлетворению за счет имущества должника, в том числе не являющегося предметом залога.

При определении размера требований кредиторов последней очереди учитываются требования по гражданско-правовым обязательствам, за исключением требований физических лиц о возмещении вреда, причиненного их жизни или здоровью, требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, и требований учредителей (участников) должника - юридического лица, вытекающих из их учредительства (участия).

Требования кредиторов последней очереди по возмещению убытков, взысканию процентов, неустойки (штрафа, пени) и иных экономических (финансовых) санкций, в том числе причитающихся в бюджет и государственные внебюджетные фонды, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения задолженностей и причитающихся процентов.

Управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов.

Требования кредиторов каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.

При недостаточности денежных средств должника эти средства распределяются между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не предусмотрено Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)".

Требования кредиторов, предъявленные по истечении срока, предусмотренного Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" для их предъявления, в том числе требования по уплате обязательных платежей, если они возникли после открытия конкурсного производства, удовлетворяются за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, предъявленных в установленный срок.

Требования кредиторов, не удовлетворенные по причине недостаточности имущества должника, признаются погашенными. Погашенными признаются также непризнанные требования кредиторов, если кредитор не обращался в хозяйственный суд, и требования кредиторов, признанные в соответствии с Законом "Об экономической несостоятельности (банкротстве)" необоснованными.

В отношении должников, несущих субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица, действиями (бездействием) которых вызвана его экономическая несостоятельность (банкротство), при наличии связи их обязательств с предпринимательской деятельностью этого юридического лица возникают основания для возложения на них солидарных обязательств перед кредиторами основного должника, требования которых им не удовлетворены ввиду отсутствия у него имущества (Постановление Президиума ВХС от 09.11.2011 № 53 "Об ответственности субсидиарных должников"). К лицам, действиями (бездействием) которых вызвана экономическая несостоятельность (банкротство) юридического лица (основного должника) либо виновным в неподаче в хозяйственный суд заявления должника, могут быть, в частности, отнесены:

собственник имущества юридического лица или руководитель этого юридического лица;

учредители (участники) хозяйственного общества или товарищества;

лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа хозяйственного общества или возглавляющее его коллегиальный исполнительный орган;

лица, полномочные принимать решение о подаче юридическим лицом заявления должника в хозяйственный суд;

председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), ликвидационная комиссия;

другие лица, полномочные давать обязательные для юридического лица указания или обладающие возможностью иным образом определять его действия.

Сведения о погашении требований кредиторов управляющий вносит в реестр требований кредиторов.

Кредиторы, требования которых в процессе ликвидационного производства не были удовлетворены в полном объеме, имеют право требования к третьим лицам, незаконно получившим имущество должника, в размере непогашенной части долга. Указанное требование может быть предъявлено в течение десяти лет со дня завершения в отношении должника ликвидационного производства.

Управляющий ежемесячно представляет комитету кредиторов, а в случае его отсутствия - собранию кредиторов отчет о своей деятельности, включающий копию реестра требований кредиторов с указанием размера погашенных требований и информацию об имуществе должника на дату открытия ликвидационного производства и на дату соответствующего отчетного периода ликвидационного производства, а также по требованию собрания кредиторов или комитета кредиторов - иную необходимую информацию.

Управляющий обязан по требованию хозяйственного суда представлять в хозяйственный суд все сведения, касающиеся ликвидационного производства.

После завершения расчетов с кредиторами управляющий обязан представить в хозяйственный суд отчет по итогам ликвидационного производства.

Имущество должника, оставшееся после полного погашения всех требований кредиторов и произведения необходимых выплат, передается собственнику этого имущества, учредителям (участникам) должника - юридического лица или лицу, уполномоченному собственником имущества, учредителями (участниками) должника. Если местонахождение собственника имущества, учредителей (участников) должника или уполномоченных ими лиц неизвестно, оставшееся имущество передается соответствующей административно-территориальной единице Республики Беларусь (уполномоченным ею органам).

После рассмотрения хозяйственным судом отчета управляющего по итогам ликвидационного производства и признания его обоснованным, а также при отсутствии оснований для признания недействительными итогов ликвидационного производства хозяйственный суд выносит определение о завершении ликвидационного производства.

Управляющий в течение пятнадцати дней со дня вынесения хозяйственным судом определения о завершении ликвидационного производства должен представить указанное определение в соответствующий орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Определение хозяйственного суда о завершении ликвидационного производства является основанием для внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

С момента внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей полномочия управляющего прекращаются, ликвидационное производство считается завершенным, должник - юридическое лицо - ликвидированным, должник - индивидуальный предприниматель - свободным от долгов.

Лицо, являвшееся собственником имущества, учредителем (участником) или другим лицом, в том числе руководителем должника, имевшим право давать обязательные для должника указания либо возможность иным образом определять его действия, не вправе выступать учредителем новых субъектов хозяйствования в течение года после внесения записи об исключении должника из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

 

                                                  Тема 8

 

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРИВАТИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Литература

1. Васина, Е.В. Основы приватизации / Е.В. Васина. – Минск: Частный институт управления и предпринимательства, 2007. – 68 с.

2. Кандрусев, Д.И. Основы приватизации / Д.И. Кандрусев. – Минск: Академия управления при Президенте Республики Беларусь, 2005. – 67 с.

3. Кузина, Л.В. Основы приватизации: вопросы и ответы / Л.В. Кузина. – Минск: МГЭУ, 2007. – 51 с.

4. Скворцов, О.Ю. Приватизационное право: учеб пособие / О.Ю. Сквор­цов. − М.: ЗАО «Бизнес-школа «Интел-Синтез», 1999. − 272 с.

5. Споры при приватизации имущества. Сборник документов / Под общ. ред. М.Ю. Ти­хо­мирова. – М.: 2007, – 125 с.

      6. Цегельник, О.В. Инвестиционное обязательство при купле-продаже пред­­­приятия, ак­ций, принадлежащих государству, по конкурсу в про­цес­се при­ва­­тизации/ О.В. Цегельник. − Мн.: Тесей, 2011. − 206 с.

        7. Чигир, В.Ф. Разгосударствление и приватизация государственной собственности / В.Ф. Чигир // Вестник Молодежного научного общества. – 2002. - № 1. – С. 78 – 95.

 

1. Понятие, значение, основные принципы приватизации государственной собственности. Законодательство о приватизации

 

Приватизация государственного имущества осуществляется в Республике Беларусь с 1991 года. В ст. 13 Конституции предусмотрено, что собственность может быть государственная и частная (нужны и другие формы - муниципальная, церковная и т.д.). К началу рыночного реформирования общая численность государственных объектов составляла 8732, в том числе 3425 (39,2%) республиканской и 5307 (60,8%) – коммунальной форм собственности. За период с 1991 по 2010 год включительно реформировано 1533 (32,1%) объекта республиканской и 3244 (67,9%) – коммунальной собственности.

Приватизация (от англ. private – частный, личный) – это переход от доминирования государственной собственности к частной собственности. В системе происходящих экономических преобразований реформирование отношений собственности имеет ключевой характер. Его главной целью является формирование многоукладной социально ориентированной экономики рыночного типа, создание устойчивых предпосылок для экономического роста и повышения эффективности работы народного хозяйства посредством развития частной инициативы и предпринимательства, стимулирования инвестиционных процессов. Для государственных предприятий характерны относительно низкая производительность труда, высока капиталоемкость, малая прибыльность, слабая восприимчивость к инновациям, содержание чрезмерного управленческого аппарата. Государство, являясь собственником очень большого количества имущества, не имеет какой-либо возможности даже на методологическом уровне обеспечивать оперативное и стратегическое управление имуществом, задействованным в предпринимательской деятельности.

Определение понятия приватизации содержатся в ст. 1 Закона Республики Беларусь от 19.01.1993 N 2103-XII (ред. от 16.07.2010) «О приватизации государственного имущества и преобразовании государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества» (далее – Закон о приватизации). Приватизация государственного имущества (далее - приватизация) - продажа объектов приватизации субъектам приватизации в порядке и на условиях, установленных законом.

В результате приватизации государство полностью или частично утрачивает права владения, пользования и распоряжения государственной собственностью, а государственные органы утрачивают права непосредственного управления ею

Значение приватизации состоит в том, что:

- реализуется конституционный принцип многообразия форм собственности;

- создаются условия для конкуренции;

- увеличиваются инвестиции, в том числе иностранные, в национальную экономику;

- появляются новые технологии и т.п. благоприятные факторы.

Основными принципами приватизации и преобразования государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества являются:

законность, стабильность законодательства и регулирование посредством законов основных отношений;

системность;

гласность, открытость и широкое информирование общественности по вопросам приватизации и преобразования государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества;

равенство субъектов приватизации;

возмездность отчуждения объектов приватизации субъектам приватизации;

соблюдение и защита прав собственников, в том числе от неправомерных действий госорганов;

содействие развитию эффективной социально ориентированной рыночной экономики.

Согласно ст. 218 ГК приватизация имущества, находящегося в государственной собственности, осуществляется в порядке, предусмотренном законодательством о приватизации. При приватизации имущества, находящегося в республиканской и коммунальной собственности, предусмотренные ГК положения, регулирующие порядок приобретения и прекращения права собственности, применяются, если законодательством о приватизации не предусмотрено иное.

Основными законодательными актами по приватизации являются:

Декрет Президента Республики Беларусь от 20.03.1998 N 3 (ред. от 10.09.2012 № 8) "О приватизации государственной собственности в Республике Беларусь", п. 1.13-1 которого, в частности, установлено, что приватизация государственного имущества осуществляется без формирования планов приватизации, предусмотренных Законом Республики Беларусь от 19 января 1993 года "О приватизации государственного имущества и преобразовании государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества".

Закон Республики Беларусь от 06.07.1993 N 2468-XII (ред. от 28.08.2012) "Об именных приватизационных чеках Республики Беларусь".

Особенности приобретения государственной собственности иностранными физическими и юридическими лицами, а также юридическими лицами с участием иностранных инвесторов определяются законодательством Республики Беларусь об инвестициях.

Особенности приватизации земли определяются законодательством Республики Беларусь о земле.

Особенности приватизации государственного и общественного жилья определяются Жилищным кодексом Республики Беларусь от 28.08.2012 г. и другим законодательством Республики Беларусь.

При реформировании крупных организаций будут создаваться акционерные общества, акции которых в перспективе могут выйти на мировой уровень с высокой капитализацией. Контрольные пакеты акций в стратегически значимых отраслях будут сохраняться в собственности государства. Применительно к крупным имущественным комплексам предполагается использовать концепцию длительного приватизационного цикла при тщательном подборе стратегических инвесторов. Основным механизмом должно стать акционирование при конкурсном отборе инвестиционных проектов с последующей продажей акций, находящихся в государственной собственности. При реформировании должна рассматриваться целесообразность реструктуризации и проведения аукционов и конкурсов по продаже выделяемых структурных подразделений. В некоторых случаях последние могут быть переданы в коммунальную собственность.

 

2. Органы, осуществляющие приватизацию государственной собственности

 

Президент Республики Беларусь определяет единую государственную политику и осуществляет иные полномочия в области приватизации и преобразования государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, возложенные на него Конституцией Республики Беларусь и иными законодательными актами.

Президент Республики Беларусь по объектам приватизации, находящимся в собственности Республики Беларусь:

согласовывает проекты приватизации и преобразования республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества;

принимает решения о приватизации, понижении начальной цены продажи объектов приватизации, предоставлении полномочий Совету Министров Республики Беларусь или республиканскому органу государственного управления по управлению государственным имуществом на принятие решений о приватизации и о понижении начальной цены продажи объектов приватизации, а также о предоставлении иным государственным органам (организациям) полномочий по решению отдельных вопросов при проведении приватизации;

осуществляет иные полномочия, предусмотренные настоящим Законом и иными законодательными актами.

Президентом Республики Беларусь могут устанавливаться иные порядок проведения, способы и условия приватизации, чем те, которые установлены Законом приватизации.

Совет Министров Республики Беларусь в области приватизации и преобразования государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества:

обеспечивает проведение единой государственной политики;

утверждает по согласованию с Президентом Республики Беларусь проекты приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, и проекты преобразования республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества;

определяет с учетом требований законодательных актов порядок проведения аукционов (конкурсов) по продаже объектов приватизации, порядок проведения конкурса по передаче принадлежащих Республике Беларусь или административно-территориальной единице акций открытых акционерных обществ в доверительное управление, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления, порядок проведения конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя открытого акционерного общества, создаваемого в процессе преобразования государственного унитарного предприятия, и случаи его проведения, а также порядок определения начальной цены продажи акций (долей в уставных фондах), находящихся в собственности Республики Беларусь;

в случаях, установленных актами Президента Республики Беларусь, принимает решения о приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, в соответствии с утвержденными планами приватизации и о понижении начальной цены продажи объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь;

вправе привлекать в качестве консультантов по вопросам приватизации международные организации, иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, физических лиц, оказывающих услуги по проведению маркетинговых исследований, оценке имущества, определению условий продажи объектов приватизации и иные, в том числе консалтинговые, услуги в данной сфере.

Местные Советы депутатов обеспечивают проведение единой государственной политики в области приватизации и преобразования коммунальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества на территории соответствующей административно-территориальной единицы в соответствии с их компетенцией, определенной Конституцией Республики Беларусь иными актами законодательства.

Местные Советы депутатов определяют с учетом требований актов законодательства порядок:

утверждения проектов приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц, и планов преобразования коммунальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества;

принятия решений о приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц, и о преобразовании коммунальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества;

определения начальной цены продажи акций (долей в уставных фондах), находящихся в собственности административно-территориальных единиц;

понижения начальной цены продажи объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц.

При осуществлении приватизации республиканской собственности интересы государства как собственника представляет и защищает Государственный комитет по имуществу Республики Беларусь (Положение о нем утв. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.07.2006 N 958 (ред. от 13.09.2013)), а объектов, находящихся в коммунальной собственности, - местные исполнительные и распорядительные органы (далее - органы приватизации).

Правами органа приватизации наделено ГУ «Национальное агентство инвестиций и приватизации».

Основными задачами Агентства являются выполнение следующих полномочий органов приватизации по отдельным объектам приватизации:

привлечение в соответствии с актами законодательства специалистов для выполнения работ по приватизации;

участие в подготовке проектов решений о приватизации акций (долей в уставных фондах), находящихся в собственности Республики Беларусь или ее административно-территориальных единиц, в соответствии с актами законодательства;

подготовка предложений о способе и условиях продажи объектов приватизации;

создание комиссии по проведению аукционов (конкурсов) по продаже объектов приватизации;

организация проведения аукционов (конкурсов) по продаже объектов приватизации;

подача исковых заявлений по спорам, возникающим по договорам по приватизации, в том числе об установлении фактов ничтожности сделок по приватизации и о применении последствий недействительности таких сделок по договорам, заключенным Агентством;

выполнение по решению Президента Республики Беларусь иных полномочий органов приватизации в отношении отдельных объектов приватизации.

Органы приватизации:

реализуют единую государственную политику в области приватизации;

осуществляют организацию приватизации;

привлекают в соответствии с актами законодательства специалистов для выполнения работ по приватизации;

создают комиссии по приватизации;

готовят проекты решений о приватизации в соответствии с актами законодательства;

принимают решения о преобразовании государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества в соответствии с актами законодательства;

готовят предложения о способе и условиях продажи объектов приватизации;

выступают учредителями открытых акционерных обществ, создаваемых в процессе преобразования государственных унитарных предприятий;

организуют проведение аукционов (конкурсов) по продаже объектов приватизации и конкурсов по передаче акций открытых акционерных обществ в доверительное управление с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления;

создают комиссии по проведению аукционов (конкурсов) по продаже объектов приватизации и комиссии по проведению конкурсов по передаче акций открытых акционерных обществ в доверительное управление с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления;

подают исковые заявления по спорам, возникающим по договорам по приватизации, в том числе об установлении фактов ничтожности сделок по приватизации и о применении последствий недействительности таких сделок;

осуществляют иные полномочия в соответствии с актами законодательства.

Республиканский орган государственного управления по управлению государственным имуществом в случаях, установленных актами Президента Республики Беларусь, принимает решения о приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, и о понижении начальной цены продажи объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь.

Отраслевая комиссия по приватизации (далее - отраслевая комиссия) создается для координации работ по приватизации и контроля за их ходом:

по объектам, находящимся в республиканской собственности, - республиканскими органами государственного управления, объединениями (учреждениями), подчиненными Правительству Республики Беларусь;

по объектам, находящимся в коммунальной собственности, - местными исполнительными и распорядительными органами.

Отраслевая комиссия организует проведение ревизии, контролирует полноту инвентаризации, правильность определения стоимости государственного имущества, принимает решения по условиям использования объектов социальной инфраструктуры, находящихся на балансе предприятия.

При положительном решении о приватизации соответствующий орган приватизации создает комиссию по приватизации, которая организует выполнение работ, связанных с приватизацией, устанавливает срок подготовки заключения о возможности приватизации данного объекта. Этот срок не может превышать шести месяцев с момента подачи предложения.

В состав комиссии входят представители органов приватизации, налоговых органов, администрации, полномочные представители трудового коллектива.

Комиссия по приватизации:

определяет состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса;

выявляет дебиторов и кредиторов государственного унитарного предприятия;

готовит предложения по дальнейшему использованию объектов социального назначения, объектов, составляющих исключительную собственность государства, объектов, находящихся только в собственности государства, и жилых помещений государственного жилищного фонда;

определяет оценочную стоимость предприятия как имущественного комплекса;

составляет заключение о начальной цене продажи, условиях продажи (в случае продажи по конкурсу) предприятия как имущественного комплекса;

организует выполнение других работ, связанных с приватизацией предприятия как имущественного комплекса.

В состав комиссии по приватизации включаются представители органа приватизации, представители коллектива работников государственного унитарного предприятия, представитель государственного органа, государственной организации, в подчинении (составе) которых находится государственное унитарное предприятие.

С момента создания комиссии по приватизации руководитель государственного унитарного предприятия согласовывает с ней совершение сделок, влекущих изменение состава и стоимости имущества государственного унитарного предприятия, сумма каждой из которых превышает 5 процентов чистых активов государственного унитарного предприятия на первое число месяца, в котором совершается сделка. Решения комиссии по приватизации по этим сделкам обязательны для выполнения руководителем и работниками государственного унитарного предприятия.

Орган приватизации назначает своего представителя председателем комиссии по приватизации. Члены комиссии несут ответственность за соблюдение законодательства о приватизации, в том числе за объективность материалов, подготовленных для принятия решения о приватизации предприятия как имущественного комплекса, в соответствии с законодательными актами.

Орган приватизации готовит проект решения о приватизации, если иное не установлено Законом:

предприятия как имущественного комплекса - на основании заключения комиссии по приватизации;

акций (долей в уставных фондах), находящихся в собственности Республики Беларусь, - на основании предложений государственных органов, государственных организаций;

акций (долей в уставных фондах), находящихся в собственности административно-территориальных единиц, - в порядке, определенном соответствующими местными Советами депутатов.

После определения состава подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса и до принятия решения о его приватизации руководитель государственного унитарного предприятия обеспечивает в соответствии с актами законодательства осуществление государственной регистрации создания предприятия как имущественного комплекса и возникновения прав на него.

Продавцами объектов приватизации выступают в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности:

Республики Беларусь, - республиканский орган государственного управления по управлению государственным имуществом;

административно-территориальных единиц, - соответствующие местные исполнительные и распорядительные органы.

Состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса определяется на основании баланса с учетом инвентаризации имущества и обязательств государственного унитарного предприятия.

В состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая капитальные строения (здания, сооружения), оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, иное имущество, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие юридическое лицо, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено актами законодательства.

Объекты социального назначения могут быть в соответствии с решением о приватизации включены в состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса, либо переданы в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц, либо переданы покупателю объекта приватизации в безвозмездное пользование с условием сохранения их целевого использования.

В состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса не включаются объекты, составляющие исключительную собственность государства, объекты, находящиеся только в собственности государства, если иное не установлено законами, актами Президента Республики Беларусь, и жилые помещения государственного жилищного фонда. В решении о приватизации предприятия как имущественного комплекса может быть предусмотрено:

по объектам, составляющим исключительную собственность государства, - сохранение права и вида пользования, либо изменение вида пользования, либо прекращение права пользования этими объектами в соответствии с актами законодательства;

по жилым помещениям государственного жилищного фонда - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц;

по объектам, находящимся только в собственности государства, - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц либо передача покупателю объекта приватизации в безвозмездное пользование с условием сохранения их целевого использования.

Под целевым использованием объектов, переданных в безвозмездное пользование, понимается использование лицом, которому они переданы, каждого из объектов согласно его назначению, определяемому в соответствии с актами законодательства. В случаях, когда использование объектов, переданных в безвозмездное пользование, по их назначению невозможно либо когда эти объекты фактически не могут быть использованы по назначению, целевым использованием таких объектов признается содержание их лицом, которому они переданы в безвозмездное пользование, в состоянии, обеспечивающем сохранность, целостность и готовность к использованию.

Земельные участки предоставляются либо право на земельный участок переходит к покупателю предприятия как имущественного комплекса в соответствии с законодательством об охране и использовании земель.

Начальная цена продажи предприятия как имущественного комплекса при продаже на аукционе (по конкурсу) определяется в размере его оценочной стоимости, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

Оценочная стоимость предприятия как имущественного комплекса определяется на первое число месяца и действительна в течение 12 месяцев с даты, на которую она определена.

Определение оценочной стоимости предприятия как имущественного комплекса осуществляется в порядке, установленном актами законодательства. Различается: 1) внутренняя оценка - оценка, проводимая самостоятельно комиссиями по приватизации, государственными юридическими лицами, хозяйственными обществами на основании собственного решения и данных бухгалтерского учета без привлечения организаций, осуществляющих оценочную деятельность; 2) независимая оценка - оценка, проводимая организациями, осуществляющими оценочную деятельность на основании гражданско-правовых договоров.

Методы оценки: индексный метод оценки - метод определения стоимости путем применения коэффициентов к первоначальной (восстановительной) и (или) остаточной стоимости объекта оценки. Индексным методом рассчитывается оценочная стоимость объекта оценки;

метод балансового накопления активов - метод оценки предприятия как имущественного комплекса на основании данных бухгалтерского учета на дату оценки. Стоимость, рассчитанная методом балансового накопления активов, является оценочной стоимостью предприятия как имущественного комплекса;

метод пересчета валютной стоимости - метод оценки, основанный на определении стоимости объекта оценки в валюте по официальному курсу белорусского рубля, установленному Национальным банком Республики Беларусь на дату оценки, если объект оценки приобретен за иностранную валюту либо его стоимость была определена в иностранной валюте в течение календарного года с применением рыночного метода;

рыночный метод оценки - метод оценки с применением одного или нескольких из перечисленных ниже методов:

затратный метод - на основании определения затрат, необходимых для воспроизводства либо замещения объекта оценки с учетом износа;

сравнительный метод - на основании сравнения объекта оценки с аналогичными объектами, сходными с подлежащим оценке объектом по основным экономическим, техническим, технологическим и иным характеристикам с учетом индивидуальных особенностей;

доходный метод - на основании расчета доходов, ожидаемых от использования объекта оценки.

Начальная цена продажи предприятия как имущественного комплекса, имеющего численность работников до 100 человек, у которого задолженность по финансовым обязательствам на дату определения оценочной стоимости предприятия как имущественного комплекса равна балансовой стоимости активов или превышает ее, при продаже по конкурсу составляет одну базовую величину на день проведения конкурса, установленную в соответствии с актами законодательства.

Положение о порядке определения начальной цены продажи акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ, находящихся в собственности Республики Беларусь, при продаже на аукционе (по конкурсу) утверждено постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2010 № 1929 (ред. 12.07.2013). Начальная цена акций (долей) определяется по состоянию на 1 января года продажи. Если в году продажи осуществлялись дополнительные выпуски акций, то начальная цена определяется на первое число месяца, следующего за месяцем, в котором осуществлялась государственная регистрация дополнительного выпуска акций.

Начальная цена акций (долей) устанавливается по наибольшей их рыночной стоимости на дату оценки и затем индексируется на дату проведения первого аукциона (конкурса) путем умножения на публикуемый в печати индекс цен. Если определенная начальная цена оказывается ниже номинальной стоимости акций на дату принятия решения о проведении первого аукциона (конкурса) в году продажи, то начальная цена акций устанавливается по их номинальной стоимости на указанную дату.

Балансовая стоимость акций на дату оценки рассчитывается по формуле.

Согласно п. 1.13 Декрета № 3 вторая и последующие эмиссии акций открытых акционерных обществ, перерабатывающих сельскохозяйственную продукцию, созданных в процессе приватизации объектов, находившихся в государственной собственности, проводятся по согласованию с Президентом Республики Беларусь. Предложения об эмиссии акций вносятся на согласование Президента Республики Беларусь Советом Министров Республики Беларусь, облисполкомами, Минским горисполкомом.

Постановлением Госкомимущества от 04.01.2011 №1 (ред. 02.08.2011 № 52) утверждена Инструкция о порядке определения оценочной стоимости предприятия как имущественного комплекса государственного унитарного предприятия при приватизации, размера уставного фонда ОАО, создаваемого в процессе преобразования государственного унитарного предприятия, стоимости имущества присоединяемого государственного унитарного предприятия к ОАО.

Начальная цена продажи объектов приватизации может быть понижена:

на 20 процентов после первых нерезультативных либо несостоявшихся торгов;

до 50 процентов включительно после вторых нерезультативных либо несостоявшихся торгов.

Решения о понижении начальной цены продажи объектов приватизации принимаются по объектам приватизации, находящимся в собственности:

Республики Беларусь, - Президентом Республики Беларусь или уполномоченным им государственным органом;

административно-территориальных единиц, - в порядке, определенном соответствующими местными Советами депутатов. В случаях, установленных законодательными актами, решения о понижении начальной цены продажи объектов приватизации принимаются по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

Контроль за осуществлением приватизации осуществляют Комитет государственного контроля Республики Беларусь и другие уполномоченные на то органы.

 

 3. Субъекты и объекты приватизации государственной собственности

Субъекты приватизации государственного имущества (далее - субъекты приватизации) - физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, иностранные граждане и лица без гражданства, юридические лица Республики Беларусь, за исключением государственных организаций и хозяйственных обществ, в уставных фондах которых количество акций (размер доли), принадлежащих Республике Беларусь и (или) ее административно-территориальным единицам, не превышает 50 процентов, иностранные государства и их административно-территориальные единицы, международные организации, иностранные юридические лица, а также иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами.

Субъектами приватизации государственной собственности могут являться иностранные инвесторы (юридические и физические лица).

Иностранные инвесторы вправе:

1) внести вклад в уставный фонд ОАО, создаваемого в процессе приватизации;

2) участвовать в конкурсах, аукционах по продаже объектов государственной собственности;

3) приобретать акции ОАО на конкурсах и аукционах.

Субъекты приватизации могут действовать через своих представителей (доверенных лиц) в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Объектами приватизации государственного имущества (далее - объекты приватизации) являются - предприятия как имущественные комплексы государственных унитарных предприятий (далее - предприятия как имущественные комплексы), акции (доли в уставных фондах) хозяйственных обществ, находящиеся в собственности Республики Беларусь или в собственности административно-территориальных единиц (далее, если не указано иное, - акции (доли в уставных фондах)).

Состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса определяется на основании баланса с учетом инвентаризации имущества и обязательств государственного унитарного предприятия. В состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая капитальные строения (здания, сооружения), оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, иное имущество, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие юридическое лицо, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено актами законодательства.

Из состава имущества приватизируемого предприятия исключен такой объект гражданских прав, как земельный участок (ч. 2 ст. 12 Закона о приватизации). При этом дополнительно указывается, что земельные участки предоставляются либо право на земельный участок переходит к покупателю предприятия как имущественного комплекса в соответствии с законодательством об охране и использовании земель (ч. 6 ст. 12 Закона о приватизации).

Особо урегулированы отношения, возникающие применительно к объектам социального назначения, объектам, составляющим исключительную собственность государства.

Объекты социального назначения могут быть в соответствии с решением о приватизации включены в состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса, либо переданы в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц, либо переданы покупателю объекта приватизации в безвозмездное пользование с условием сохранения их целевого использования.

Под целевым использованием объектов, переданных в безвозмездное пользование, понимается использование лицом, которому они переданы, каждого из объектов согласно его назначению, определяемому в соответствии с актами законодательства. В случаях, когда использование объектов, переданных в безвозмездное пользование, по их назначению невозможно либо когда эти объекты фактически не могут быть использованы по назначению, целевым использованием таких объектов признается содержание их лицом, которому они переданы в безвозмездное пользование, в состоянии, обеспечивающем сохранность, целостность и готовность к использованию.

В состав подлежащего приватизации предприятия как имущественного комплекса не включаются объекты, составляющие исключительную собственность государства, объекты, находящиеся только в собственности государства, если иное не установлено законами, актами Президента Республики Беларусь, и жилые помещения государственного жилищного фонда. В решении о приватизации предприятия как имущественного комплекса может быть предусмотрено:

по объектам, составляющим исключительную собственность государства, - сохранение права и вида пользования, либо изменение вида пользования, либо прекращение права пользования этими объектами в соответствии с актами законодательства;

по жилым помещениям государственного жилищного фонда - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц;

по объектам, находящимся только в собственности государства, - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц либо передача покупателю объекта приватизации в безвозмездное пользование с условием сохранения их целевого использования.

Не подлежат приватизации предприятия (объединения), организации и виды имущества, указанные в Законе Республики Беларусь от 15.07.2010 (ред. от 13.07.2012) "Об объектах, находящихся только в собственности государства, и видах деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства".

Указом Президента Республики Беларусь от 5 января 2012 г. N 7 ( ред. 08.02.2013 N 75) "О некоторых вопросах преобразования республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества" утвержден Перечень республиканских унитарных предприятий, при преобразовании которых в открытые акционерные общества принадлежащие Республике Беларусь акции не подлежат продаже на льготных условиях за денежные средства.

Процедура приватизации не распространяются на случаи отчуждения государственными предприятиями, учреждениями, организациями имущества, закрепленного за ними на праве хозяйственного ведения.

 

       4. Формы и способы приватизации государственной собственности

Формами приватизации являются:

- безвозмездная передача государственной собственности;

- продажа государственной собственности.

Целью безвозмездной передачи части государственной собственности только гражданам Республики Беларусь является обеспечение социального равенства в процессе приватизации на этапе перехода к рыночной экономике.

Доля государственной собственности, безвозмездно передаваемая гражданам Республики Беларусь в процессе приватизации, определяется (на период безвозмездной приватизации) Президентом Республики Беларусь.

Безвозмездно передаваемая каждому гражданину часть государственной собственности определяется двумя квотами.

Для реализации права использования квот гражданами Республики Беларусь им выдаются именные приватизационные чеки "Жилье" и "Имущество" в соответствии с Законом Республики Беларусь "Об именных приватизационных чеках Республики Беларусь".

Квоты в первую очередь используются гражданами Республики Беларусь по их целевому назначению:

жилищная квота - для приватизации жилых помещений в домах государственного и общественного жилищного фонда;

квота на имущество государственных предприятий - для приобретения приватизируемых государственных объектов.

Не использованные по целевому назначению квоты могут быть направлены на другие цели, предусмотренные законодательством Республики Беларусь, либо погашаются государством.

Именной приватизационный чек Республики Беларусь (в дальнейшем - приватизационный чек) является государственной именной ценной бумагой Республики Беларусь, выпущенной на срок, установленный Советом Министров Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

Приватизационный чек обеспечен государственной собственностью, подлежащей безвозмездной передаче гражданам Республики Беларусь, свидетельствует о праве его владельца на долю в приватизируемой государственной собственности и выражает размер этой доли (квоту).

Приватизационный чек в соответствии с его целевым назначением имеет обозначение "Жилье", "Имущество" и выпускается в виде отпечатанного на бумаге бланка с учетом на банковских счетах.

Приватизационные чеки получают только граждане Республики Беларусь на сумму чеков, соответствующую их квоте в безвозмездно передаваемой государством собственности.

Граждане Республики Беларусь, постоянно проживающие на момент введения Закона в действие за пределами территории республики, если это не связано со служебными обязанностями, воинской службой, учебой или лечением, не имеют права на получение приватизационных чеков.

Размер доли (квоты) государственной собственности, приходящейся на каждого гражданина Республики Беларусь, выражается суммой чеков, определенной в соответствии со ст. 7 Закона.

Номинальная стоимость одного чека определяется Советом Министров Республики Беларусь исходя из общей стоимости приватизируемой государственной собственности, безвозмездно передаваемой гражданам Республики Беларусь, и общего количества чеков, причитающихся всем гражданам Республики Беларусь.

При переоценке стоимости государственной собственности, подлежащей безвозмездной приватизации, стоимость неиспользованного приватизационного чека "Имущество" индексируется в той же пропорции.

Приватизационные чеки "Имущество" выдаются лицам:

старше 35 лет - 50 чеков;

в возрасте от 30 до 35 лет - 40 чеков;

в возрасте от 25 до 30 лет - 30 чеков;

в возрасте от 16 до 25 лет - 20 чеков;

инвалидам I и II групп из числа военнослужащих и вследствие общего заболевания (кроме случаев, когда инвалидность наступила в результате их противоправных действий), а также инвалидам I и II групп с детства независимо от их возраста - 50 чеков;

инвалидам Великой Отечественной войны и к ним приравненным, а также инвалидам вследствие трудового увечья или профессионального заболевания независимо от возраста - 50 чеков;

родителям (одному из них) на каждого ребенка, которому не исполнилось 16 лет, - 10 чеков, а в случае смерти или лишения родительских прав одного из родителей - 30 чеков;

на каждого ребенка, оставшегося без родительской опеки и находящегося в опекунской (приемной) семье, доме семейного типа или в детском интернатном учреждении, его законному представителю - 50 чеков.

К исчисленной таким образом сумме чеков добавляются чеки, получаемые гражданами в зависимости от трудового стажа, в соотношении: за один полный календарный год стажа - один чек.

Дополнительно начисляются:

инвалидам Великой Отечественной войны и к ним приравненным, а также инвалидам вследствие трудового увечья или профессионального заболевания - 30 чеков;

участникам Великой Отечественной войны - 15 чеков, а приравненным к ним гражданам и гражданам, необоснованно репрессированным по политическим мотивам в период репрессий 20 - 80-х годов, а затем реабилитированным, - 10 чеков;

владельцам вкладов в учреждениях Сберегательного банка по состоянию на 1 января 1991 года в порядке и размерах, определенных Советом Министров Республики Беларусь.

При возникновении споров о продолжительности трудового стажа сумма чеков, получаемых гражданами за бесспорную часть стажа, выдается до разрешения спора, остальная сумма выдается по итогам разрешения спора.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 3 декабря 2012 г. № 1111 "О сроках обращения именных приватизационных чеков "Имущество" срок обращения именных приватизационных чеков "Имущество" установлен по 30 июня 2016 г.

По истечении срока обращения приватизационных чеков не использованные владельцем чеки могут быть предъявлены для погашения по месту выдачи или Национальному банку Республики Беларусь. Чековая приватизация в Беларуси практически приостановилась. Правом получить часть имущества на чеки воспользовалось только 46% их обладателей. Граждане не стремятся обменять имеющиеся у них чеки «Имушество» на акции предприятий. В настоящее время подлежат компенсации более 171 млн. чеков. Стоимость одного чека составляет 4400 рублей.

Возмездная приватизация осуществляется при продаже государственных объектов за денежные средства.

Приватизация осуществляется путем продажи:

акций (долей в уставных фондах) на аукционе;

акций (долей в уставных фондах) по конкурсу;

предприятий как имущественных комплексов на аукционе;

предприятий как имущественных комплексов по конкурсу;

акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления.

Продажа объекта приватизации без проведения аукциона (конкурса) осуществляется в случае продажи акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления и в иных случаях, установленных Президентом Республики Беларусь.

 

       5. Организация и порядок проведения приватизации государственного имущества

 

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.12.2010 N 1929 (ред. 12.07.2013) "О мерах по реализации Закона Республики Беларусь "О внесении изменений и дополнений в некоторые законы Республики Беларусь и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Республики Беларусь и их отдельных положений по вопросам приватизации государственного имущества" утверждены "Положение о порядке проведения конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя открытого акционерного общества, создаваемого в процессе преобразования государственного унитарного предприятия", "Положение о порядке определения начальной цены продажи акций (долей в уставных фондах) хозяйственных обществ, находящихся в собственности Республики Беларусь", "Положение о порядке проведения аукционов по продаже объектов приватизации", "Положение о порядке проведения конкурсов по продаже объектов приватизации", "Положение о порядке проведения конкурса по передаче принадлежащих Республике Беларусь или административно-территориальной единице акций открытых акционерных обществ в доверительное управление, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления".

Решения о приватизации принимаются по объектам приватизации, находящимся в собственности:

Республики Беларусь, - Президентом Республики Беларусь или уполномоченным им государственным органом;

административно-территориальных единиц, - в порядке, определенном соответствующими местными Советами депутатов. В случаях, установленных законодательными актами, решения о приватизации принимаются по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

В решении о приватизации должны быть определены объект приватизации, способ, начальная цена продажи (цена) и иные условия продажи объекта приватизации, в том числе количество акций, подлежащих продаже по результатам доверительного управления, а также при наличии у государственного унитарного предприятия в хозяйственном ведении объектов социального назначения, объектов, находящихся только в собственности государства, жилых помещений государственного жилищного фонда и в пользовании объектов, составляющих исключительную собственность государства.

Информационные сообщения о проведении аукционов (конкурсов) по продаже находящихся в собственности Республики Беларусь объектов приватизации, информационные сообщения о проведении конкурсов по передаче принадлежащих Республике Беларусь акций открытых акционерных обществ в доверительное управление, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления, информационные сообщения о проведении конкурсов по выбору другого, кроме государства, учредителя открытого акционерного общества, создаваемого в процессе преобразования республиканского унитарного предприятия, а также информация о находившихся в собственности Республики Беларусь проданных объектах приватизации, покупателях и условиях продажи таких объектов приватизации публикуются не менее чем в одном из следующих печатных средств массовой информации - газеты "Советская Белоруссия", "Рэспублiка", "Звязда", "Народная газета", "Белорусская нива".

Министерство финансов ежегодно предусматривает выделение Государственному комитету по имуществу средств из республиканского бюджета на выплату вознаграждения лицам, осуществляющим доверительное управление принадлежащими Республике Беларусь акциями открытых акционерных обществ.

Государственный комитет по имуществу Республики Беларусь формирует на основании предложений республиканских органов государственного управления и иных государственных организаций, подчиненных Правительству Республики Беларусь, Национального банка, Администрации Президента Республики Беларусь, Управления делами Президента Республики Беларусь, других государственных органов и иных государственных организаций, подчиненных Президенту Республики Беларусь, а также Национальной академии наук Беларуси планы приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, и планы преобразования республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества на трехлетние периоды и вносит их для утверждения в Совет Министров Республики Беларусь;

утверждает порядок определения размера уставного фонда открытого акционерного общества, создаваемого в процессе преобразования государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий в открытое акционерное общество, и оценочной стоимости предприятия как имущественного комплекса государственного унитарного предприятия при приватизации;

принимает решения о преобразовании республиканских унитарных предприятий с численностью работающих 1000 человек и более в открытые акционерные общества в соответствии с утвержденными планами преобразования республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества на трехлетний период;

размещает в печатных средствах массовой информации, определенных Советом Министров Республики Беларусь, и в глобальной компьютерной сети Интернет планы приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, планы преобразования республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества, а также в соответствии с законодательством иную информацию об объектах приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, и преобразовании республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества;

готовит и вносит в установленном порядке в Совет Министров Республики Беларусь проекты решений о приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, в соответствии с утвержденными планами приватизации;

выступает продавцом в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь;

готовит и вносит в установленном порядке в Совет Министров Республики Беларусь проекты решений о приватизации находящихся в собственности Республики Беларусь акций открытых акционерных обществ, задолженность по финансовым обязательствам которых в течение двух лет, предшествующих дате принятия решения о приватизации, преимущественно (не менее 14 месяцев) равна балансовой стоимости активов или превышает ее, путем продажи части таких акций по результатам доверительного управления, о внесении находящихся в собственности Республики Беларусь акций в уставные фонды иных хозяйственных обществ, а также о передаче таких акций в доверительное управление, в том числе по конкурсу, юридическим лицам - профессиональным участникам рынка ценных бумаг;

заключает в соответствии с законодательством о приватизации договоры доверительного управления находящимися в собственности Республики Беларусь акциями открытых акционерных обществ, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления;

с учетом требований законодательных актов определяет порядок проведения работ по преобразованию республиканских унитарных предприятий в открытые акционерные общества, присоединению государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу, в том числе порядок создания отраслевой комиссии по присоединению в случае присоединения к открытому акционерному обществу нескольких государственных унитарных предприятий, находящихся в подчинении (составе) нескольких органов государственного управления и иных государственных организаций и (или) местных исполнительных и распорядительных органов;

устанавливает порядок оценки стоимости имущества государственных унитарных предприятий, присоединяемых к открытым акционерным обществам;

определяет в решениях о преобразовании республиканских унитарных предприятий с численностью работающих 1000 человек и более при наличии у них в хозяйственном ведении объектов социального назначения, объектов, находящихся только в собственности государства, жилых помещений государственного жилищного фонда и в пользовании объектов, составляющих исключительную собственность государства, условия дальнейшего использования таких объектов;

обеспечивает заключение Госкомимуществом в соответствии с законодательством о приватизации договоров доверительного управления находящимися в собственности Республики Беларусь акциями открытых акционерных обществ, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления;

обеспечивает организацию и проведение конкурсов, аукционов.

Проведение конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя открытого акционерного общества, создаваемого в процессе преобразования государственного унитарного предприятия.

Организаторами конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя открытого акционерного общества выступают:

по республиканским унитарным предприятиям с численностью работающих 1000 человек и более - Государственный комитет по имуществу;

по республиканским унитарным предприятиям с численностью работающих менее 1000 человек - областные (Минский городской) территориальные фонды государственного имущества;

по коммунальным унитарным предприятиям - соответствующие местные исполнительные и распорядительные органы.

Организатор конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя:

устанавливает дату, время и место проведения конкурса;

обеспечивает публикацию в печатных средствах массовой информации информационного сообщения о проведении конкурса, а также размещение в глобальной компьютерной сети Интернет информации об объявленном конкурсе;

создает комиссию по проведению конкурса;

принимает заявления на участие в конкурсе с прилагаемыми документами.

Условия конкурса определяются государственными органами и государственными организациями, в подчинении (составе) которых находится государственное унитарное предприятие, преобразуемое в открытое акционерное общество, на основании стратегии развития этого предприятия.

Информационное сообщение о проведении конкурса публикуется не менее чем за 30 дней до дня проведения конкурса в печатных средствах массовой информации, определенных:

по республиканским унитарным предприятиям - Советом Министров Республики Беларусь;

по коммунальным унитарным предприятиям - облисполкомами и Минским горисполкомом.

Информация об объявленном конкурсе дополнительно размещается не менее чем за 45 дней до дня проведения конкурса в глобальной компьютерной сети Интернет на официальных сайтах:

по республиканским унитарным предприятиям - Государственного комитета по имуществу;

по коммунальным унитарным предприятиям - облисполкомов и Минского горисполкома.

В информационном сообщении о проведении конкурса, а также в информации об объявленном конкурсе должны быть указаны следующие сведения:

полное и сокращенное наименования государственного унитарного предприятия и его место нахождения;

основные виды экономической деятельности государственного унитарного предприятия;

предполагаемый размер уставного фонда открытого акционерного общества;

условия конкурса, в том числе комплекс мероприятий, предусматривающих внесение инвестиций для создания новых или расширения и модернизации действующих производств;

время и место, где можно получить дополнительную информацию о государственном унитарном предприятии;

срок подачи заявлений на участие в конкурсе;

перечень документов, прилагаемых к заявлению на участие в конкурсе;

адрес, по которому осуществляется прием заявлений на участие в конкурсе;

дата, время и место проведения конкурса;

организатор конкурса, его место нахождения;

информация о необходимости возмещения участником, выигравшим конкурс, затрат на организацию и проведение конкурса, в том числе расходов, связанных с изготовлением и предоставлением участникам конкурса документации, необходимой для его проведения;

номера контактных телефонов государственного унитарного предприятия и организатора конкурса.

Организатор конкурса вправе отказаться от проведения конкурса не позднее чем за 30 дней до его проведения.

Отказ от проведения конкурса публикуется в том же печатном средстве массовой информации, что и информационное сообщение о проведении конкурса.

Организатор конкурса создает комиссию, назначает председателя комиссии, заместителя председателя комиссии и секретаря комиссии.

В состав комиссии включаются представители организатора конкурса, государственного органа (государственной организации), в подчинении (составе) которого находится государственное унитарное предприятие, а также представители других органов государственного управления и государственных организаций в зависимости от специфики условий конкурса.

Комиссия создается для организации и проведения одного конкурса.

Участниками конкурса могут быть субъекты приватизации государственного имущества.

Для участия в конкурсе организатору конкурса в срок, установленный в информационном сообщении о проведении конкурса, представляются:

заявление на участие в конкурсе по форме, утверждаемой Государственным комитетом по имуществу;

юридическими лицами - резидентами Республики Беларусь - копии устава (учредительного договора - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), имеющего штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, и свидетельства о государственной регистрации и их подлинники для заверения копий организатором конкурса, доверенность представителю юридического лица (если юридическое лицо представляет не руководитель) или документ, подтверждающий полномочия руководителя юридического лица (приказ о назначении на должность руководителя, или заверенная выписка из решения общего собрания, правления либо иного органа управления юридического лица в соответствии с учредительными документами, или трудовой договор (контракт), или соответствующий гражданско-правовой договор);

юридическими лицами, иными организациями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованные в установленном порядке копии учредительных документов и выписка из торгового реестра страны происхождения (выписка должна быть произведена не ранее 6 месяцев до даты подачи заявления) или иное равнозначное доказательство юридического статуса в соответствии с законодательством страны происхождения с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык, легализованная в установленном порядке доверенность представителю юридического лица, иной организации или иные легализованные в установленном порядке документы с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык;

индивидуальными предпринимателями - резидентами Республики Беларусь - копия свидетельства о государственной регистрации и подлинник для заверения копии организатором конкурса;

индивидуальными предпринимателями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованный в установленном порядке документ, подтверждающий статус, с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык;

представителями граждан Республики Беларусь, индивидуальных предпринимателей - резидентов Республики Беларусь - нотариально удостоверенная доверенность;

представителями иностранных физических лиц, индивидуальных предпринимателей - нерезидентов Республики Беларусь - легализованная в установленном порядке доверенность с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык.

При подаче документов на участие в конкурсе физические лица, индивидуальные предприниматели, представители физических лиц, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц и иных организаций предъявляют оригинал документа, удостоверяющего личность, и представляют его копию, которая заверяется организатором конкурса.

Прием заявлений со всеми необходимыми документами заканчивается в срок, указанный в информационном сообщении о проведении конкурса. Заявления, поступившие после этого срока, не рассматриваются. Датой поступления заявления является дата его регистрации в журнале регистрации заявлений на участие в конкурсе.

После регистрации заявления со всеми документами между организатором конкурса и субъектом приватизации государственного имущества заключается соглашение о правах и обязанностях сторон в процессе проведения конкурса по форме, утверждаемой Государственным комитетом по имуществу. Субъект приватизации государственного имущества расписывается в журнале регистрации заявлений на участие в конкурсе и получает допуск к участию в нем.

Субъект приватизации государственного имущества, подавший документы для участия в конкурсе, имеет право отказаться от участия в конкурсе. Отказом признаются письменное заявление, неявка на конкурс, а также непредставление конкурсного предложения. Отказ подлежит регистрации в журнале регистрации заявлений на участие в конкурсе.

Сведения об участниках конкурса не подлежат разглашению, за исключением случаев, установленных законодательством.

Конкурс проводится в месте, день и время, указанные в информационном сообщении о проведении конкурса.

В назначенные день и время участники конкурса должны пройти заключительную регистрацию и представить в комиссию в запечатанном конверте конкурсные предложения.

Конкурсные предложения должны содержать предложения по условиям конкурса и программу деятельности по выполнению условий конкурса, а также могут содержать иные предложения, гарантирующие вложение инвестиций.

При проведении конкурса комиссия на своем заседании проверяет соблюдение всех требований и наличие всех необходимых сведений и документов.

Конкурсные предложения участников конкурса рассматриваются комиссией исходя из установленных условий конкурса. Условия конкурса являются обязательными для всех участников.

Председатель комиссии в присутствии членов комиссии вскрывает конверты с конкурсными предложениями участников конкурса и оглашает все предложения. При этом на заседании комиссии могут присутствовать участники конкурса или их уполномоченные представители.

Представленные участниками конкурса конкурсные предложения являются окончательными и не могут быть уточнены в ходе конкурса.

Конкурсные предложения каждого участника конкурса обсуждаются комиссией в присутствии только членов комиссии, если иное не предусмотрено Положением.

После ознакомления с представленными конкурсными предложениями каждый член комиссии высказывает свое мнение, которое отражается в протоколе.

На заседание комиссии с согласия членов комиссии могут приглашаться специалисты, эксперты, другие лица, которые имеют право совещательного голоса.

Участником, выигравшим конкурс, признается участник, все предложения которого по заключению комиссии соответствуют условиям конкурса или содержат лучшие условия по сравнению с условиями конкурса.

Комиссия в день проведения конкурса оформляет протокол о его результатах.

По итогам результативного конкурса комиссия оформляет протокол в двух экземплярах, который подписывается всеми присутствующими членами комиссии и участником, выигравшим конкурс. Один экземпляр протокола передается участнику, выигравшему конкурс, второй - организатору конкурса.

В протоколе должно содержаться решение комиссии и указываются:

дата, время и место проведения конкурса;

полное наименование государственного унитарного предприятия;

участник, выигравший конкурс;

конкурсные предложения участника, выигравшего конкурс;

обязательства по подписанию и срок подписания договора о создании открытого акционерного общества.

Член комиссии, не согласный с решением комиссии, обязан подписать протокол с оговоркой об особом мнении и представить его в письменном виде председателю комиссии для приложения к протоколу.

Споры, возникшие в ходе проведения конкурса, разрешаются комиссией.

Конкурс признается несостоявшимся, если:

заявление подано только одним участником;

для участия в конкурсе не было подано ни одного заявления;

на конкурс явился один из участников или ни один из участников не явился на конкурс.

Конкурс признается нерезультативным в случае, если из поданных участниками конкурса конкурсных предложений по условиям конкурса этим условиям не соответствуют предложения ни одного из участников конкурса.

Организатор конкурса в 5-дневный срок после проведения конкурса в письменном виде информирует каждого участника о результатах конкурса.

Возмещение затрат на организацию и проведение конкурса, в том числе расходов, связанных с изготовлением и предоставлением участникам документации, необходимой для его проведения, осуществляется участником, выигравшим конкурс.

Аукцион по продаже объектов приватизации.

Участвовать в аукционе имеют право субъекты приватизации государственного имущества.

Организаторами аукциона выступают органы приватизации. Организатор аукциона при его подготовке и проведении выполняет следующие функции:

определяет в соответствии с законодательством и решением о приватизации начальную цену продажи объекта приватизации;

устанавливает дату проведения аукциона;

устанавливает размер задатка (не более 10 процентов от начальной цены продажи объекта приватизации);

устанавливает дату окончания приема документов на участие в аукционе;

осуществляет в установленном порядке публикацию информационного сообщения и размещение в глобальной компьютерной сети Интернет информации о проведении аукциона;

создает комиссию по проведению аукциона по продаже объекта приватизации (далее - комиссия);

принимает заявления на участие в аукционе с прилагаемыми документами;

заключает договоры о задатке;

заключает по результатам аукциона договор купли-продажи объекта приватизации;

обеспечивает в соответствии с заключенным по результатам аукциона договором купли-продажи объекта приватизации передачу объекта приватизации покупателю;

предоставляет лицам, желающим принять участие в аукционе, для ознакомления бухгалтерский баланс хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия) на 1 января текущего года, информацию о капитальных строениях (зданиях, сооружениях), находящихся в собственности хозяйственного общества (в хозяйственном ведении государственного унитарного предприятия), земельных участках, предоставленных хозяйственному обществу (государственному унитарному предприятию), об основных видах деятельности хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия) и укрупненной номенклатуре выпускаемой им продукции, проект договора купли-продажи объекта приватизации.

В состав комиссии включаются представители организатора аукциона, а также могут включаться представители других государственных органов и иных государственных организаций с их согласия.

При создании комиссии назначаются председатель комиссии, заместитель председателя комиссии и секретарь комиссии.

Заседание комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее двух третей общего числа членов комиссии.

Решения комиссии принимаются простым большинством голосов присутствующих членов комиссии путем открытого голосования и отражаются в протоколах, которые подписываются председателем комиссии (заместителем председателя комиссии в случае отсутствия председателя) и присутствующими на заседании членами комиссии. В случае равенства голосов председатель комиссии имеет право решающего голоса.

Комиссия выполняет следующие функции:

определяет участника, выигравшего аукцион, и оформляет протокол о результатах аукциона по продаже объекта приватизации (протокол о продаже объекта приватизации единственному участнику, протокол о признании аукциона несостоявшимся, протокол о признании аукциона нерезультативным);

разрешает спорные вопросы, возникающие в ходе аукциона.

Организатор аукциона вправе отказаться от проведения аукциона в любое время, но не позднее чем за 3 дня до его проведения.

В случае, если организатор аукциона отказался от проведения аукциона с нарушением указанного срока, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Отказ от проведения аукциона публикуется в том же печатном средстве массовой информации, что и информационное сообщение о проведении аукциона. Кроме того, организатор аукциона должен письменно проинформировать лиц, подавших заявления на участие в аукционе, об отказе от проведения аукциона.

Начальная цена продажи объектов приватизации, не проданных ранее на торгах, может быть понижена в соответствии с законодательством.

Информационное сообщение о проведении аукциона должно быть опубликовано не менее чем за 45 дней до дня проведения аукциона в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, - в печатных средствах массовой информации, определенных Советом Министров Республики Беларусь, в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц, - в печатных средствах массовой информации, определенных облисполкомами и Минским горисполкомом.

Информация об объявленном аукционе и объекте приватизации дополнительно размещается не менее чем за 45 дней до дня проведения аукциона в глобальной компьютерной сети Интернет в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, - на официальном сайте Государственного комитета по имуществу, в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц, - на официальных сайтах облисполкомов и Минского горисполкома.

 В информационном сообщении о проведении аукциона по продаже акций (доли в уставном фонде) хозяйственного общества (далее - акции (доля), а также в информации об объявленном аукционе должны быть указаны:

наименование организатора аукциона, его место нахождения;

дата, время и место проведения аукциона;

полное и сокращенное наименования хозяйственного общества;

место нахождения хозяйственного общества;

размер уставного фонда хозяйственного общества;

доля государства в уставном фонде хозяйственного общества;

количество (размер) продаваемых акций (доли);

номинальная стоимость акций (стоимость доли в уставном фонде);

начальная цена продажи акций (доли);

размер задатка, подлежащего внесению для участия в аукционе, срок перечисления задатка и банковские реквизиты для его перечисления;

перечень документов, представляемых для участия в аукционе;

срок приема заявлений на участие в аукционе и прилагаемых к ним документов;

адрес, по которому осуществляется прием заявлений на участие в аукционе и прилагаемых к ним документов;

информация о необходимости возмещения затрат на организацию и проведение аукциона, в том числе расходов, связанных с изготовлением и предоставлением участникам документации, необходимой для его проведения (далее - затраты на организацию и проведение аукциона);

срок подписания договора купли-продажи объекта приватизации;

номера контактных телефонов для получения дополнительной информации.

В информационном сообщении о проведении аукциона по продаже предприятий как имущественных комплексов государственных унитарных предприятий (далее - предприятия как имущественные комплексы), а также в информации об объявленном аукционе должны быть указаны:

наименование организатора аукциона, его место нахождения;

дата, время и место проведения аукциона;

полное и сокращенное наименования государственного унитарного предприятия;

место нахождения государственного унитарного предприятия;

начальная цена продажи предприятия как имущественного комплекса;

информация о необходимости возмещения затрат на организацию и проведение аукциона;

сроки предъявления претензий кредиторами;

общая сумма обязательств государственного унитарного предприятия;

численность работников государственного унитарного предприятия;

размер задатка, подлежащего внесению для участия в аукционе, срок перечисления задатка и банковские реквизиты для его перечисления;

перечень документов, представляемых для участия в аукционе;

срок приема заявлений на участие в аукционе и прилагаемых к ним документов;

адрес, по которому осуществляется прием заявлений на участие в аукционе и прилагаемых к ним документов;

срок подписания договора купли-продажи объекта приватизации;

номера контактных телефонов для получения дополнительной информации.

Для участия в аукционе организатору аукциона в срок, установленный в информационном сообщении о проведении аукциона, представляются:

заявление на участие в аукционе по форме, утверждаемой Государственным комитетом по имуществу (далее - заявление);

юридическими лицами - резидентами Республики Беларусь - копии устава (учредительного договора - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), имеющего штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, и свидетельства о государственной регистрации и их подлинники для заверения копий организатором аукциона, доверенность представителю юридического лица (если юридическое лицо представляет не руководитель) или документ, подтверждающий полномочия руководителя юридического лица (приказ о назначении на должность руководителя, или заверенная выписка из решения общего собрания, правления либо иного органа управления юридического лица в соответствии с учредительными документами, или трудовой договор (контракт), или соответствующий гражданско-правовой договор);

юридическими лицами, иными организациями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованные в установленном порядке копии учредительных документов и выписка из торгового реестра страны происхождения (выписка должна быть произведена не ранее 6 месяцев до даты подачи заявления) или иное равнозначное доказательство юридического статуса в соответствии с законодательством страны происхождения с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык, легализованная в установленном порядке доверенность представителю юридического лица, иной организации или другие легализованные в установленном порядке документы с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык;

индивидуальными предпринимателями - резидентами Республики Беларусь - копия свидетельства о государственной регистрации и подлинник для заверения копии организатором аукциона;

индивидуальными предпринимателями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованный в установленном порядке документ, подтверждающий статус, с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык;

представителями граждан Республики Беларусь, индивидуальных предпринимателей - резидентов Республики Беларусь - нотариально удостоверенная доверенность;

представителями иностранных физических лиц, индивидуальных предпринимателей - нерезидентов Республики Беларусь - легализованная в установленном порядке доверенность с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык.

При подаче документов на участие в аукционе физические лица, индивидуальные предприниматели, представители физических лиц, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, иных организаций предъявляют оригинал документа, удостоверяющего личность, и представляют его копию, которая заверяется организатором аукциона.

Участник аукциона в случаях, установленных законодательством, не позднее чем за 3 рабочих дня до даты проведения аукциона дополнительно представляет организатору аукциона документ, подтверждающий согласие антимонопольного органа на совершение сделки.

Организатор аукциона осуществляет прием заявлений и прилагаемых к ним документов в течение срока их приема, указанного в информационном сообщении о проведении аукциона (прием завершается не позднее чем за 15 дней до даты проведения аукциона).

Заявления регистрируются в журнале приема документов на участие в аукционе, который должен быть пронумерован, прошнурован и скреплен печатью организатора аукциона, с присвоением каждому принятому заявлению номера и указанием даты и времени его приема.

Организатор аукциона не принимает заявления и прилагаемые к ним документы после истечения определенного в информационном сообщении о проведении аукциона срока их приема, а также в случаях, если:

представлены не все документы согласно перечню, указанному в информационном сообщении о проведении аукциона, либо не все представленные документы оформлены в соответствии с требованиями;

заявление и прилагаемые к нему документы представляются лицом, не имеющим соответствующих полномочий.

 Участник аукциона - лицо, заявление и документы которого согласно перечню, указанному в информационном сообщении о проведении аукциона, приняты организатором аукциона (далее - участник аукциона), либо его представитель расписывается в журнале приема документов на участие в аукционе.

Организатор аукциона и участник аукциона заключают договор о задатке по форме, утверждаемой Государственным комитетом по имуществу.

 Организатор аукциона обеспечивает сохранность принятых заявлений и прилагаемых к ним документов, а также принимает меры по обеспечению конфиденциальности сведений об участниках аукциона.

Участник аукциона имеет право отказаться от участия в аукционе.

Отказом от участия в аукционе признаются:

письменное уведомление организатора аукциона об отказе от участия в аукционе;

неуплата участником аукциона задатка, подлежащего внесению для участия в аукционе, в установленный в договоре о задатке срок;

непредставление в случаях, установленных законодательством, документа, подтверждающего согласие антимонопольного органа на совершение сделки;

неявка участника аукциона (его представителя) для прохождения заключительной регистрации участников аукциона и (или) отказ от получения аукционного номера.

Заявление участника аукциона, отказавшегося от участия в аукционе, считается неподанным.

В случае отказа участника от участия в аукционе в журнале приема документов на участие в аукционе делается соответствующая отметка.

Внесенный задаток возвращается участнику аукциона, отказавшемуся от участия в нем, в течение 5 рабочих дней со дня проведения аукциона.

В день проведения аукциона участники аукциона обязаны пройти заключительную регистрацию на основании оригиналов документов, удостоверяющих личность участников аукциона или их представителей.

При прохождении заключительной регистрации участники аукциона уведомляются о сумме затрат на организацию и проведение аукциона согласно утвержденной организатором аукциона смете затрат на организацию и проведение аукциона, а также о порядке и сроках их возмещения.

Участникам аукциона, при прохождении заключительной регистрации, выдаются аукционные номера, под которыми они будут участвовать в аукционе.

Аукцион проводится аукционистом - специально приглашенным лицом на основании заключенного с ним организатором аукциона договора возмездного оказания услуг или лицом, назначенным организатором аукциона.

Лицом, выигравшим аукцион, признается участник аукциона, предложивший в ходе аукциона наиболее высокую цену за объект приватизации.

До начала аукциона аукционист оглашает правила его проведения.

При продаже акций (доли) аукционист объявляет наименование хозяйственного общества, его место нахождения, количество предлагаемых для продажи акций (размер доли в уставном фонде), начальную цену продажи акций (доли).

При продаже предприятия как имущественного комплекса аукционист объявляет наименование государственного унитарного предприятия, его место нахождения и начальную цену продажи предприятия как имущественного комплекса.

Торги по продаже объекта приватизации начинаются с объявления аукционистом первой цены объекта приватизации.

Первая цена на аукционе устанавливается с шагом цены в 5 процентов от начальной цены продажи объекта приватизации, последующий шаг цены устанавливается аукционистом в пределах от 5 до 15 процентов от предыдущей названной им цены объекта приватизации.

Если по объявленной аукционистом первой цене объекта приватизации аукционные номера подняли два и более участника аукциона, аукционист объявляет следующую цену объекта приватизации. Аукцион продолжается до тех пор, пока по объявленной аукционистом цене аукционный номер поднимет только один участник аукциона. По завершении аукциона по объекту приватизации аукционист называет проданный объект приватизации, цену продажи объекта приватизации и аукционный номер участника аукциона, выигравшего аукцион.

В случае, если после объявления аукционистом первой цены объекта приватизации только один участник аукциона поднял аукционный номер, аукционист называет аукционный номер этого участника аукциона, трижды называет объявленную цену и при отсутствии предложений других участников аукциона объявляет о продаже объекта приватизации. Если при объявлении аукционистом очередной цены объекта приватизации ни один из участников аукциона не поднял аукционный номер, аукционист предлагает участникам аукциона объявить свою цену, которая должна быть выше предыдущей объявленной аукционистом цены. После объявления каждым участником аукциона своей цены аукционист называет аукционный номер каждого участника аукциона и предложенную им цену. При этом предложение участником аукциона цены, равной цене, предложенной другим участником аукциона, не принимается. Участники аукциона объявляют свою цену до тех пор, пока не останется только один участник аукциона, предложивший наивысшую цену. Аукционист называет аукционный номер этого участника аукциона, трижды называет предложенную им цену и при отсутствии предложений других участников аукциона объявляет о продаже объекта приватизации. В случае, если после предложения аукциониста участникам аукциона объявить свою цену только один из участников аукциона объявит ее, аукционист называет аукционный номер этого участника аукциона, трижды называет предложенную им цену и при отсутствии предложений других участников аукциона объявляет о продаже объекта приватизации. Если ни один из участников аукциона не предложит своей цены, аукционист объявляет о снятии объекта приватизации с торгов и комиссия оформляет протокол о признании аукциона нерезультативным.

По результатам аукциона комиссией оформляется протокол о результатах аукциона по продаже объекта приватизации.

В протоколе о результатах аукциона по продаже объекта приватизации указываются:

дата, время и место проведения аукциона;

объект приватизации;

организатор аукциона;

наименование или фамилия, собственное имя, отчество участника аукциона, выигравшего аукцион;

полное наименование и место нахождения хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия);

количество (размер) акций (доли) при продаже акций (доли);

начальная цена продажи объекта приватизации;

цена продажи объекта приватизации, сложившаяся в ходе аукциона;

сумма затрат на организацию и проведение аукциона, порядок и сроки их возмещения участником аукциона, выигравшим аукцион;

обязательства организатора аукциона и участника аукциона, выигравшего аукцион, по заключению договора купли-продажи объекта приватизации.

Протокол о результатах аукциона по продаже объекта приватизации оформляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается членами комиссии и участником аукциона, выигравшим аукцион, или его представителем.

Один экземпляр протокола о результатах аукциона остается у организатора аукциона, второй - передается участнику аукциона, выигравшему аукцион.

В случае, если после объявления аукционистом первой или очередной цены объекта приватизации ни один из участников аукциона не поднял свой аукционный номер, аукционист объявляет о снятии объекта приватизации с торгов и комиссия оформляет протокол о признании аукциона нерезультативным.

В случае, если заявление подано только одним участником, или для участия в аукционе не было подано ни одного заявления, или на аукцион явился один из участников, или ни один из участников не явился, аукцион признается несостоявшимся и комиссия оформляет протокол о признании аукциона несостоявшимся.

В случае, если аукцион признан несостоявшимся в силу того, что заявление подано только одним участником, при согласии этого участника приобрести объект приватизации по начальной цене продажи, увеличенной на 5 процентов, комиссия оформляет протокол о продаже объекта приватизации указанному участнику аукциона.

В протоколе о продаже объекта приватизации единственному участнику аукциона указываются:

объект приватизации;

организатор аукциона;

наименование или фамилия, собственное имя, отчество единственного участника аукциона;

полное наименование и место нахождения хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия);

количество (размер) акций (доли) при продаже акций (доли);

начальная цена продажи объекта приватизации;

цена продажи объекта приватизации, установленная по его начальной цене продажи, увеличенной на 5 процентов;

сумма затрат на организацию и проведение аукциона, порядок и сроки их возмещения единственным участником аукциона;

обязательства организатора аукциона и единственного участника аукциона по заключению договора купли-продажи объекта приватизации.

Протокол о продаже объекта приватизации единственному участнику аукциона оформляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается членами комиссии и единственным участником аукциона или его представителем.

Один экземпляр протокола о продаже объекта приватизации единственному участнику аукциона остается у организатора аукциона, второй - передается единственному участнику аукциона.

Участник аукциона, выигравший аукцион, а также единственный участник аукциона, выразивший согласие на приобретение объекта приватизации, обязан возместить затраты на организацию и проведение аукциона в течение 3 рабочих дней с даты проведения аукциона и до подписания договора купли-продажи объекта приватизации представить организатору аукциона заверенные надлежащим образом копии платежных документов, подтверждающих возмещение затрат на организацию и проведение аукциона.

Организатор аукциона в течение 20 календарных дней с даты проведения аукциона заключает договор купли-продажи объекта приватизации с участником аукциона, выигравшим аукцион, подписавшим протокол о результатах аукциона и возместившим затраты на организацию и проведение аукциона, либо с единственным участником аукциона, подписавшим протокол о продаже объекта приватизации единственному участнику аукциона и возместившим затраты на организацию и проведение аукциона.

Участнику, выигравшему аукцион, а также единственному участнику аукциона, с которыми заключается договор купли-продажи объекта приватизации, сумма внесенного задатка учитывается в счет исполнения обязательств по договору купли-продажи объекта приватизации.

В случае отказа (уклонения) участника аукциона, выигравшего аукцион, от подписания протокола о результатах аукциона или договора купли-продажи объекта приватизации, возмещения затрат на организацию и проведение аукциона, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, внесенный им задаток возврату не подлежит.

Организатор аукциона в этом случае аннулирует результаты аукциона.

В случае отказа (уклонения) единственного участника аукциона, выразившего согласие на приобретение объекта приватизации, от подписания договора купли-продажи объекта приватизации, возмещения затрат на организацию и проведение аукциона, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, внесенный им задаток возврату не подлежит.

Участникам, не выигравшим аукцион, единственному участнику аукциона, который не дал согласия на приобретение объекта приватизации по начальной цене продажи, увеличенной на 5 процентов, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, задаток возвращается в течение 5 рабочих дней со дня проведения аукциона.

Конкурс по продаже объектов приватизации

Участвовать в конкурсах имеют право субъекты приватизации государственного имущества, за исключением хозяйственных обществ, акции (доли в уставных фондах) которых выставлены на продажу по конкурсу.

Организаторами конкурса выступают органы приватизации.

Организатор конкурса при его подготовке и проведении выполняет следующие функции:

определяет в соответствии с законодательством и решением о приватизации начальную цену продажи объекта приватизации;

устанавливает дату проведения конкурса;

устанавливает размер задатка (не более 10 процентов от начальной цены продажи объекта приватизации);

устанавливает дату окончания приема документов для участия в конкурсе;

осуществляет в установленном порядке публикацию информационного сообщения и размещение в глобальной компьютерной сети Интернет информации о проведении конкурса;

создает комиссию по проведению конкурса по продаже объекта приватизации (далее - комиссия);

принимает заявления на участие в конкурсе с прилагаемыми документами;

заключает договоры о задатке;

заключает по результатам конкурса договор купли-продажи объекта приватизации;

обеспечивает в соответствии с заключенным по результатам конкурса договором купли-продажи объекта приватизации передачу объекта приватизации покупателю;

предоставляет лицам, желающим принять участие в конкурсе, для ознакомления бухгалтерский баланс хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия) на 1 января текущего года, информацию о капитальных строениях (зданиях, сооружениях), находящихся в собственности хозяйственного общества (в хозяйственном ведении государственного унитарного предприятия), земельных участках, предоставленных хозяйственному обществу (государственному унитарному предприятию), об основных видах деятельности хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия) и укрупненной номенклатуре выпускаемой им продукции, проект договора купли-продажи объекта приватизации.

Условия конкурса определяются в решении о приватизации.

В состав комиссии включаются представители организатора конкурса, а также могут включаться представители других государственных органов и иных государственных организаций с их согласия.

При создании комиссии назначаются председатель комиссии, заместитель председателя комиссии и секретарь комиссии.

Заседание комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее двух третей общего числа членов комиссии.

Решения комиссии принимаются простым большинством голосов присутствующих членов комиссии путем открытого голосования и отражаются в протоколах, которые подписываются председателем комиссии (заместителем председателя комиссии в случае отсутствия председателя) и присутствующими на заседании членами комиссии. В случае равенства голосов председатель комиссии имеет право решающего голоса.

Комиссия выполняет следующие функции:

определяет участника, выигравшего конкурс, и оформляет протокол о результатах конкурса по продаже объекта приватизации (протокол о продаже объекта приватизации единственному участнику, протокол о признании конкурса несостоявшимся, протокол о признании конкурса нерезультативным);

разрешает спорные вопросы, возникающие в ходе конкурса.

Организатор конкурса вправе отказаться от проведения конкурса в любое время, но не позднее чем за 30 дней до его проведения.

В случае, если организатор конкурса отказался от его проведения с нарушением указанного срока, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Отказ от проведения конкурса публикуется в том же печатном средстве массовой информации, что и информационное сообщение о проведении конкурса. Кроме того, организатор конкурса должен письменно проинформировать лиц, подавших заявление на участие в конкурсе, об отказе от проведения конкурса.

Начальная цена продажи объектов приватизации определяется в порядке, установленном законодательством.

Начальная цена продажи объектов приватизации, не проданных ранее на торгах, может быть понижена в соответствии с законодательством.

Информационное сообщение о проведении конкурса должно быть опубликовано не менее чем за 45 дней до дня его проведения в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, - в печатных средствах массовой информации, определенных Советом Министров Республики Беларусь, в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц, - в печатных средствах массовой информации, определенных облисполкомами и Минским горисполкомом.

Информация об объявленном конкурсе и объекте приватизации дополнительно размещается не менее чем за 45 дней до дня проведения конкурса в глобальной компьютерной сети Интернет в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, - на официальном сайте Государственного комитета по имуществу, в отношении объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц, - на официальных сайтах облисполкомов и Минского горисполкома.

В информационном сообщении о проведении конкурса по продаже акций (доли в уставном фонде) хозяйственного общества, а также в информации об объявленном конкурсе должны быть указаны:

наименование организатора конкурса, его место нахождения;

дата, время и место проведения конкурса;

полное и сокращенное наименования хозяйственного общества;

место нахождения хозяйственного общества;

размер уставного фонда хозяйственного общества;

доля государства в уставном фонде хозяйственного общества;

количество (размер) продаваемых акций (доли);

номинальная стоимость акций (стоимость доли в уставном фонде);

начальная цена продажи акций (доли);

условия продажи акций (доли);

размер задатка, подлежащего внесению для участия в конкурсе, срок перечисления задатка и банковские реквизиты для его перечисления;

перечень документов, представляемых для участия в конкурсе;

срок приема заявлений на участие в конкурсе и прилагаемых к ним документов;

адрес, по которому осуществляется прием заявлений на участие в конкурсе и прилагаемых к ним документов;

информация о необходимости возмещения затрат на организацию и проведение конкурса, в том числе расходов, связанных с изготовлением и предоставлением участникам документации, необходимой для его проведения (далее - затраты на организацию и проведение конкурса);

срок подписания договора купли-продажи объекта приватизации;

номера контактных телефонов для получения дополнительной информации.

В информационном сообщении о проведении конкурса по продаже предприятий как имущественных комплексов государственных унитарных предприятий, а также в информации об объявленном конкурсе должны быть указаны:

наименование организатора конкурса, его место нахождения;

дата, время и место проведения конкурса;

полное и сокращенное наименования государственного унитарного предприятия;

место нахождения государственного унитарного предприятия;

начальная цена продажи предприятия как имущественного комплекса;

информация о необходимости возмещения затрат на организацию и проведение конкурса;

сроки предъявления претензий кредиторами;

общая сумма обязательств государственного унитарного предприятия;

численность работников государственного унитарного предприятия;

условия продажи предприятия как имущественного комплекса;

размер задатка, подлежащего внесению для участия в конкурсе, срок перечисления задатка и банковские реквизиты для его перечисления;

перечень документов, представляемых для участия в конкурсе;

срок приема заявлений на участие в конкурсе и прилагаемых к ним документов;

адрес, по которому осуществляется прием заявлений на участие в конкурсе и прилагаемых к ним документов;

срок подписания договора купли-продажи объекта приватизации;

номера контактных телефонов для получения дополнительной информации.

Для участия в конкурсе организатору конкурса в срок, установленный в информационном сообщении о проведении конкурса, представляются:

заявление на участие в конкурсе по форме, утверждаемой Государственным комитетом по имуществу;

юридическими лицами - резидентами Республики Беларусь - копии устава (учредительного договора - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), имеющего штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, и свидетельства о государственной регистрации и их подлинники для заверения копий организатором конкурса, доверенность представителю юридического лица (если юридическое лицо представляет не руководитель) или документ, подтверждающий полномочия руководителя юридического лица (приказ о назначении на должность руководителя, или заверенная выписка из решения общего собрания, правления либо иного органа управления юридического лица в соответствии с учредительными документами, или трудовой договор (контракт), или соответствующий гражданско-правовой договор);

юридическими лицами, иными организациями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованные в установленном порядке копии учредительных документов и выписка из торгового реестра страны происхождения (выписка должна быть произведена не ранее 6 месяцев до даты подачи заявления) или иное равнозначное доказательство юридического статуса в соответствии с законодательством страны происхождения с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык, легализованная в установленном порядке доверенность представителю юридического лица, иной организации или другие легализованные в установленном порядке документы с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык;

индивидуальными предпринимателями - резидентами Республики Беларусь - копия свидетельства о государственной регистрации и подлинник для заверения копии организатором конкурса;

индивидуальными предпринимателями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованный в установленном порядке документ, подтверждающий статус, с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык;

представителями граждан Республики Беларусь, индивидуальных предпринимателей - резидентов Республики Беларусь - нотариально удостоверенная доверенность;

представителями иностранных физических лиц, индивидуальных предпринимателей - нерезидентов Республики Беларусь - легализованная в установленном порядке доверенность с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык.

При подаче документов на участие в конкурсе физические лица, индивидуальные предприниматели, представители физических лиц, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, иных организаций предъявляют оригинал документа, удостоверяющего личность, и представляют его копию, которая заверяется организатором конкурса.

Организатор конкурса осуществляет прием заявлений и прилагаемых к ним документов в течение срока их приема, указанного в информационном сообщении о проведении конкурса (прием завершается не позднее чем за 15 дней до даты проведения конкурса).

Заявления регистрируются в журнале приема документов на участие в конкурсе, который должен быть пронумерован, прошнурован и скреплен печатью организатора конкурса, с присвоением каждому принятому заявлению номера и указанием даты и времени его приема.

Организатор конкурса не принимает заявления и прилагаемые к ним документы после истечения определенного в информационном сообщении о проведении конкурса срока их приема, а также в случаях, если:

представлены не все документы согласно перечню, указанному в информационном сообщении о проведении конкурса, либо не все представленные документы оформлены в соответствии с требованиями;

заявление и прилагаемые к нему документы представляются лицом, не имеющим соответствующих полномочий.

Участник конкурса - лицо, заявление и документы которого согласно перечню, указанному в информационном сообщении о проведении конкурса, приняты организатором конкурса, либо его представитель расписывается в журнале приема документов на участие в конкурсе.

Организатор конкурса и участник конкурса заключают договор о задатке по форме, утверждаемой Государственным комитетом по имуществу.

Организатор конкурса обеспечивает сохранность принятых заявлений и прилагаемых к ним документов, а также принимает меры по обеспечению конфиденциальности сведений об участниках конкурса.

Участник конкурса имеет право отказаться от участия в конкурсе. Отказом от участия в конкурсе признаются:

письменное уведомление организатора конкурса об отказе от участия в конкурсе;

неуплата участником конкурса задатка, подлежащего внесению для участия в конкурсе, в установленный в договоре о задатке срок;

непредставление в случаях, установленных законодательством, документа, подтверждающего согласие антимонопольного органа на совершение сделки;

неявка участника конкурса (его представителя) для прохождения заключительной регистрации участников конкурса и (или) непредставление в комиссию в назначенные день и время конкурсных предложений.

Заявление участника конкурса, отказавшегося от участия в конкурсе, считается неподанным.

В случае отказа участника от участия в конкурсе в журнале приема документов на участие в конкурсе делается соответствующая отметка.

Внесенный задаток возвращается участнику конкурса, отказавшемуся от участия в нем, в течение 5 рабочих дней со дня проведения конкурса.

Конкурс проводится в месте, день и время, определенные в информационном сообщении о проведении конкурса.

В назначенные день и время участники конкурса проходят заключительную регистрацию и представляют в комиссию в запечатанном конверте конкурсные предложения.

Конкурсные предложения должны содержать предложения по условиям конкурса.

Конкурсные предложения по цене объекта приватизации и по выполнению условий конкурса должны быть представлены на белорусском или русском языке, подписаны участником или его уполномоченным представителем. Цена за объект приватизации и размер обязательств указываются цифрами и прописью. В случае, если цифрами и прописью указаны разные суммы, комиссия принимает во внимание сумму, указанную прописью.

При прохождении заключительной регистрации участники конкурса уведомляются о сумме затрат на организацию и проведение конкурса согласно утвержденной организатором конкурса смете затрат на организацию и проведение конкурса, а также о порядке и сроках их возмещения.

Конкурсные предложения участников конкурса рассматриваются комиссией исходя из установленных условий конкурса. Условия конкурса являются обязательными для всех участников.

Председатель комиссии после объявления о начале проведения конкурса в присутствии членов комиссии и участников конкурса или их уполномоченных представителей вскрывает конверты с конкурсными предложениями участников конкурса и оглашает все предложения. Представленные участниками конкурса конкурсные предложения являются окончательными и уточняться в ходе конкурса не могут.

Конкурсные предложения каждого участника конкурса обсуждаются комиссией в присутствии только членов комиссии, если не предусмотрено иное.

На заседание комиссии с согласия членов комиссии могут приглашаться специалисты, эксперты, другие лица, которые имеют право совещательного голоса.

Участником, выигравшим конкурс, признается участник, все предложения которого по заключению комиссии соответствуют условиям конкурса или содержат лучшие условия по сравнению с условиями конкурса.

По итогам конкурса комиссия оформляет протокол о результатах конкурса по продаже объекта приватизации.

В протоколе о результатах конкурса по продаже объекта приватизации указываются:

дата, время и место проведения конкурса;

объект приватизации;

организатор конкурса;

полное наименование и место нахождения хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия), акции (доля) (предприятие как имущественный комплекс) которого продаются;

количество (размер) акций (доли) при продаже акций (доли);

начальная цена продажи объекта приватизации;

условия конкурса;

участник, выигравший конкурс (наименование или фамилия, собственное имя, отчество);

конкурсные предложения участника, выигравшего конкурс;

цена продажи объекта приватизации;

сумма затрат на организацию и проведение конкурса, порядок и сроки их возмещения участником конкурса, выигравшим конкурс;

обязательства организатора конкурса и участника конкурса, выигравшего конкурс, по подписанию договора купли-продажи объекта приватизации.

Протокол о результатах конкурса по продаже объекта приватизации оформляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается членами комиссии и участником конкурса, выигравшим конкурс, или его представителем.

Один экземпляр протокола о результатах конкурса по продаже объекта приватизации остается у организатора конкурса, второй - передается участнику конкурса, выигравшему конкурс.

Предложения участника конкурса, выигравшего конкурс по цене за объект приватизации и выполнению иных условий конкурса, зафиксированные в протоколе о результатах конкурса по продаже объекта приватизации, являются обязательными для внесения их в договор купли-продажи объекта приватизации.

В случае, если из поданных участниками конкурса конкурсных предложений по условиям конкурса этим условиям не соответствуют предложения ни одного из участников конкурса, он признается нерезультативным, о чем комиссия оформляет протокол о признании конкурса нерезультативным.

Конкурс признается несостоявшимся в случае, если заявление подано только одним участником, или для участия в конкурсе не было подано ни одного заявления, или на конкурс явился один из участников, или ни один из участников не явился, о чем комиссия оформляет протокол о признании конкурса несостоявшимся.

В случае, если конкурс признан несостоявшимся в силу того, что заявление подано только одним участником и его предложение соответствует условиям конкурса, продажа объекта приватизации этому лицу производится на предложенных им условиях. Комиссия рассматривает предложения единственного участника конкурса, дает заключение о соответствии либо несоответствии его предложений условиям конкурса и в случае соответствия его предложений условиям конкурса оформляет протокол о продаже объекта приватизации этому участнику.

В протоколе о продаже объекта приватизации единственному участнику конкурса указываются:

дата и место проведения конкурса;

организатор конкурса;

полное наименование и место нахождения хозяйственного общества (государственного унитарного предприятия), акции (доля) (предприятие как имущественный комплекс) которого продаются;

количество (размер) акций (доли) при продаже акций (доли);

начальная цена продажи объекта приватизации;

условия конкурса;

наименование или фамилия, собственное имя, отчество единственного участника конкурса;

конкурсные предложения единственного участника конкурса по условиям конкурса;

цена продажи объекта приватизации;

сумма затрат на организацию и проведение конкурса, порядок и сроки их возмещения единственным участником конкурса;

обязательства организатора конкурса и единственного участника конкурса по подписанию договора купли-продажи объекта приватизации.

Протокол о продаже объекта приватизации единственному участнику конкурса оформляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается членами комиссии и единственным участником конкурса или его представителем.

Один экземпляр протокола о продаже объекта приватизации единственному участнику конкурса остается у организатора конкурса, второй - передается единственному участнику конкурса.

Предложения единственного участника конкурса по цене за объект приватизации и по выполнению иных условий конкурса, зафиксированные в протоколе о продаже объекта приватизации единственному участнику конкурса, являются обязательными для внесения их в договор купли-продажи объекта приватизации.

Участник конкурса, выигравший конкурс, а также единственный участник конкурса, выразивший согласие на приобретение объекта приватизации, обязан возместить затраты на организацию и проведение конкурса в течение 3 рабочих дней с даты проведения конкурса и до подписания договора купли-продажи объекта приватизации представить организатору конкурса заверенные надлежащим образом копии платежных документов, подтверждающих возмещение затрат на организацию и проведение конкурса.

Организатор конкурса в течение 20 календарных дней с даты проведения конкурса заключает договор купли-продажи объекта приватизации с участником, выигравшим конкурс, подписавшим протокол о результатах конкурса и возместившим затраты на организацию и проведение конкурса, либо с единственным участником конкурса, подписавшим протокол о продаже объекта приватизации единственному участнику конкурса и возместившим затраты на организацию и проведение конкурса.

Участнику, выигравшему конкурс, либо единственному участнику конкурса, с которыми заключается договор купли-продажи объекта приватизации, сумма внесенного задатка учитывается в счет исполнения обязательств по договору купли-продажи объекта приватизации.

В случае отказа (уклонения) участника конкурса, выигравшего конкурс, от подписания протокола о результатах конкурса или договора купли-продажи объекта приватизации, возмещения затрат на организацию и проведение конкурса, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, внесенный им задаток возврату не подлежит.

Организатор конкурса в этом случае аннулирует его результаты.

В случае отказа (уклонения) единственного участника конкурса, выразившего согласие на приобретение объекта приватизации, от подписания договора купли-продажи объекта приватизации, возмещения затрат на организацию и проведение конкурса, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, внесенный им задаток возврату не подлежит.

Участникам, не выигравшим конкурс, единственному участнику конкурса, который не дал согласия на приобретение объекта приватизации, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, задаток возвращается в течение 5 рабочих дней со дня проведения конкурса.

 

Конкурс по передаче принадлежащих Республике Беларусь или административно-территориальной единице акций открытых акционерных обществ в доверительное управление, в том числе с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления

Организаторами конкурса являются в отношении акций открытого акционерного общества, находящихся в собственности:

Республики Беларусь, - Государственный комитет по имуществу;

административно-территориальных единиц, - соответствующий местный исполнительный и распорядительный орган.

Организатор конкурса:

определяет дату, место и время проведения конкурса;

организует публикацию в печатных средствах массовой информации информационного сообщения о проведении конкурса, а также размещение в глобальной компьютерной сети Интернет информации об объявленном конкурсе;

разрабатывает проект договора доверительного управления акциями, включающего условия, предложенные государственными органами (государственными организациями), в управлении которых находятся акции открытого акционерного общества, принадлежащие Республике Беларусь и (или) административно-территориальной единице;

принимает заявления на участие в конкурсе;

создает комиссию по проведению конкурса;

утверждает регламент работы комиссии.

В состав комиссии, создаваемой Государственным комитетом по имуществу, включаются представители этого Государственного комитета, Министерства экономики, Министерства финансов, органа, осуществляющего владельческий надзор, и местного исполнительного и распорядительного органа, на территории которого находится открытое акционерное общество.

В состав комиссии, создаваемой местным исполнительным и распорядительным органом, включаются представители этого органа, в том числе комитета (отдела) экономики и финансового управления (отдела), органа, осуществляющего владельческий надзор, и областных, Минского городского территориальных фондов государственного имущества.

Информационное сообщение о проведении конкурса публикуется не менее чем за 30 дней до дня проведения конкурса в отношении акций открытого акционерного общества, находящихся в собственности:

Республики Беларусь, - в печатных средствах массовой информации, определенных Советом Министров Республики Беларусь;

административно-территориальных единиц, - в печатных средствах массовой информации, определенных облисполкомами и Минским горисполкомом.

Информация об объявленном конкурсе размещается не менее чем за 30 дней до дня проведения конкурса в глобальной компьютерной сети Интернет в отношении акций открытого акционерного общества, находящихся в собственности:

Республики Беларусь, - на официальном сайте Государственного комитета по имуществу;

административно-территориальных единиц, - на официальных сайтах облисполкома и Минского горисполкома.

В информационном сообщении о проведении конкурса, а также в информации об объявленном конкурсе должны быть указаны следующие сведения:

полное и сокращенное наименования открытого акционерного общества;

место нахождения открытого акционерного общества;

размер уставного фонда открытого акционерного общества;

наименование организатора конкурса, его место нахождения;

количество акций, передаваемых в доверительное управление, их номинальная стоимость и доля в уставном фонде открытого акционерного общества;

срок, на который акции передаются в доверительное управление;

количество акций, подлежащих продаже по результатам доверительного управления (если акции передаются в доверительное управление с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления);

основные финансовые показатели деятельности открытого акционерного общества (выручка от реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг, себестоимость реализованных товаров, выполненных работ, оказанных услуг, прибыль (убытки), дебиторская и кредиторская задолженность, балансовая стоимость активов за последний отчетный период);

условия конкурса, а в случае проведения конкурса по передаче акций в доверительное управление с правом выкупа части акций по результатам доверительного управления - показатели эффективности деятельности открытого акционерного общества и их параметры, являющиеся существенными условиями договора доверительного управления акциями, при достижении которых по результатам доверительного управления акциями может быть реализовано право их выкупа;

время и место, где можно получить дополнительную информацию о проведении конкурса, в том числе ознакомиться с проектом договора доверительного управления акциями и со сведениями об открытом акционерном обществе, акции которого, принадлежащие Республике Беларусь или административно-территориальной единице, передаются в доверительное управление по конкурсу, согласно приложению;

способ обеспечения исполнения доверительным управляющим акциями обязательств по договору доверительного управления акциями и размер этого обеспечения (если необходимость предоставления такого обеспечения установлена в решении о передаче акций в доверительное управление);

информация о необходимости возмещения затрат на организацию и проведение конкурса, в том числе расходов, связанных с изготовлением и предоставлением участникам конкурса документации, необходимой для его проведения, участником, выигравшим конкурс;

срок подачи заявления на участие в конкурсе и перечень прилагаемых к нему документов;

срок подачи конкурсных предложений;

дата, время и место проведения конкурса;

срок, в течение которого должен быть заключен договор доверительного управления акциями с участником, выигравшим конкурс;

максимальный размер вознаграждения за осуществление доверительного управления акциями.

В конкурсе по передаче акций в доверительное управление без права выкупа части этих акций по результатам доверительного управления могут принимать участие юридические лица - профессиональные участники рынка ценных бумаг. Без получения специального разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам в конкурсе могут участвовать иные юридические и физические лица в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь.

В конкурсе по передаче акций в доверительное управление с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления могут принимать участие субъекты приватизации - профессиональные участники рынка ценных бумаг. Без получения специального разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам в конкурсе могут участвовать иные субъекты приватизации в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь.

В конкурсе не может участвовать открытое акционерное общество, осуществившее выпуск акций, передаваемых в доверительное управление.

 К участию в конкурсе допускаются лица, которые в сроки, установленные в информационном сообщении о проведении конкурса, представили заявление на участие в конкурсе по форме, утверждаемой Государственным комитетом по имуществу, и прилагаемые к нему документы и сведения об участнике конкурса.

Вместе с заявлением представляются следующие документы и сведения:

юридическими лицами - резидентами Республики Беларусь - копии устава (учредительного договора - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), имеющего штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, и свидетельства о государственной регистрации и их подлинники для заверения копий организатором конкурса, доверенность представителю юридического лица (если юридическое лицо представляет не руководитель) или документ, подтверждающий полномочия руководителя юридического лица (приказ о назначении на должность руководителя, или заверенная выписка из решения общего собрания, правления либо иного органа управления юридического лица в соответствии с учредительными документами, или трудовой договор (контракт), или соответствующий гражданско-правовой договор); копии бухгалтерских балансов за последние два года и последний квартал текущего года, заверенные печатью юридического лица с отметкой о приеме их инспекцией Министерства по налогам и сборам; справка инспекции Министерства по налогам и сборам о состоянии расчетов с бюджетом за последний отчетный период; список членов исполнительного органа юридического лица; список членов совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица с указанием должностей и места их работы, а также являются ли они членами исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного совета) иной коммерческой организации (с указанием ее наименования, организационно-правовой формы, юридического адреса); сведения об имеющемся у юридического лица опыте доверительного управления акциями; копии специального разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам;

юридическими лицами, иными организациями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованные в установленном порядке копии учредительных документов и выписка из торгового реестра страны происхождения (выписка должна быть произведена не ранее 6 месяцев до даты подачи заявления) или иное равнозначное доказательство юридического статуса в соответствии с законодательством страны происхождения с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык, легализованная в установленном порядке доверенность представителю юридического лица, иной организации или иные легализованные в установленном порядке документы с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык, сведения об имеющемся у юридического лица опыте доверительного управления акциями;

индивидуальными предпринимателями - резидентами Республики Беларусь - копия свидетельства о государственной регистрации и подлинник для заверения копии организатором конкурса;

индивидуальными предпринимателями - нерезидентами Республики Беларусь - легализованный в установленном порядке документ, подтверждающий статус, с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык;

представителями граждан Республики Беларусь, индивидуальных предпринимателей - резидентов Республики Беларусь - нотариально удостоверенная доверенность;

представителями иностранных физических лиц, индивидуальных предпринимателей - нерезидентов Республики Беларусь - легализованная в установленном порядке доверенность с нотариально удостоверенным переводом на белорусский или русский язык.

При подаче документов на участие в конкурсе физические лица, индивидуальные предприниматели, представители физических лиц, индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, иных организаций предъявляют оригинал документа, удостоверяющего личность, и представляют его копию, которая заверяется организатором конкурса.

Организатор конкурса обеспечивает прием, регистрацию и проверку правильности оформления заявлений и прилагаемых к ним документов. Документы, не соответствующие требованиям законодательства, не принимаются. Повторно заявление и прилагаемые к нему документы могут быть поданы только до окончания срока подачи заявлений, указанного в информационном сообщении о проведении конкурса.

Участник конкурса вправе до начала его проведения письменно отозвать свое заявление. Неявка участника конкурса на конкурс или непредставление им конкурсного предложения признается отказом от участия в конкурсе.

Конкурсные предложения участников конкурса принимаются комиссией в запечатанных конвертах в день проведения конкурса.

Конкурсные предложения должны содержать:

предложения по условиям конкурса;

программу деятельности по выполнению условий конкурса;

размер вознаграждения за осуществление доверительного управления акциями, но не более максимального размера, указанного в информационном сообщении о проведении конкурса.

По результатам рассмотрения представленных участниками конкурса конкурсных предложений комиссия определяет участника, выигравшего конкурс.

Участником, выигравшим конкурс, признается участник, все предложения которого по заключению комиссии соответствуют условиям конкурса или содержат лучшие условия по сравнению с условиями конкурса.

Конкурс считается несостоявшимся, если:

заявление подано только одним участником;

для участия в конкурсе не было подано ни одного заявления;

на конкурс явился один из участников или ни один из участников не явился.

Конкурс признается нерезультативным в случае, если из поданных участниками конкурса конкурсных предложений по условиям конкурса этим условиям не соответствуют конкурсные предложения ни одного из участников конкурса.

По итогам результативного конкурса комиссия составляет протокол в двух экземплярах, которые подписываются в день проведения конкурса всеми присутствующими членами комиссии и участником, выигравшим конкурс. Один экземпляр протокола передается участнику, выигравшему конкурс, второй - организатору конкурса.

В случае проведения конкурса по передаче акций открытого акционерного общества в доверительное управление с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления и признания конкурса несостоявшимся, комиссия рассматривает конкурсные предложения единственного участника конкурса, дает заключение о соответствии или несоответствии его конкурсных предложений условиям конкурса и оформляет соответствующий протокол. В случае соответствия конкурсных предложений единственного участника условиям этого конкурса либо достижения в ходе прямых переговоров соглашения о выполнении им всех условий конкурса организатором конкурса может быть принято решение о передаче акций открытого акционерного общества в доверительное управление с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления данному участнику.

Организатор конкурса в 5-дневный срок после проведения конкурса в письменной форме информирует каждого его участника о результатах конкурса.

Возмещение затрат на организацию и проведение конкурса осуществляется участником, выигравшим конкурс (единственным участником конкурса, которому акции передаются в доверительное управление с правом выкупа части этих акций по результатам доверительного управления).

Договор доверительного управления акциями заключается в 20-дневный срок после проведения конкурса организатором конкурса и возместившим затраты на организацию и проведение конкурса участником, выигравшим конкурс (единственным участником), которые с вступлением в силу данного договора становятся соответственно вверителем и доверительным управляющим акциями.

Договор доверительного управления акциями должен содержать:

существенные условия, предусмотренные статьей 899 Гражданского кодекса Республики Беларусь;

показатели эффективности деятельности открытого акционерного общества и их параметры, при достижении которых по результатам доверительного управления акциями может быть реализовано право их выкупа, если договором доверительного управления акциями предусмотрено такое право;

следующие обязанности доверительного управляющего:

не отчуждать переданные ему в доверительное управление акции, не закладывать эти акции и не налагать на них иные виды обременений;

предоставить вверителю обеспечение исполнения обязательств по данному договору (если необходимость его предоставления была определена в решении о передаче акций в доверительное управление) в течение срока, определенного договором доверительного управления акциями;

обеспечить представление вверителю и органу, осуществлявшему владельческий надзор до передачи акций в доверительное управление, отчета о своей деятельности по форме и в сроки, установленные договором доверительного управления акциями;

обеспечить представление любых документов и сведений о своей деятельности в качестве доверительного управляющего не позднее 15 дней с даты получения запроса вверителя и (или) уполномоченного им органа;

принимать меры по ликвидации и недопущению возникновения задолженности открытого акционерного общества по платежам в республиканский и местные бюджеты и по выплате заработной платы;

голосовать за принятие органами управления открытого акционерного общества решений по вопросам отчуждения, передачи в залог объектов недвижимости, находящихся в собственности открытого акционерного общества, изменения устава и размера уставного фонда, реорганизации и ликвидации открытого акционерного общества, распределения прибыли, установления размера вознаграждения членам совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии открытого акционерного общества по согласованию с вверителем;

следующие обязанности вверителя:

осуществить в течение 5 дней с даты вступления в силу договора доверительного управления акциями перевод акций, переданных в доверительное управление, на счет "депо" доверительного управляющего и известить открытое акционерное общество об этом, а также об ограничениях в отношении отдельных действий доверительного управляющего, предусмотренных договором доверительного управления акциями;

выплачивать доверительному управляющему вознаграждение, если его выплата предусмотрена договором доверительного управления акциями, в сроки и размере, определенные в договоре доверительного управления в соответствии с законодательством;

в случае отказа от договора доверительного управления уведомить доверительного управляющего об этом не позднее чем за 10 дней до прекращения данного договора;

в случае выполнения доверительным управляющим всех условий договора доверительного управления акциями осуществить продажу ему части акций открытого акционерного общества (не более 10 процентов уставного фонда) после истечения срока договора доверительного управления акциями (если такая продажа предусмотрена договором доверительного управления акциями и доверительным управляющим представлено письменное заявление о желании приобрести эти акции в соответствии с условиями такого договора).

Контроль за выполнением доверительным управляющим принятых на себя обязательств по договору доверительного управления акциями осуществляют вверитель и орган, осуществлявший владельческий надзор до передачи акций в доверительное управление, в части выполнения доверительным управляющим условий данного договора.

Орган, осуществлявший владельческий надзор до передачи акций в доверительное управление, не позднее 20 дней со дня получения отчета доверительного управляющего представляет вверителю заключение о выполнении доверительным управляющим условий договора доверительного управления акциями.

В целях контроля за выполнением доверительным управляющим условий договора доверительного управления акциями вверитель вправе потребовать от доверительного управляющего инициировать проведение аудиторской проверки деятельности открытого акционерного общества.

Размер и условия выплаты вознаграждения доверительному управляющему предусматриваются в договоре доверительного управления акциями открытого акционерного общества, находящимися в собственности Республики Беларусь, заключаемом Государственным комитетом по имуществу с доверительным управляющим.

Вознаграждение устанавливается в процентах от суммы перечисленных в республиканский бюджет дивидендов за отчетный год на переданные в доверительное управление акции. Максимальный размер годового вознаграждения не может превышать 10 процентов этой суммы.

За первый отчетный год, а также год, в котором договор доверительного управления акциями был прекращен, размер вознаграждения определяется пропорционально количеству полных месяцев, в течение которых действовал договор.

Вознаграждение выплачивается один раз в год Государственным комитетом по имуществу за счет средств республиканского бюджета, выделяемых на эти цели.

Решение о выплате вознаграждения оформляется приказом Государственного комитета по имуществу после:

утверждения общим собранием участников открытого акционерного общества годового отчета этого общества;

представления отчета доверительного управляющего за отчетный период Государственному комитету по имуществу и государственному органу (государственной организации), в управлении которого (которой) находились акции до их передачи в доверительное управление;

перечисления в республиканский бюджет дивидендов за отчетный год на акции и представления копии платежного поручения об их перечислении;

представления государственным органом (государственной организацией), в управлении которого (которой) находились акции до их передачи в доверительное управление, заключения о выполнении доверительным управляющим условий договора доверительного управления акциями за отчетный период. Заключение представляется не позднее 20 дней с даты поступления в соответствующий государственный орган (государственную организацию) отчета доверительного управляющего за отчетный период.

Решение о выплате вознаграждения не принимается в случае невыполнения доверительным управляющим хотя бы одного из условий договора доверительного управления акциями за отчетный период.

Средства республиканского бюджета, выделяемые для выплаты вознаграждения, перечисляются Главным государственным казначейством Министерства финансов на счет Государственного комитета по имуществу на основании заявки этого Государственного комитета.

Выплата вознаграждения производится не позднее 5 дней с даты выделения Государственному комитету по имуществу средств для этого из республиканского бюджета.

Предприятие как имущественный комплекс передается покупателю после государственной регистрации договора купли-продажи по передаточному акту. Договор определяет: порядок и сроки передачи объекта; форму и сроки платежа; взаимные обязательства сторон по дальнейшему использованию объекта; другие условия, устанавливаемые по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь. Договор после его подписания в течение 10 дней должен быть зарегистрирован в соответствующем органе приватизации.

Права владения и пользования переходят к новому собственнику после регистрации договора. Государственная регистрация перехода права собственности на предприятие как имущественный комплекс осуществляется после полной оплаты покупателем объекта приватизации в соответствии с договором купли-продажи. Право собственности на предприятие как имущественный комплекс переходит к покупателю с момента государственной регистрации перехода права собственности.

Право собственности на приобретаемые акции (доли в уставных фондах) переходит к покупателю в порядке, установленном актами законодательства и договором купли-продажи.

Оплата объекта приватизации производится не позднее 30 рабочих дней со дня заключения договора купли-продажи, если иное не указано в решении о приватизации.

В случае несвоевременного перечисления в соответствующий бюджет средств, подлежащих уплате за объект приватизации, субъект приватизации уплачивает в республиканский или соответствующий местный бюджет штраф в размере 10 процентов от цены продажи объекта приватизации и пеню в размере 1/360 ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь, установленной на день перечисления средств (внесения платежей), от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

Взыскание штрафа и пени производится в бесспорном порядке на основании решений органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь, Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь и его территориальных органов, Министерства финансов Республики Беларусь, его территориальных органов и местных финансовых органов по информации, представленной органами приватизации.

Средства от приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности Республики Беларусь, направляются в республиканский бюджет, если иное не установлено актами Президента Республики Беларусь.

Средства от приватизации объектов приватизации, находящихся в собственности административно-территориальных единиц, направляются в соответствующий местный бюджет, если иное не установлено законодательными актами.

Решения о преобразовании государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества в соответствии с утвержденными планами преобразования государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества принимаются:

по республиканским унитарным предприятиям с численностью работающих 1000 человек и более - республиканским органом государственного управления по управлению государственным имуществом;

по республиканским унитарным предприятиям с численностью работающих менее 1000 человек - территориальными органами республиканского органа государственного управления по управлению государственным имуществом;

по коммунальным унитарным предприятиям - соответствующими местными исполнительными и распорядительными органами.

Учредителями открытых акционерных обществ, создаваемых в процессе преобразования государственных унитарных предприятий (далее- открытые акционерные общества), выступают органы приватизации. Другими, кроме государства, учредителями открытых акционерных обществ (далее - другие, кроме государства, учредители) могут быть субъекты приватизации, внесшие денежные и (или) неденежные вклады в уставные фонды открытых акционерных обществ.

Выбор других, кроме государства, учредителей осуществляется органом приватизации путем проведения конкурса, а в случае признания конкурса несостоявшимся по результатам прямых переговоров органа приватизации с единственным участником конкурса. Порядок проведения конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя и случаи его проведения определяются с учетом требований Закона Советом Министров Республики Беларусь.

Орган приватизации принимает заявления на участие в конкурсе, создает комиссию по проведению конкурса. Комиссия по проведению конкурса определяет участника, выигравшего конкурс, и оформляет протокол о результатах конкурса по выбору другого, кроме государства, учредителя.

Конкурс считается несостоявшимся, если:

заявление на участие в конкурсе подано только одним участником;

для участия в конкурсе не было подано ни одного заявления;

на конкурс явился один из участников или ни один из участников не явился.

Конкурс признается нерезультативным в случае, если из поданных участниками конкурса предложений по условиям конкурса этим условиям не соответствуют предложения ни одного из участников конкурса.

Участником, выигравшим конкурс, признается участник, все предложения которого по заключению комиссии по проведению конкурса соответствуют условиям конкурса или содержат лучшие условия по сравнению с условиями конкурса.

В случае, если заявление подано только одним участником и по результатам прямых переговоров органа приватизации с этим участником этот участник не выбран в качестве другого, кроме государства, учредителя, а также в случае признания конкурса несостоявшимся по основаниям, указанным в абзацах третьем и четвертом части пятой настоящей статьи, или признания конкурса нерезультативным по решению органа приватизации может быть проведен повторный конкурс либо органом приватизации принимается решение о преобразовании государственного унитарного предприятия без иных учредителей.

Работы по созданию открытого акционерного общества с участием других, кроме государства, учредителей, включая подготовку проекта договора о создании открытого акционерного общества с участием других, кроме государства, учредителей, проводятся в соответствии с актами законодательства.

Решение о создании открытого акционерного общества с участием другого, кроме государства, учредителя принимается на учредительном собрании открытого акционерного общества, на котором присутствуют учредители (их представители).

Государственные органы, государственные организации, местные исполнительные и распорядительные органы при преобразовании в открытые акционерные общества государственных унитарных предприятий:

создают отраслевые комиссии по преобразованию государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества (далее - отраслевые комиссии);

обеспечивают создание подчиненными (входящими в состав) государственными унитарными предприятиями комиссий по преобразованию государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества (далее - комиссия по преобразованию).

В состав отраслевой комиссии включаются представители государственного органа, государственной организации, местного исполнительного и распорядительного органа, в подчинении (составе) которых находится преобразуемое государственное унитарное предприятие.

В состав комиссии по преобразованию включаются представители коллектива работников государственного унитарного предприятия и представитель государственного органа, государственной организации, местного исполнительного и распорядительного органа, в подчинении (составе) которых находится преобразуемое государственное унитарное предприятие.

Работы по преобразованию государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество проводятся комиссией по преобразованию. Комиссия по преобразованию осуществляет проверку правильности проведения инвентаризации имущества и обязательств государственного унитарного предприятия, определяет состав и стоимость государственного имущества и размер уставного фонда открытого акционерного общества, готовит предложения по дальнейшему использованию объектов социального назначения, объектов, составляющих исключительную собственность государства, объектов, находящихся только в собственности государства, и жилых помещений государственного жилищного фонда, готовит проект преобразования государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество и вносит его в отраслевую комиссию.

Состав имущества подлежащего преобразованию государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество определяется на основании баланса с учетом инвентаризации имущества и обязательств государственного унитарного предприятия.

В состав имущества подлежащего преобразованию государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая капитальные строения (здания, сооружения), оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, иное имущество, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие юридическое лицо, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права, если иное не предусмотрено настоящим Законом и иными актами законодательства.

В решении о преобразовании государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество при наличии у государственного унитарного предприятия в хозяйственном ведении объектов социального назначения, объектов, находящихся только в собственности государства, жилых помещений государственного жилищного фонда и в пользовании объектов, составляющих исключительную собственность государства, должны быть определены условия дальнейшего использования таких объектов в соответствии с частями восемнадцатой и девятнадцатой настоящей статьи.

Объекты социального назначения могут быть включены в уставный фонд открытого акционерного общества, либо переданы в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц, либо переданы в безвозмездное пользование открытому акционерному обществу.

В уставный фонд открытого акционерного общества не включаются объекты, составляющие исключительную собственность государства, объекты, находящиеся только в собственности государства, и жилые помещения государственного жилищного фонда. В решении о преобразовании государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество может быть предусмотрено:

по объектам, составляющим исключительную собственность государства, - сохранение права и вида пользования, либо изменение вида пользования, либо прекращение права пользования этими объектами в соответствии с актами законодательства;

по жилым помещениям государственного жилищного фонда - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц;

по объектам, находящимся только в собственности государства, - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц либо передача создаваемому открытому акционерному обществу в безвозмездное пользование с условием сохранения их целевого использования.

Под целевым использованием объектов, переданных в безвозмездное пользование, понимается использование лицом, которому они переданы, каждого из объектов согласно его назначению, определяемому в соответствии с актами законодательства. В случаях, когда использование объектов, переданных в безвозмездное пользование, по их назначению невозможно либо когда эти объекты фактически не могут быть использованы по назначению, целевым использованием такого имущества признается содержание их лицом, которому они переданы в безвозмездное пользование, в состоянии, обеспечивающем сохранность, целостность и готовность к использованию.

Размер уставного фонда открытого акционерного общества определяется исходя из балансовой стоимости активов и пассивов государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий на 1 января года, в котором проводится преобразование, в порядке, установленном республиканским органом государственного управления по управлению государственным имуществом, а в случае участия другого, кроме государства, учредителя также исходя из стоимости вклада такого учредителя, определенной в соответствии с актами законодательства, и не может быть ниже минимального размера, установленного законодательными актами.

Комиссия по преобразованию вправе принять решение о привлечении для выполнения отдельных работ по преобразованию государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество индивидуальных предпринимателей либо организаций, оказывающих соответствующие услуги.

Отраслевая комиссия осуществляет координацию работ по преобразованию государственных унитарных предприятий в открытые акционерные общества и контроль за их ходом.

Отраслевая комиссия согласовывает проект преобразования государственного унитарного предприятия в открытое акционерное общество, готовит заключение о возможности создания открытого акционерного общества.

На основании заключения отраслевой комиссии органом приватизации принимается решение о создании открытого акционерного общества в процессе преобразования государственного унитарного предприятия либо в процессе преобразования нескольких государственных унитарных предприятий.

Республиканский орган государственного управления по управлению государственным имуществом осуществляет владение и распоряжение принадлежащими Республике Беларусь акциями открытых акционерных обществ, передает указанные акции в управление других государственных органов, государственных организаций в соответствии с актами законодательства, которые назначают прошедших специальную подготовку лиц представителями государства в органах управления открытых акционерных обществ. Полномочия этих государственных органов, государственных организаций по управлению акциями определяются актами законодательства.

Республиканский орган государственного управления по управлению государственным имуществом обеспечивает специальную подготовку лиц на право быть назначенными представителями государства в органах управления открытых акционерных обществ.

Местные исполнительные и распорядительные органы осуществляют владение и распоряжение принадлежащими административно-территориальным единицам акциями открытых акционерных обществ в порядке, определенном соответствующими местными Советами депутатов.

В открытых акционерных обществах, акции которых принадлежат Республике Беларусь и (или) административно-территориальной единице, создается совет директоров (наблюдательный совет). В его состав назначаются представители государства от Республики Беларусь и (или) административно-территориальной единицы на основании решений государственных органов, государственных организаций, местных исполнительных и распорядительных органов, уполномоченных управлять акциями этого общества, принадлежащими Республике Беларусь и (или) административно-территориальной единице (далее - орган, осуществляющий владельческий надзор), принимаемых до проведения общего собрания акционеров, в повестку дня которого включен вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета).

Орган, осуществляющий владельческий надзор, вправе в любое время заменить представителя государства, назначенного в состав совета директоров (наблюдательного совета) открытого акционерного общества, другим представителем государства.

Основанием для участия представителя государства в работе органов управления открытого акционерного общества являются решение органа, осуществляющего владельческий надзор, о назначении представителей государства и доверенность, выдаваемая этим органом.

Полномочия представителя государства по участию в работе органов управления открытого акционерного общества определяются актами законодательства, решениями органа, осуществляющего владельческий надзор, доверенностью, выданной этим органом.

В период, когда Республике Беларусь или административно-территориальной единице принадлежит 100 процентов акций открытого акционерного общества, решением общего собрания акционеров является решение органа, осуществляющего владельческий надзор.

Решения о согласии присоединить государственное унитарное предприятие либо несколько государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу принимаются:

по республиканским унитарным предприятиям - Президентом Республики Беларусь по предложению Совета Министров Республики Беларусь;

по коммунальным унитарным предприятиям - в порядке, определенном соответствующими местными Советами депутатов. В случаях, установленных законодательными актами, решения о согласии присоединить коммунальное унитарное предприятие либо несколько коммунальных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу принимаются по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

После принятия решения о согласии присоединить государственное унитарное предприятие либо несколько государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу государственные органы, государственные организации, соответствующий местный исполнительный и распорядительный орган:

обеспечивают создание подчиненными (входящими в их состав) государственными унитарными предприятиями комиссий по присоединению государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу (далее - комиссия по присоединению);

создают отраслевые комиссии по присоединению государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу (далее - отраслевая комиссия по присоединению).

В случае присоединения к открытому акционерному обществу нескольких государственных унитарных предприятий, находящихся в подчинении (составе) нескольких государственных органов, государственных организаций и (или) местных исполнительных и распорядительных органов, отраслевая комиссия по присоединению создается в порядке, определяемом республиканским органом государственного управления по управлению государственным имуществом.

Работы по присоединению государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу непосредственно на предприятии проводит комиссия по присоединению.

Комиссия по присоединению осуществляет проверку правильности проведения инвентаризации имущества и обязательств государственного унитарного предприятия, определяет состав имущества государственного унитарного предприятия и его стоимость, размер увеличения уставного фонда открытого акционерного общества и количество акций открытого акционерного общества, подлежащих передаче в собственность Республики Беларусь или административно-территориальной единицы, готовит проект договора о присоединении государственного унитарного предприятия либо участвует в подготовке проекта договора о присоединении нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу.

В решении о согласии присоединить государственное унитарное предприятие либо несколько государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу при наличии у государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий в хозяйственном ведении объектов социального назначения, объектов, находящихся только в собственности государства, жилых помещений государственного жилищного фонда и в пользовании объектов, составляющих исключительную собственность государства, должны быть определены условия дальнейшего использования таких объектов.

Объекты социального назначения могут быть включены в уставный фонд открытого акционерного общества, к которому осуществляется присоединение государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий, либо переданы в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц, либо переданы в безвозмездное пользование этому открытому акционерному обществу.

В решении о согласии присоединить государственное унитарное предприятие либо несколько государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу может быть предусмотрено:

по объектам, составляющим исключительную собственность государства, - сохранение права и вида пользования, либо изменение вида пользования, либо прекращение права пользования этими объектами в соответствии с актами законодательства;

по жилым помещениям государственного жилищного фонда - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц;

по объектам, находящимся только в собственности государства, - передача в пределах собственности Республики Беларусь и (или) административно-территориальных единиц либо передача открытому акционерному обществу в безвозмездное пользование с условием сохранения их целевого использования.

Комиссия по присоединению вправе принять решение о привлечении для выполнения отдельных работ по присоединению государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу индивидуальных предпринимателей либо организаций, оказывающих соответствующие услуги.

Отраслевая комиссия по присоединению осуществляет координацию работ по присоединению государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу и контроль за их выполнением.

Оценка стоимости имущества присоединяемого государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий определяется исходя из балансовой стоимости активов и пассивов этого предприятия (этих предприятий) на 1 января года, в котором проводится присоединение, в порядке, установленном республиканским органом государственного управления по управлению государственным имуществом.

В целях присоединения государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий к открытому акционерному обществу между государственным унитарным предприятием либо несколькими государственными унитарными предприятиями и открытым акционерным обществом заключается договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения. Договор о присоединении подлежит утверждению общим собранием акционеров открытого акционерного общества и учредителем (учредителями) государственного унитарного предприятия (государственных унитарных предприятий). После утверждения договора о присоединении совместное общее собрание акционеров открытого акционерного общества и учредителя (учредителей) государственного унитарного предприятия (государственных унитарных предприятий) принимает решение об увеличении уставного фонда открытого акционерного общества, о дополнительном выпуске акций открытого акционерного общества, передаче их в собственность Республики Беларусь или административно-территориальной единицы и внесении изменений и дополнений в устав открытого акционерного общества. Порядок голосования на совместном общем собрании определяется договором о присоединении либо на этом совместном общем собрании.

При присоединении к открытому акционерному обществу государственного унитарного предприятия либо нескольких государственных унитарных предприятий его (их) права и обязанности переходят в соответствии с передаточным актом (передаточными актами) к открытому акционерному обществу, к которому осуществляется присоединение.

Принадлежащие Республике Беларусь или административно-территориальным единицам акции открытых акционерных обществ могут быть внесены в качестве вкладов в уставные фонды иных хозяйственных обществ:

при создании хозяйственных обществ;

в порядке оплаты дополнительно размещаемых акций при увеличении уставных фондов акционерных обществ;

в порядке оплаты долей в уставных фондах хозяйственных обществ.

Решения о внесении принадлежащих Республике Беларусь или административно-территориальным единицам акций открытых акционерных обществ в качестве вкладов в уставные фонды хозяйственных обществ принимаются по акциям открытых акционерных обществ, находящимся в собственности:

Республики Беларусь, - Президентом Республики Беларусь;

административно-территориальных единиц, - в порядке, определенном соответствующими местными Советами депутатов. В случаях, установленных законодательными актами, решения о внесении принадлежащих административно-территориальным единицам акций открытых акционерных обществ в качестве вкладов в уставные фонды хозяйственных обществ согласовываются с Президентом Республики Беларусь.

Принадлежащие Республике Беларусь или административно-территориальным единицам акции открытых акционерных обществ могут быть переданы в доверительное управление, в том числе по конкурсу, юридическим лицам - профессиональным участникам рынка ценных бумаг. Без получения специального разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам доверительное управление принадлежащими Республике Беларусь или административно-территориальным единицам акциями открытых акционерных обществ может осуществляться иными юридическими и физическими лицами в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь.

Акции открытого акционерного общества не могут быть переданы в доверительное управление открытому акционерному обществу, осуществившему их выпуск.

Сделки по приватизации, заключенные с нарушением законодательства, являются ничтожными.

Совершенная сделка по приобретению приватизируемого объекта оформляется договором между органом приватизации и новым собственником (субъектом приватизации) в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Договор определяет:

порядок и сроки передачи объекта;

форму и сроки платежа;

взаимные обязательства сторон по дальнейшему использованию объекта;

другие условия, устанавливаемые по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь.

Договор после его подписания в течение 10 дней должен быть зарегистрирован в соответствующем органе приватизации.

Права владения и пользования переходят к новому собственнику после регистрации договора. Право распоряжения объектом наступает с момента выдачи свидетельства.

Свидетельство о праве собственности выдается республиканским органом государственного управления по управлению государственным имуществом и приватизации при приватизации объектов республиканской собственности и местным исполнительным и распорядительным органом по объектам собственности административно-территориальных единиц в течение месяца после полной оплаты объекта в соответствии с договором и представления необходимых документов.

Приватизированное предприятие подлежит регистрации как вновь созданное предприятие либо включению в состав действующего субъекта хозяйствования с негосударственной формой собственности в соответствии с законодательством Республики Беларусь с одновременным исключением из названия предприятия терминов, указывающих на его государственную и ведомственную принадлежность.

Тема 9

ДОГОВОР В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЯХ

(ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ)

                                     

                                  Литература

1. Анохин, В. Предпринимательский (хозяйственный) договор: правопонимание и пра­во­­­при­менение / В. Анохин // Хозяйство и право. – 2011. – № 11. – С. 66– 69.

       2. Брагинский, М.И. Договорное право. Книга первая. Общие положения / М.И. Бра­гин­ский. – М.: Статут, 2007. – 847 с.

       3. Годунов, В.Н. Гражданско-правовой договор / В.Н Годунов // Промышленно-торговое право. – 1999. - № 7. – С. 115 – 147.

Договоры в предпринимательской деятельности / О.А. Беляева, В.В. Витрянский, К.Д. Гасников [и др.] / Под ред. Е.А. Павлодского, Т.Л. Левшина. – М.: Статут, 2008. – 509 с.

       4. Договоры: заключение и расторжение. С обзором судебной практики хозяйственных судов Республики Беларусь / под общ. ред. В.С. Каменкова. – Мн.: Дикта, 2011. – 492 с. 

       5. Калемина, В.В. Договорное право : учеб. пособие / В.В. Калемина, Е.А. Рябченко. – 6-е изд., испр. и доп. – М.: Издательство «Омега-Л», 2012. – 254 с.

       6. Каменков, В. О системе хозяйственных договоров / В. Каменков // Вестник Высшего Хозяйст­вен­ного Суда Республики Беларусь. − 2005. − № 17. − С. 55−60.

7. Каменков, В.С. От договоров до хозяйственных споров (теория, законодательство, об­раз­цы): Союз юристов Беларуси в помощь субъектам права / В.С. Каменков, В.В. Жан­даров, С.А. Васьковский. – Минск: Тесей, 2009. – С. 696 с.

8. Каменков, В.С. Хозяйственный договор: общие положения / В.С. Каменков: НЦПИ Республики Беларусь 2007 – Мн. − 157 с.

       9. Карпетов, А.Г., Савельев, А.И. Свобода договора и ее пределы. Т. 1: Теоретические, исторические и политико-правовые основания принципа свободы договора и его ограничений. – М.: Статут, 2012. – 452 с.

       10. Карпетов, А.Г., Савельев, А.И. Свобода договора и ее пределы. Т. 2: Пределы свободы определения условий договора в зарубежном и российском праве. – М.: Статут, 2012. – 453 с.

11. Кучер, А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект / А.Н. Ку­­чер. – М.: Статут, 2005. – 361 с.

      12. Попова, Е.А. Заключение договора в обязательном порядке: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / Е.А. Попова / Ин-т государства и права НАН Беларуси. − Минск, 2004. − 21 с.

     13. Попондопуло, В.Ф. Договор – средство частно-правового регулирования / В.Ф. По­пон­­до­пуло // Правоведение. – 2009. – № 4. – С. 137– 151.

     14. Правовые проблемы аукционов и конкурсов / О.А. Беляева. – М.: ИД «Юрис­пру­ден­ция», 2010. – 296 с.

     15. Соменков, С.А. Расторжение договора в гражданском обороте: теория и практика / С.А. Соменков. – М.: МЗ-Пресс, 2002. – 228 с.

     16. Структура договорных связей // Андреева, Л.В. Коммерческое право России: учеб­ник / Л.В. Андреева. – М.: Волтерс Клувер, 2009. – С. 96– 101 с.

17. Типовой дистрибьюторский контракт МТП. Монопольный импортер-дистрибьютор / Международная торговая палата. – М.: Консалтбанкир. – 2005. – 143 с. 

18. Шевченко, Е.Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики / Е.Е. Шевченко. – М.: Инфотропик Медиа, 2012. – 312 с.

 

1. Понятие и система хозяйственных договоров

 

Существенное место в работе юриста-хозяйственника занимает договорная работа. Юрист участвует в разработке проекта договора, в переговорах при его заключении, сопровождает исполнение. При сбоях в выполнении он участвует в рассмотрении вытекающих из договора споров. Юристу целесообразно моделировать договорную работу в организации в локальных правовых актах - правилах договорной работы.

Одним из оснований возникновения гражданских прав и обязанностей у участников гражданских отношений является договор (ст. 7 ГК). В силу этого каждый договор должен отвечать требованиям: ст. 2 и 391 ГК (принцип свободы договора); п. 3 ст. 155 ГК (наличие согласованной воли сторон для заключения договора); ст. 161, 162, 164, 165 ГК (соблюдение соответствующей формы); ст. 392 ГК (соответствие договора законодательству); ст. 402 ГК (согласование сторонами договора всех его существенных условий).

Согласно ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Соглашение сторон - основной конститутивный признак договора. В соглашении проявляется волевой элемент договора, волеизъявление его участников.

Отношения, возникающие при заключении, исполнении, изменении и расторжении хозяйственных договоров, регулируются ГК и другими актами законодательства, которые могут иметь приоритет при применении.

Хозяйственным договором признается соглашение, в силу которого одна сторона обязуется в обусловленный срок передать товары, выполнить работы или оказать услуги в сфере хозяйственной деятельности, а другая сторона обязуется принять и оплатить их. Хозяйственный договор является двусторонним, возмездным, срочным.

Категория "договор" имеет следующие значения:

договор - это фактическое соглашение между лицами по тем или иным вопросам, влекущее возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. В названном значении договор выступает в качестве юридического факта - сделки;

договор (правоотношение) - это само обязательство, возникшее из договора-сделки, осуществление которого опирается на возможность принуждения. Его элементами выступают субъекты (участники), предмет и содержание. В большинстве случаев договор-правоотношение образует совокупность обязательств;

договор - это документ, который фиксирует согласованные сторонами условия соглашения (договора-сделки) и обладает необходимыми реквизитами.

Договор выступает фундаментальной категорией науки хозяйственного права. Роль договора в хозяйственной практике возрастает. Основными функциями хозяйственного договора являются: регулятивная, обеспечивающая, охранительная, балансирующая спрос и потребление.

Основными принципами договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности являются:

- равноправие сторон;

- свобода заключения и формирования условий хозяйственных договоров;

- взаимная заинтересованность сторон в исполнении договора, соблюдение договорной дисциплины;

- взаимная имущественная ответственность сторон.

Хотя бы одной из сторон хозяйственных договоров являются субъекты предпринимательства.

Хозяйственные договоры классифицируются на группы, типы и виды. В зависимости от результата, на который направлены договоры, можно выделить следующие группы:

- договоры, направленные на передачу имущества;

- договоры на выполнение работ;

- договоры на оказание услуг;

- организационные договоры;

- договоры о совместной деятельности.

Указанные группы договоров объединяют соответствующие типы хозяйственных договоров, опосредующие экономические отношения конкретного характера. Тип договора закрепляется в законодательстве как самостоятельная форма договора. В качестве типов хозяйственных договоров выделяются следующие: купли-продажи, подряда, перевозки и др.

В пределах типа выделяются виды договоров, т.е. договоры, которые наряду с общими для всего типа чертами обладают особенностями. Например, в рамках типа "договор купли-продажи" выделяются договоры оптовой и розничной продажи, поставки, контрактации, энергоснабжения, продажи недвижимости; в рамках типа "договор подряда" - договоры строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ и т.п.

Хозяйственные договоры можно классифицировать по различным признакам.

В зависимости от характера юридических последствий выделяют окончательные (основные) и предварительные договоры. Окончательными (основными) именуются договоры, непосредственно порождающие права и обязанности сторон по производству и перемещению тех или иных благ. Предварительные договоры создают лишь обязанность заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором. Субъектам хозяйствования практически всегда следует заключать предварительный договор.

Согласно ст. 399 ГК по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор заключается в форме, установленной законодательством для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, применяются положения, установленные для заключения договоров в обязательном порядке (п. 4 ст. 415 ГК - если сторона, для которой в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки).

Обязательства, предусмотренные предварительным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен и ни одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Предварительные договоры необходимо отличать от встречающихся на практике соглашений (протоколов) о намерениях. Последние лишь закрепляют желание сторон вступить в договорные отношения в будущем. Несоблюдение соглашений (протоколов) о намерениях не влечет каких-либо правовых последствий.

Поскольку предварительный договор не порождает имущественных и каких-либо иных обязательств, за исключением обязательства заключить в будущем основной договор, предварительный договор не может обеспечиваться задатком.

По основаниям заключения различают свободные и обязательные договоры. Свободные договоры заключаются по усмотрению самих сторон. Заключение обязательных договоров является обязанностью для одной или обеих сторон договора.

Законодательство исходит из принципа свободы договора. В соответствии со ст. 391 ГК граждане и юридические лица свободны в заключении договора, но без противоречий законодательству. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым обязательством (выигрыш торгов, имел место предварительный договор). Статья 246 УК устанавливает ответственность за принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения.

К обязательным договорам следует отнести публичные договоры. Согласно ст. 396 ГК публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание, обязательное страхование и т.п.).

Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством.

Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары (работы, услуги) не допускается.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные п. 4 ст. 415 ГК. Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным законодательством, ничтожны.

В случаях, предусмотренных законодательными актами, Правительство Республики Беларусь может издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.), если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

Правительство, уполномоченные органы исполнительной власти могут рекомендовать субъектам хозяйствования ориентировочные условия хозяйственных договоров - примерные договоры.

Хозяйственные отношения могут определяться на основании договоров присоединения, когда присоединяющаяся сторона не вправе настаивать на внесении в договор изменений и дополнений. При однотипных работах его проект разрабатывает оферент.

В соответствии с принципом свободы договора стороны вправе выбрать вид заключаемого договора.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законодательством (смешанный договор). Смешанный договор позволяет участникам хозяйственного оборота при оформлении своих отношений по своему усмотрению конструировать договор, адекватный их потребностям, со всеми необходимыми элементами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 2 ст. 391 ГК). Элементы смешанного договора являются равноправными по отношению друг к другу. Даже если в договоре можно выделить главное и второстепенное обязательства, каждое из них должно оцениваться самостоятельно, и к нему подлежат применению соответствующие предписания.

Смешанные договоры необходимо отличать от комплексных договоров. Комплексный договор включает несколько обязательств одного договорного типа или вида (подвида), в которых одна сторона является кредитором, а другая должником, и наоборот. От смешанного договора данный договор отличается тем, что не содержит элементов различных договоров, а включает комплекс обязательств одного вида. 

Субъекты хозяйствования могут заключать договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные действующим законодательством. Первые именуются в литературе именными (поименованными), вторые - безымянными (непоименованными) договорами (агентские, дилерские, дистрибьютерские и т.п.). Согласно подп. 1 части 2 п. 1 ст. 7 ГК гражданские права и обязанности могут возникать как из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, так и из договоров и иных сделок, не предусмотренных законодательством, однако не противоречащих ему. Непоименованные договоры в целом и отдельные их условия не могут быть признаны недействительными вследствие их несоответствия конкретным предписаниям законодательства. Это обусловлено тем, что непоименованный договор порождает обязательства, которые хотя и не предусмотрены в законодательстве, но не противоречат ему. Правовое регулирование непоименованного договора осуществляется, исходя из общих положений ГК об обязательствах и договорах, а комплексного договора – в соответствии с правилами о договорах, комплекс обязательств из которых в нем содержится.

Различают организационно-хозяйственные, инвестиционные, биржевые, приватизационные договоры, договоры о совместной деятельности.

 

2. Заключение хозяйственных договоров.

Структура договорных связей в хозяйственных отношениях

 

Заключение договора - одна из важнейших стадий всего договорного процесса. От ее качества зависит коммерческий успех и макроэкономическая стабильность.

Хозяйственный договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Окончание срока действия хозяйственного договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.

В целях обеспечения правильного заключения, изменения и расторжения договоров принято постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.12.1999 N 16 (ред. от 26.09.2008) "О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров".

Порядок заключения, изменения и расторжения договоров по отдельным видам обязательств (купля-продажа, аренда, подряд, перевозка, страхование и др.) помимо соответствующих норм ГК регламентируется также другими законодательными и иными нормативными правовыми актами, указанными в статье 3 ГК. При этом следует учитывать иерархическую соподчиненность нормативных актов, изложенную в ст. 3 ГК, а также руководствоваться правилом о том, что общие нормы применяются, если иные правила не установлены нормами ГК об отдельных видах договоров и другими актами законодательства.

Процесс заключения договора складывается из действий сторон, направленных на достижение соглашения между ними. Он состоит из двух обязательных стадий: предложения заключить договор (оферта) и принятия предложения (акцепт). Соответственно первая сторона называется оферентом, вторая - акцептантом.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента получения ее адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, она считается неполученной (ст. 405 ГК). Оферта может быть индивидуализированной (обращена к конкретному адресату), коллективной (обращена одновременно к нескольким заранее известным адресатам с целью заключения договора с одним из них, например аукцион, биржа), конкурсной.

Полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 406 ГК).

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.

Публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (ст. 407 ГК).

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон (ст. 408 ГК).

Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.д.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее или одновременно с самим акцептом, акцепт считается неполученным (ст. 409 ГК).

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока (ст. 410 ГК).

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен - в течение нормально необходимого для этого времени. Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила об ее акцепте (ст. 411 ГК).

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным (ст. 412 ГК).

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом (ст. 413 ГК). Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 414 ГК).

В случаях, когда в соответствии с ГК и иными актами законодательства (государственный заказ) для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

В случаях, когда в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Другие сроки могут быть установлены законодательством или согласованы сторонами.

Если сторона, для которой в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Необязательными стадиями являются преддоговорные контакты и преддоговорные споры. В рамках преддоговорных действий запрашиваются справки и иные документы, получаются консультации экспертов, собираются сведения относительно экономического состояния, репутации и деловых качеств другой стороны, выявляются ее подлинные намерения, определяются общие суммы затрат, применяются предусмотренные законом средства и способы защиты прав. Преддоговорные контакты необходимы, так как благодаря им согласовываются те вопросы, которые могут затянуть заключение договора, создать трудности в процессе исполнения обязательств. В отдельных случаях необходимо посетить контрагента с тем, чтобы получить собственное представление о нем. Могут быть сделаны запросы в банки, торговые палаты и использованы иные доступные источники. При этом обращается внимание на деловую репутацию и платежеспособность, продолжительность деловой активности, на величину капитала и т.д. Неофициальная информация в некоторых ситуациях может оказаться более полезной, чем собранная из официальных источников.

 Порядок преддоговорных контактов для определенных видов договоров предусмотрен нормативными актами (строительный подряд).

Преддоговорные споры, когда условия договора определяются в соответствии с решением хозяйственного суда, возможны лишь в случаях, предусмотренных ст. 415 и 416 ГК, при уклонении от заключения договора стороны, для которой в соответствии с законодательством заключение такого договора обязательно, а также по соглашению сторон.

Споры о заключении договоров подразделяются на споры о понуждении к заключению договоров и споры о разногласиях по условиям договоров. Разрешение этих споров хозяйственным судом возможно в тех случаях, когда актом законодательства установлена обязанность одной из сторон заключить договор, а споров о разногласиях по договору - в тех случаях, когда они переданы на разрешение хозяйственного суда в порядке, предусмотренном ст. 415 ГК, либо в силу соглашения сторон.

В частности, заключение договора обязательно в случаях:

заключения публичного договора (ст. 396 ГК);

заключения основного договора, предусмотренного предварительным договором (ст. 399 ГК);

заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 417, 418 ГК);

заключения договора закупки товаров для государственных нужд (ст. 499 ГК);

в других случаях, предусмотренных законодательством.

Разновидностью исков о понуждении к заключению договора являются иски о переводе на истца прав и обязанностей какой-либо из сторон по заключенному с нарушением его преимущественного права договору (п. 3 ст. 253, п. 1 ст. 592 ГК).

Согласно п. 4 ст. 415 ГК, если сторона, для которой в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом следует иметь в виду, что такое исковое требование может относиться не только ко всему договору в целом, но и к отдельным его условиям. К исковому заявлению истец обязан приложить проект договора, о понуждении к заключению которого предъявлен иск.

Установленный в ст. 415 ГК тридцатидневный срок не ограничивает возможность заинтересованной стороны на передачу разногласий по договору в хозяйственный суд. Разногласия, переданные в хозяйственный суд по истечении указанного срока, если контрагент не возражает против судебного разбирательства, должны быть рассмотрены судом по существу.

Если сторона, для которой заключение договора обязательно, передала разногласия по договору на рассмотрение хозяйственного суда, а контрагент по данному договору представил суду свои предложения по условиям договора, то в этом случае хозяйственный суд исходит из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон.

Хозяйственный суд, принимая решение о понуждении стороны заключить договор, указывает в решении формулировки конкретных его условий, в отношении которых разрешается спор, либо утверждает их в редакции, предложенной истцом, если эти предложения соответствуют законодательству. Договор считается заключенным с момента вступления решения хозяйственного суда в законную силу, если решением не установлено иное, после чего стороны не обязаны дополнительно заключать договор путем составления и подписания одного документа.

При разрешении дел данной категории хозяйственные суды учитывают, что в соответствии со ст. 415 ГК с иском о понуждении к заключению договора вправе обратиться лишь контрагент обязанной стороны, сама же обязанная сторона лишена такого права.

Соглашение сторон о передаче преддоговорного спора на рассмотрение хозяйственного суда может быть изложено в условиях оферты, на которую получен акцепт, или в составленном сторонами отдельном документе, а также если это прямо вытекает из переписки сторон.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в срок, указанный в части первой п. 2 ст. 415 ГК, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение хозяйственного суда в случаях, когда в соответствии с ГК и иными актами законодательства заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора).

Условия договора, возникшие разногласия по которым не будут урегулированы сторонами в судебном порядке, считаются несогласованными.

При рассмотрении преддоговорных споров по отдельным условиям договоров хозяйственные суды проверяют договоры в целом на предмет их соответствия законодательству, предлагая сторонам до вынесения решения устранить имеющиеся противоречия законодательству в других условиях договора. Если такое предложение суда не будет выполнено сторонами, то иск о понуждении заключить договор оставляется без удовлетворения, так как суд не вправе утверждать договор в редакции, противоречащей законодательству.

При рассмотрении дел о заключении, изменении, расторжении договоров необходимо строго следовать указаниям закона в отношении статуса лиц, намеревающихся вступить или вступивших в договорные правоотношения.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (п. 3 ст. 51 ГК).

Следует иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве).

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и на основании выданной ему доверенности, выясняется, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, считаются совершенными от имени юридического лица.

Руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 188 ГК.

В соответствии со ст. 183 ГК представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. В связи с этим, например, представитель предприятия не может заключать от имени предприятия, представителем которого он является, договор с самим собой, а также с другим предприятием, представителем которого он одновременно является.

Однако следует учитывать, что одновременное коммерческое представительство разных сторон в сделке допускается с согласия этих сторон и в других случаях, предусмотренных законодательством (ст. 185 ГК).

Для заключения договора полным товариществом, ведение дел которого осуществляется совместно его участниками, требуется согласие всех участников.

Заключению договора участником полного товарищества, ведение дел которого поручено другим (одному или нескольким) его участникам, должно предшествовать получение соответствующей доверенности от участника (участников), ведущего (ведущих) дела товарищества (ст. 69 ГК). При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 184 ГК).

Это же правило распространяется на вкладчиков в коммандитном товариществе (ст. 83 ГК).

При отсутствии в договоре поручительства условий, позволяющих определить, за исполнение какого обязательства дано поручительство, договор поручительства следует считать незаключенным.

В соответствии с п. 2 ст. 348 ГК гарантийное обязательство может возникнуть на основании договора.

О заключении договора гарантии может свидетельствовать как ссылка на гарантийное письмо в договоре, исполнение обязательств по которому гарантируется, так и акцепт кредитором гарантийного письма в соответствии с п. 1 ст. 408 ГК.

На гарантийное письмо распространяются требования законодательства, установленные в отношении оферты (ст. 405 ГК). Оно должно быть адресовано одному или нескольким конкретным лицам, содержать достаточно определенное предложение, выражать намерение гаранта, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги (ст. 417 ГК). Например, в соответствии с указом Президента Республики Беларусь от 07.02.2005 N 58 (ред. от 29.12.2012) "О проведении подрядных торгов в строительстве и признании утратившими силу отдельных указов, положения Указа Президента Республики Беларусь" проведение подрядных торгов, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь, является обязательным при заключении договоров на строительство объектов, в том числе их ремонт, реконструкцию, реставрацию и благоустройство, финансируемых:

за счет средств республиканского и (или) местных бюджетов, государственных целевых бюджетных фондов, государственных внебюджетных фондов, внешних государственных займов и кредитов банков Республики Беларусь под гарантии Правительства Республики Беларусь, - при стоимости строительства объектов 3000 базовых величин и более;

за счет иных источников, за исключением объектов, полностью финансируемых за счет средств иностранных инвесторов, - при стоимости строительства объектов 50000 базовых величин и более.

В качестве организатора торгов могут выступать собственник вещи или обладатель имущественного права либо специализированная организация. Специализированная организация действует на основании договора с собственником вещи или обладателем имущественного права и выступает от их имени или от своего имени.

В случаях, указанных в ГК или иных актах законодательства, договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов.

Торги (тендер) проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организаторами торгов, предложило лучшие условия.

Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.

Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.

Если иное не предусмотрено законодательством, извещение о проведении торгов должно быть сделано организатором не менее чем за тридцать дней до их проведения. Извещение должно содержать в любом случае сведения о времени, месте и форме торгов, их предмете и порядке проведения, в том числе об оформлении участия в торгах, определении лица, выигравшего торги, а также сведения о начальной цене.

В случае, если предметом торгов является только право заключения договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок.

Если иное не предусмотрено законодательством или в извещении о проведении торгов, организатор открытых торгов, сделавший извещение, вправе отказаться от аукциона в любое время, но не позднее чем за три дня до наступления даты его проведения, а от конкурса - не позднее чем за тридцать дней до проведения конкурса.

В случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб. Организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашаемым им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.

Участники торгов вносят задаток в размере, сроки и порядке, которые указаны в извещении, в счет исполнения обязательств по договору, который может быть заключен на торгах.

Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания договора утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка.

Если по условиям торгов разыгрывается только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее двадцати дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения.

Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законодательством, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица.

Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Указ Президента Республики Беларусь от 05.05.2009 N 232 (ред. от 10.01.2013) "О некоторых вопросах проведения аукционов (конкурсов)" установлено, что прием заявок (заявлений) на участие в аукционе (конкурсе), за исключением аукционов (конкурсов) по продаже объектов приватизации, должен заканчиваться не ранее чем за три рабочих дня до даты проведения аукциона (конкурса).

В предусмотренных законодательством случаях организатором аукциона (конкурса) до даты проведения аукциона (конкурса) заключаются с участниками соглашения, в которых предусматриваются права, обязанности и ответственность сторон в процессе подготовки и проведения аукциона (конкурса), в том числе размер штрафа, уплачиваемого:

участником, выигравшим торги, но отказавшимся или уклонившимся от подписания протокола и (или) договора, оформляемого по результатам аукциона (конкурса), и (или) возмещения затрат на организацию и проведение аукциона (конкурса);

участниками, отказавшимися объявить свою цену за предмет аукциона в случае, когда такое объявление предусмотрено законодательством, в результате чего аукцион признан нерезультативным.

При этом размер штрафа при начальной цене предмета аукциона, составляющей:

менее 500 базовых величин, - не может превышать 100 базовых величин;

более 500 базовых величин, - не может превышать 20 процентов от начальной цены предмета аукциона.

Размер штрафа должен быть одинаковым для всех участников аукциона (конкурса).

При проведении аукциона (конкурса) по продаже имущества по решению суда оценка такого имущества для определения его начальной цены проводится организациями, которые в соответствии с законодательными актами имеют право на осуществление независимой оценки государственного имущества;

В случае, если аукцион признан несостоявшимся в силу того, что заявка (заявление) на участие в нем подана только одним участником либо для участия в нем явился только один участник, предмет аукциона продается этому участнику при его согласии по начальной цене, увеличенной на 5 процентов.

При поступлении заявки (заявления) на участие в конкурсе от одного участника либо явке для участия в нем только одного участника и соответствии его предложений условиям конкурса продажа предмета конкурса этому лицу производится на предложенных им условиях.

В случае, если законодательными актами для отдельных видов государственного имущества обязательным условием предусмотрена продажа земельного участка в частную собственность или права заключения договора аренды земельного участка, необходимого для обслуживания этого имущества, и иное не предусмотрено законодательными актами, начальная цена такого имущества должна включать начальную цену платы за земельный участок или права заключения договора аренды данного земельного участка. При этом средства, затраченные на формирование земельного участка и изменение земельного участка в результате такого формирования, государственную регистрацию в отношении этих участков, подлежат возмещению участником, выигравшим торги, в соответствии с законодательством.

Продажа находящегося в государственной собственности имущества, включая земельные участки, права заключения договора аренды государственного имущества, в том числе земельных участков, может осуществляться организатором аукциона (конкурса) путем проведения электронных торгов, если это предусмотрено в решении об их продаже.

Допускается заключение хозяйственного договора путем принятия к выполнению заказов, если законом не установлены специальные требования к форме и порядку заключения данного вида договора. Так, согласно п. 22 Правил транспортно-экспедиционной деятельности, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.12.2006 N 1766 (ред. от 04.03.2011) оказание транспортно-экспедиционных услуг физическим лицам при организации перевозок грузов, предназначенных для личного, семейного, домашнего и иного использования, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности, осуществляется на основании договора транспортной экспедиции. Заключение указанного договора подтверждается составлением заказа-поручения по установленной форме, заверенного подписью, штампом или печатью экспедитора.

Прием от физических лиц заказов-поручений на оказание транспортно-экспедиционных услуг осуществляется предварительно, а также непосредственно в день их выполнения по правилам, действующим на соответствующих видах транспорта. Все принятые экспедитором заказы-поручения могут быть зарегистрированы в книге регистрации заказов.

Срок выполнения заказа-поручения должен устанавливаться по согласованию с физическим лицом.

Заказ-поручение оформляется, как правило, в трех экземплярах после предварительного расчета стоимости заказа и согласования с физическим лицом срока его выполнения. Первый экземпляр заказа-поручения является сопроводительным документом перевозчика, а при наличии подписи физического лица о получении груза - подтверждением выполнения экспедитором заказа. Второй экземпляр заказа-поручения выдается клиенту после оплаты стоимости заказа. Третий экземпляр заказа-поручения с подписью представителя перевозчика о приеме заказа к исполнению остается у экспедитора.

При оформлении заказа-поручения физическое лицо может объявить ценность груза, составив при этом соответствующую опись. Экспедитор должен проверить правильность составления описи и приложить ее к каждому экземпляру заказа-поручения.

Экспедитор обязан организовать выполнение заказа физического лица в срок, установленный при его оформлении и указанный в заказе-поручении.

Экспедитор может организовать выполнение заказа-поручения с участием или без участия физического лица. Физическое лицо обязано подготовить груз к перевозке (за исключением товаров, купленных в торговой сети), обеспечив при этом упаковку грузов, нуждающихся в таре для предохранения их от утраты, порчи и повреждений, если иное не установлено заказом-поручением.

Выдача физическому лицу доставленных грузов производится под расписку в первом экземпляре заказа-поручения с указанием даты и времени выполнения заказа. Кроме того, физическое лицо вправе в заказе-поручении сделать отзыв или замечание о выполненной работе.

Об изменении условий, предусмотренных в заказе-поручении, о частичном или полном отказе от него физическое лицо должно письменно предупредить экспедитора до начала его выполнения в сроки согласно правилам, предусмотренным на соответствующих видах транспорта. По соглашению сторон в эти сроки заказ-поручение может быть аннулирован.

В случае отказа или аннулирования заказа-поручения по инициативе физического лица во время исполнения заказа-поручения экспедитор должен возвратить физическому лицу полученную от него сумму за вычетом расходов, понесенных экспедитором в связи с исполнением заказа-поручения.

При заключении хозяйственных договоров стороны по своему усмотрению определяют структуру договорно-хозяйственных связей. Под структурой понимается состав субъектов, между которыми заключается договор. Структура такого рода связей может быть простой и сложной, в зависимости от состава сторон договора и иных участников договора и иных участников исполнения договорных обязательств.

При простой структуре договора субъектами являются только должник и кредитор. При сложной структуре договора для реализации цели правоотношения необходимо участие посредника.

Сложная структура договорных отношений распространена при заключении биржевых сделок, сделок на рынке ценных бумаг.

Особенностью договора генерального подряда является то, что генеральный (основной) исполнитель несет ответственность перед заказчиком за исполнение договорных обязательств субисполнителями, а перед последним – ответственность за ненадлежащее исполнение обязательств заказчика.

 

3. Форма хозяйственных договоров

 

Каждый договор должен отвечать требованиям ст. 161, 162, 164, 165 ГК (соблюдение соответствующей формы).

Следует уделять внимание вопросу соблюдения формы договора (нотариальное удостоверение сделки, регистрация договора, вступление в силу договора и др.).

Согласно п. 1 части первой ст. 162 ГК сделки (за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, и сделок, указанных в п. 2 и 3 ст. 160 ГК), заключаемые юридическими лицами между собой и с гражданами, должны совершаться в простой письменной форме. При этом необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 2 ст. 404 ГК договор в письменной форме может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Согласно ст. 9.25 КоАП несоблюдение письменной формы гражданско-правовых договоров на выполнение работ, оказание услуг или создание объектов интеллектуальной собственности, заключаемых юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем с гражданами, а равно отсутствие в этих договорах условий, установленных законодательством, - влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере десяти процентов от суммы договора, а при невозможности ее установления - до двадцати базовых величин.

Договор, заключаемый в письменной форме путем составления одного документа, должен быть подписан сторонами (п. 2 ст. 404 ГК) и скреплен печатями.

Проект договора может быть предложен любой из сторон. В случае, если проект договора составлен как единый документ, он представляется другой стороне в двух экземплярах.

При наличии возражений по отдельным условиям договора сторона, получившая проект договора, составляет протокол разногласий вместе с подписанным договором. В случае, если стороны не достигли согласия по всем существенным условиям хозяйственного договора, такой договор считается незаключенным.

В тех случаях, когда для заключения определенных видов договоров (продажа недвижимости, продажа предприятия, поставка товаров для государственных нужд, доверительное управление недвижимым имуществом) требуется составление одного документа, подписанного сторонами, осуществление иных действий, перечисленных в п. 2 ст. 404 ГК, не свидетельствует о соблюдении формы договора его участниками.

Нотариальному удостоверению подлежат договоры об ипотеке, о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 320 ГК); об уступке требования или о переводе долга, основанных на сделке, совершенной в нотариальной форме (ст. 360 и 362 ГК).

Согласно части второй п. 1 ст. 404 ГК если законодательством для данного вида договора не требуется нотариальной формы, но стороны договорились заключить его в такой форме, то договор считается заключенным с момента придания ему нотариальной формы.

Соблюдением формы договора является также его регистрация в случаях и порядке, установленных ст. 165, 320, 360, 529, 531, 545, 580, 622, 629 ГК. При этом следует учитывать, что договоры купли-продажи недвижимости (ст. 521 ГК) вступают в силу и считаются заключенными не с момента регистрации перехода права собственности на недвижимость к покупателю, а с момента подписания договора сторонами.

Согласно части третьей п. 1 ст. 161 ГК законодательством, соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и др.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не определены, то применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки (п. 1 ст. 163 ГК), а именно: стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, что, однако, не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, не являющиеся свидетельскими показаниями.

Пункт 1 статьи 163 ГК должен применяться и в других случаях несоблюдения простой письменной формы сделки, например если на договоре отсутствуют подписи сторон.

Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда.

Форма договора является способом выражения воли сторон и фиксации их волеизъявления, подтверждением согласия сторон относительно всех существенных условий договора, внешним выражением его содержания.

 

4. Содержание хозяйственных договоров

 

Содержание хозяйственного договора составляют условия, определенные соглашением его сторон, направленные на установление, изменение или прекращение хозяйственных обязательств, как согласованные сторонами, так и принимаемые ими в качестве обязательных условий договора в соответствии с законодательством.

В доктрине существует учение о тройном делении договорных условий на существенные, обычные и случайные.

Существенными считаются условия, наличие которых для договора соответствующего вида является обязательным; обычными - условия, которые встречаются преимущественно в договорах определенного вида и от которых стороны могут отступить; случайные - условия, которые не являются необходимыми и включаются в договор исключительно по желанию сторон.

В соответствии со ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условие о предмете договора (наименование передаваемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.), иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые могут быть отнесены к существенным в случаях, если они:

названы в качестве таковых в законодательстве для договоров данного вида (например, наименование и количество товара для договора купли-продажи (ст. 425 ГК) или цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа (ст. 459 ГК) и пр.);

определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заявлению одной из сторон и при этом между сторонами достигнуто соглашение;

вытекают из сущности договора данного вида. При отсутствии существенного условия договор не может считаться заключенным.

Согласно ст. 402 ГК существенным для любого договора является условие о предмете договора. Предметом договора является как действие, так и объект, в отношении которого такое действие должно быть совершено. Условия о предмете в хозяйственном договоре должны определять наименование (номенклатуру, ассортимент) и количество продукции (работ, услуг), а также требования к их качеству.

В ст. 180 Хозяйственном кодексе Украины установлены существенные условия для всех хозяйственных договоров: "При заключении хозяйственных договоров стороны обязаны в любом случае согласовать предмет, цену и срок действия договора".

Согласно Закону Узбекистана от 29.08.1998 "О договорно-правовой базе деятельности хозяйствующих субъектов" хозяйственный договор должен предусматривать предмет договора, качество, количество, ассортимент, цену поставляемого товара (работы, услуги), сроки исполнения, порядок расчета, обязательства сторон, ответственность сторон при неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств, порядок разрешения споров, реквизиты сторон, дату и место заключения договора.

Подпункт 1.16.4 пункта 1 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 (ред. от 23.07.2012) "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее - Указ N 178) предусматривает наличие в документе (документах), посредством которого (которых) оформлено заключение внешнеторгового договора, условий расчета, которые включают в себя время, способ, место и валюту платежа.

 При этом под условиями расчета понимается установленное внешнеторговым договором обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной.

Законодательство для отдельных видов договоров устанавливает необходимый перечень существенных условий. Например, в соответствии с п. 10 утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 N 1450 (ред. от 30.06.2011) Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда к существенным условиям договора относятся:

предмет договора (наименование и местонахождение объекта, виды (этапы) строительных работ, подлежащих выполнению, и их объемы);

указание на выполнение строительных работ собственными силами подрядчика либо с привлечением субподрядчиков;

сроки (число, месяц и год) начала и завершения строительства объекта (выполнения строительных работ). По согласованию сторон могут быть предусмотрены также сроки начала и завершения отдельных видов (этапов) строительных работ (промежуточные сроки);

договорная (контрактная) цена или способ ее определения;

порядок и сроки представления проектной документации, ее содержание и состав, количество представляемых экземпляров;

порядок расчетов за выполненные строительные работы;

источники и объемы финансирования по каждому из источников, в том числе с выделением суммы обязательств на текущий финансовый год;

ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договорных обязательств;

обязанности заказчика и подрядчика при исполнении договора.

При строительстве многоквартирных жилых домов с привлечением средств граждан стороны дополнительно определяют в договоре следующие существенные условия:

основания расторжения договора ранее установленного срока;

порядок возврата гражданам денежных средств в случае невыполнения обязательств или расторжения договора ранее установленного срока;

особенности строительства и характеристики объекта, включая указание о полном или частичном выполнении внутренних отделочных работ (п.11).

Каждая сторона вправе внести предложения о включении в договор других условий, в том числе предусматривающих:

распределение функций между заказчиком и подрядчиком по обеспечению объекта материальными ресурсами, а при необходимости - и по разработке проектной документации;

порядок контроля заказчиком качества выполняемых подрядчиком строительных работ и поставляемых материальных ресурсов;

особенности приемки выполненных строительных работ, объекта в эксплуатацию;

взаимоотношения сторон при наступлении обстоятельств непреодолимой силы;

перечень услуг, предоставляемых сторонами на возмездной основе;

порядок и основания изменения или расторжения договора;

выдачу авансов на приобретение материальных ресурсов (п. 12).

Все хозяйственные договоры являются возмездными, поэтому на практике существенным условием каждого договора является цена. Согласно п. 3 ст. 393 ГК договор предполагается возмездным, если из законодательства, содержания или существа договора не вытекает иное. В частности, согласно п. 1 ст. 526 ГК договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этой недвижимости.

Денежная сумма договора (цена) определяется соглашением сторон, если по конкретному виду товаров, работ, услуг, в отношении которых заключена сделка, законодательством Республики Беларусь не установлено применение цен (тарифов, расценок, ставок и т.п.), определяемых или регулируемых уполномоченными на то государственными органами.

Цена устанавливается соглашением сторон договора с соблюдением норм законодательства, а в предусмотренных законодательством случаях определяется или регулируется уполномоченными на то государственными органами.

Соглашением сторон вместо определенной цены могут быть установлены порядок и способ определения цены.

В соответствии со ст. 298 ГК договор может предусматривать оплату вытекающего из него денежного обязательства в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах ("специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон.

Изменение цены договора после его заключения допускается лишь в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законодательством либо в установленном законодательством порядке.

Обычными именуют условия, устанавливаемые в нормативном акте (чаще всего диспозитивными нормами) и применяемые сторонами без специальной договоренности (например, об обязанностях сторон по содержанию арендованного имущества).

Условия, которые не предусмотрены законодательством и отсутствие которых не имеет значения для признания договора заключенным, считаются случайными. Однако случайные условия приобретают характер существенных, если по поводу их последовало предложение одной из сторон о включении в договор.

Стороны могут предусмотреть в договоре, что его отдельные условия определяются примерными условиями, разработанными для договоров этого вида и опубликованными в печати.

 

5. Изменение и расторжение хозяйственных договоров

 

Хозяйственный договор выполняет свои функции наилучшим образом лишь в том случае, если он стабилен. Однако принцип стабильности договорных отношений не исключает возможности изменения или расторжения договора. Причинами этого могут быть просчеты при заключении, изменение условий хозяйствования, поведение сторон. Под изменением или расторжением договора понимается акт, направленный в первом случае на пересмотр условий, а во втором - на досрочное прекращение его действия.

Согласно п. 1 ст. 420 ГК изменение и расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Исходя из требований ст. 420 ГК по решению суда договор может быть изменен или расторгнут только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных ГК и иными актами законодательства или договором.

Нарушение договора одной из сторон может быть признано существенным, если другая сторона в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Пунктом 2 ст. 422 ГК установлено, что требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законодательством либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок. При этом тридцатидневный срок исчисляется после истечения нормально необходимого времени для получения другой стороной предложения изменить или расторгнуть договор.

Непредставление истцом доказательств соблюдения указанного порядка по принятию мер к досудебному урегулированию спора с ответчиком влечет оставление искового заявления без движения по основаниям, предусмотренным абз. 2 части первой ст. 162 ХПК, о чем хозяйственный суд выносит определение с указанием срока для устранения причин, послуживших оставлению искового заявления без движения.

В случае неисполнения определения хозяйственного суда об оставлении искового заявления без движения в срок, установленный хозяйственным судом, исковое заявление подлежит возвращению на основании абзаца второго части первой ст. 163 ХПК.

Если при рассмотрении дела об изменении, расторжении договора хозяйственный суд установит, что договор не заключен, расторгнут по соглашению сторон либо вследствие реализации одной из сторон в случаях, установленных актами законодательства или договором, права на односторонний отказ от договора, либо договор прекращен вследствие истечения срока его действия, хозяйственный суд выносит решение об отказе в удовлетворении заявленных исковых требований об изменении или расторжении договора.

При рассмотрении споров об изменении или расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 421 ГК) хозяйственные суды учитывают, что договором существенное изменение обстоятельств может быть исключено из оснований для его изменения или расторжения, а также что само существо договора может не позволить отнести существенное изменение обстоятельств к основанию для его изменения или расторжения.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с этими существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут (изменен) лишь при наличии одновременно ряда условий, перечисленных в подп. 1 - 4 п. 2 ст. 421 ГК.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Если существенное нарушение договора, послужившее основанием для его изменения или расторжения, причинило другой стороне убытки, они подлежат взысканию согласно ст. 415 и 423 ГК.

Согласно п. 3 ст. 420 ГК одностороннее изменение договора, односторонний отказ от исполнения договора полностью или в части допускаются только в случаях, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. Если в договоре предусмотрена возможность односторонних действий, то она касается всех сторон, иначе соответствующее договорное условие - ничтожно.

В частности, односторонний отказ от исполнения договора предусмотрен подп. 1 п. 2 ст. 445 ГК, п. 1 ст. 493 ГК (поставка), п. 4 ст. 669 ГК (подряд), п. 3 ст. 670 ГК, п. 2 ст. 672 ГК, п. 3 ст. 676 ГК.

Например, до завершения строительства объекта (выполнения строительных работ) договор строительного подряда может быть расторгнут по соглашению сторон на основании предложения:

заказчика:

при неоднократном нарушении подрядчиком сроков выполнения строительных работ, предусмотренных договором, графиком производства работ;

если подрядчик неоднократно допустил выполнение строительных работ ненадлежащего качества либо отступления от условий договора и иные недостатки, подтвержденные соответствующим актом, которые являются существенными и неустранимыми;

при принятии решения о консервации или прекращении строительства объекта (выполнения строительных работ);

подрядчика:

при неоплате заказчиком выполненных строительных работ в течение трех принятых за расчетный периодов, за исключением случаев единовременной оплаты;

при возникновении обстоятельств по причинам, не зависящим от подрядчика, которые грозят годности или прочности результата строительных работ;

любой из сторон:

если на предложение о внесении изменений в условия договора другая сторона не дала ответ в установленный срок;

если вторая сторона подлежит ликвидации или прекращает свою деятельность;

на других основаниях, предусмотренных законодательством или договором.

Предложение о расторжении договора в письменном виде заинтересованная сторона направляет другой стороне, которая обязана его рассмотреть и в течение 20 календарных дней письменно направить свое согласие или несогласие.

При согласии заказчика (подрядчика) с поступившими от другой стороны предложениями расторжение договора оформляется двусторонним актом, в котором указываются:

объем и стоимость фактически выполненных подрядчиком строительных работ;

перечень передаваемой заказчику исполнительной документации;

перечень и стоимость имущества заказчика, не использованного подрядчиком при строительстве объекта (выполнении строительных работ);

перечень и стоимость материальных ресурсов, приобретенных подрядчиком и не использованных при строительстве объекта (выполнении строительных работ);

перечень имущества подрядчика, подлежащего вывозу со строительной площадки, и сроки выполнения этого обязательства;

гарантийные обязательства по принятым заказчиком результатам строительных работ;

другие обязательства сторон, которые необходимо исполнить в связи с расторжением договора, позволяющие урегулировать имеющиеся имущественные правоотношения между заказчиком и подрядчиком.

Договором могут быть предусмотрены случаи одностороннего отказа от его исполнения:

заказчиком:

если подрядчик не приступает своевременно к строительству объекта (выполнению строительных работ) в соответствии с графиком производства работ или выполняет строительные работы настолько медленно, что окончание их к сроку становится явно невозможным;

если отступления от условий договора являются существенными и неустранимыми;

при наличии уважительных причин с письменным обоснованием этих причин, сообщением о них подрядчику;

подрядчиком:

при неисполнении заказчиком требования о замене представленных им материальных ресурсов, технической документации, которые невозможно использовать без ухудшения качества строительных работ;

при неблагоприятных последствиях следования указаниям заказчика о способе выполнения строительных работ, подтвержденных представителем технического надзора заказчика.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора, если иное не предусмотрено договором, заинтересованная сторона направляет другой стороне в письменном виде (заказным письмом с уведомлением). В двухнедельный срок с даты получения другой стороной уведомления сторонами составляется акт о прекращении договорных отношений.

В случае отказа подрядчика в составлении акта о прекращении договорных отношений заказчик вправе составить указанный акт в одностороннем порядке и обратиться в суд с иском о понуждении к выполнению подрядчиком предусмотренных в акте строительных работ.

При расторжении договора, если иное не предусмотрено законодательством и (или) договором, заказчик обязан оплатить подрядчику выполненные в соответствии с договором строительные работы и возместить ему убытки, не покрытые этой суммой, вправе потребовать возмещения причиненных убытков, а также передачи результата незавершенной строительной работы. Подрядчик обязан возвратить заказчику предоставленные ему материальные ресурсы и иное имущество или возместить их стоимость, передать результат незавершенной работы и оформленную в период строительства документацию.

Правомерность одностороннего изменения договора, одностороннего отказа от договора, осуществленных одной из сторон, может быть предметом оценки хозяйственного суда при рассмотрении иных вытекающих из этого договора требований (например, требований о понуждении к реальному исполнению договора, о взыскании штрафных санкций и возмещении убытков за неисполнение, ненадлежащее исполнение договора и т.д.).

В тех случаях, если в соответствии с законодательством одностороннее изменение договора, односторонний отказ от договора возможны лишь при наличии определенных условий (например, в соответствии с п. 2 ст. 736 ГК исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков), одностороннее изменение договора, односторонний отказ от договора могут быть осуществлены заинтересованным лицом с соблюдением данных определенных условий.

Для одностороннего изменения договора, одностороннего отказа от исполнения договора достаточно уведомления об этом другой стороны. Согласия другой стороны на изменение, расторжение договора, а также обращения с соответствующим требованием в хозяйственный суд в таких случаях не требуется.

При расторжении договора в порядке норм об отдельных видах договоров отказ от договора должен быть оформлен в письменной форме.

Договор считается измененным или расторгнутым с момента получения другой стороной соответствующего уведомления либо по истечении срока предупреждения, установленного законодательством, если иной срок не установлен уведомлением, соглашением сторон либо законодательством.

Например, изменение условий договора аренды, его расторжение и прекращение допускаются по соглашению сторон.

По требованию одной из сторон договор аренды может быть расторгнут по решению суда в случаях нарушения другой стороной условий договора.

Реорганизация организации-арендодателя, а также перемена собственника арендованного имущества не являются основанием для изменения условий или расторжения договора.

По истечении срока договора арендатор, надлежащим образом выполнявший принятые на себя по договору обязательства, имеет преимущественное перед другими лицами право на возобновление договора.

Согласно п. 2 ст. 592 ГК, если арендатор продолжает пользоваться имуществом после истечения срока договора при отсутствии возражений со стороны арендодателя, договор считается возобновленным на тех же условиях на неопределенный срок.

Если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок.

В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества - за три месяца. Законодательством или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок.

Статья 392 ГК закрепляет приоритет законодательства над договором, причем как действующего в момент заключения договора, так и вводимого в действие после заключения. Пункт 2 ст. 392 ГК устанавливает, что, если после заключения и до прекращения действия договора принят акт законодательства, устанавливающий обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора должны быть приведены в соответствие с законодательством, если иное не предусмотрено законодательством.

Если сторонами соответствующие изменения в договор не будут внесены, то хозяйственный суд по иску заинтересованной стороны своим решением утверждает необходимые изменения в договор с момента вступления в силу акта законодательства, устанавливающего обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении договора.

Правило п. 3 ст. 423 ГК о том, что при расторжении или изменении договора в судебном порядке обязательства считаются прекращенными или измененными с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении или изменении договора, не распространяется на случаи рассмотрения хозяйственным судом споров о расторжении или изменении договоров в связи с принятием в период их действия актов законодательства, устанавливающих обязательные для сторон правила, иные, чем те, которые действовали при заключении этих договоров.

При отсутствии обращений в хозяйственный суд и невнесении изменений в договор самими сторонами взамен противоречащему законодательству условию договора сторонами должна применяться соответствующая норма законодательства с момента введения ее в силу, если эта норма не является диспозитивной, применяемой постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (часть вторая п. 3 ст. 391 ГК).

Юридическое сопровождение и правовая экспертиза хозяйственных договоров включает:

контроль соблюдения установленного порядка заключения, исполнения, изменения и расторжения хозяйственных договоров;

ведение претензионной и исковой работы по спорам, вытекающим из договорных отношений;

проверку соответствия требованиям законодательства представляемых на подпись руководителю проектов договоров и связанных с ними документов правового характера.

При обнаружении несоответствия подготовленного проекта договора требованиям законодательства он возвращается на доработку.

Хозяйственные договоры в процессе подготовки к заключению должны быть проверены на предмет соответствия законодательству юридическими службами. Желательно письменное юридическое заключение, в котором указывается: какими актами законодательства регулируются отношения, указанные в хозяйственном договоре; соответствуют ли условия хозяйственного договора требованиям законодательства. Подписание договоров без визы юриста не допускается.

 

Тема 10

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ (САНКЦИИ) В ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЯХ

                                   

Литература

1. Имущественная ответственность государства за вред, при­чи­ня­емый предприни­мателям: учеб. пособие / С.Ю. Рипинский / Отв. ред. К.К. Лебедев. – СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. – 229 с.

 2. Камянкоў, В.С. Дагаворная адказнасць у грамадзянскім і гаспадарчым праве / В.С. Ка­мян­коў //  // Вест­­ник Высшего Хозяйственного Суда Рес­пуб­лики Беларусь. – 2011. − № 6. – С. 104−112.

      3. Михайлов, Н.И. Проблемы механизма предпринимательско–правовой ответст­вен­нос­­ти участников финансово-промышленных групп/ Н.И. Михайлов // Предпринимательское право в рыночной экономике. – М.: Новая Правовая культура, 2004. – С. 190–201.

      4. Молотников, А.Е. Ответственность в акционерных обществах / А.Е. Молотников. – М.: Волтерс Клувер, 2006. – 240 с.

      5. Убытки и практика их возмещения: Сб. статей /Отв. ред. М.А. Рожкова. М., 2006. – 622 с.

 

1. Понятие и функции хозяйственно-правовой ответственности

 

По определению (ст. 1 ГК) предпринимательство - профессиональная деятельность юридических и физических лиц под свою ответственность. Юридическая возможность отвечать по своим обязательствам есть признак, присущий всем субъектам, осуществляющим хозяйственную деятельность.

В основном субъекты хозяйствования исполняют обязательства надлежащим образом: в соответствии с договором, требованиями законодательства, обычаями делового оборота, правилами профессиональной этики, с учетом интересов контрагента, общества и государства.

Участники хозяйственных отношений несут правовую ответственность за правонарушения в сфере хозяйствования путем применения к нарушителям хозяйственных санкций на основании и в порядке, предусмотренных законом и договором.

Предусмотренные хозяйственным законодательством последствия, наступающие для субъектов предпринимательства вследствие нарушения ими хозяйственно-правовых норм и хозяйственных договоров, именуются хозяйственно-правовой ответственностью, а меры, применяемые к нарушителю при наличии условий данной ответственности, - хозяйственно-правовыми санкциями. Субъектами хозяйственно-правовой ответственности являются предприниматели и уполномоченные государственные органы.

Санкции - это меры воздействия, применяемые к правонарушителю на основании и в порядке, предусмотренных законом и договором, в результате которых для него наступают негативные экономические (уменьшение имущества) или правовые (аннулирование лицензии, ликвидация) последствия.

Санкция состоит в лишении субъекта, нарушившего акт законодательства или условия договора, права и интересы других субъектов, имущества без какой-либо компенсации и применяется в установленном порядке на основании осуждения поведения нарушителя как не представившего чрезвычайных оснований, оправдывающих такое поведение.

Применение хозяйственных санкций должно гарантировать защиту прав и законных интересов граждан, организаций, государства, в том числе обеспечивать возмещение убытков, договорную дисциплину и правопорядок.

Товарно-денежные отношения носят эквивалентно-возмездный характер, поэтому хозяйственно-правовая ответственность направлена на эквивалентное возмещение потерпевшему причиненных убытков, чем достигается цель восстановления имущественного положения потерпевшего. Таким образом, хозяйственно-правовая ответственность имеет компенсационную природу и ее размер всегда должен соответствовать размеру понесенных потерпевшим убытков (принцип полноты возмещения вреда и убытков). Хозяйственным оборотом диктуются разумные границы размера имущественной ответственности: она не должна превышать сумму убытков или размер причиненного вреда, так как компенсация не должна строиться на обогащении потерпевшей стороны. Кроме того, гражданско-правовая ответственность выполняет и стимулирующую функцию, призывая участников гражданского оборота к надлежащему поведению.

Карательная функция состоит в применении штрафной неустойки, во взыскании не только неправомерно полученного дохода, но и штрафа в размере этого дохода.

Принципы хозяйственно-правовой ответственности:

- объективность ответственности - потерпевшая сторона имеет право на возмещение ущерба независимо от того, имеется ли оговорка об этом в договоре;

- реальность исполнения - уплата штрафных санкций за нарушение обязательства, а также возмещение ущерба не освобождает правонарушителя без согласия другой стороны от исполнения принятого обязательства в натуре;

- недопустимость оговорки в отношении исключения или ограничения ответственности производителя (продавца).

Субъект хозяйствования, чьи права и интересы нарушены, с целью непосредственного урегулирования спора с нарушителем этих прав имеет право обратиться к нему с письменной претензией, если иное не установлено законом.

Основанием ответственности является совершение правонарушения. Общим принципом является наступление ответственности и без вины нарушителя. Это обусловлено сложностью хозяйственных отношений, высокой степенью риска в предпринимательстве и др.

Единственным обстоятельством, освобождающим от ответственности, является непреодолимая сила (не случай), которая обладает следующими признаками:

- чрезвычайность и непредсказуемость (это не дождь летом и не мороз зимой);

- наступает после возникновения отношений;

- непредотвратимость;

- внешний характер, то есть субъект в принципе не способен влиять на эти обстоятельства, которые находятся вне его контроля;

- препятствует хозяйственной деятельности.

Дополнительно к обстоятельствам непреодолимой силы стороны для исключения ответственности могут предусматривать в договоре форс-мажорные обстоятельства (высшая сила). Их необычность меньше, чем непреодолимой силы (например, принятие нормативного акта, объявление траура для организаторов концерта). Международная торговая палата в качестве форс-мажорных называет следующие обстоятельства: война, теракт, правотворчество, национализация, забастовка. После их прекращения необходимо продолжить исполнение обязательства.

Пределом ответственности является весь объем имущества ответчика. Если правонарушению способствовали неправомерные действия (бездействия) второй стороны обязательства, суд имеет право уменьшить размер ответственности или освободить ответчика от ответственности.

Указом Президента Республики Беларусь от 23.10.2012 г. № 488 «О некоторых мерах по предупреждению незаконной минимизации сумм налоговых обязательств» установлено, что коммерческие организации и индивидуальные предприниматели (далее - субъекты предпринимательской деятельности) подлежат включению в реестр коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей с повышенным риском совершения правонарушений в экономической сфере (далее - реестр) при наличии одного или нескольких следующих оснований:

в деятельности субъекта предпринимательской деятельности согласно вступившему в законную силу приговору суда установлены признаки лжепредпринимательства либо бланки строгой отчетности субъекта предпринимательской деятельности и (или) его текущие счета в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях использовались в совершении преступлений, предусмотренных ст. 233 УК;

на счета субъекта предпринимательской деятельности в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях поступала выручка от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав и при этом при наличии соответствующих объектов налогообложения в налоговые органы представлены налоговые декларации (расчеты) по налогам и сборам, уплачиваемым из выручки (валовой выручки), данные которых свидетельствуют об отсутствии этих объектов налогообложения, либо такие налоговые декларации (расчеты) не представлены в течение двух отчетных периодов подряд;

сумма денежных средств, поступившая на счета субъекта предпринимательской деятельности в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях за месяц, превысила 5000 базовых величин и при этом его руководитель, индивидуальный предприниматель или иное уполномоченное в установленном порядке действовать от имени субъекта предпринимательской деятельности лицо не располагает сведениями о фактических обстоятельствах осуществления предпринимательской деятельности, в результате которой поступили указанные средства;

фактически от имени субъекта предпринимательской деятельности действует не уполномоченное в установленном порядке лицо или печати, бланки документов с определенной степенью защиты и платежные инструменты субъекта предпринимательской деятельности переданы лицу, не уполномоченному на их хранение и (или) использование, либо лицу, передача которому этих печатей, бланков и платежных инструментов не допускается в соответствии с законодательством;

субъект предпринимательской деятельности не расположен по месту нахождения, указанному в учредительных документах коммерческой организации (месту жительства, указанному в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя), и не уведомил в установленные законодательными актами порядке и сроки регистрирующий орган об изменении места нахождения (не обратился в регистрирующий орган для внесения изменений в свидетельство о государственной регистрации в случае изменения места жительства).

Реестр создается Министерством по налогам и сборам.

 

2. Виды хозяйственно-правовой ответственности (санкций)

 

Меры хозяйственной ответственности могут подразделяться по различным основаниям.

Ответственность различается применительно к тем видам обязательств, за нарушение которых она следует. Различают следующие основные виды хозяйственно-правовой ответственности: гражданско-правовая ответственность, административная ответственность, уголовная ответственность.

Санкции, применяемые сторонами обязательственных правоотношений, предусматриваются актами законодательства или заключенным между сторонами договором.

Санкции могут применяться уполномоченными государственными органами либо стороной договора.

Санкции, применяемые от имени государства его органами, опираются только на акт законодательства, и применение мер воздействия на субъектов хозяйствования, не предусмотренных актом законодательства, не допускается.

Особенность договорной ответственности состоит в возможности сторон устанавливать в договоре (в соответствии с требованиями законодательства) основания ответственности, ее форму и размер, позволяющие ограничить размер договорной ответственности и предоставляющие сторонам широкие возможности по моделированию соотношения размера убытков и неустойки. Так, ответственность сторон - участников предпринимательской деятельности может выглядеть следующим образом: контрагенты отвечают за нарушение условий договора при наличии в их действиях признаков вины; правонарушитель (при наличии у него умысла на нарушение обязательств) возмещает потерпевшей стороне причиненные убытки в полном объеме сверх неустойки, предусмотренной договором; простая неосторожность правонарушителя обязывает его возместить только реальный ущерб в части утраты или повреждения имущества кредитора и, например, какую-то часть (в процентном отношении или фиксированный размер процентов) расходов, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления своих нарушенных прав.

Подтверждение отсутствия вины сводится к доказыванию того, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, или того, что нарушение обязательства произошло вследствие случая. Судебная практика свидетельствует о том, что при заключении договоров стороны нередко расширяют перечень форс-мажорных обстоятельств, однако условия договора о непреодолимой силе в ГК совершенно четко определены и расширительному толкованию подвергаться не могут. В договоре следует определять перечень обстоятельств, которые бы свидетельствовали о случайном нарушении обязательств тем или иным контрагентом. При наличии спора установление этого факта может освободить должника от ответственности, применение которой основано на вине.

Основанием наступления договорной ответственности служит нарушение договора одной из сторон. Такая ответственность может устанавливаться за правонарушение, не обеспеченное санкцией в действующем законодательстве, может увеличиваться или уменьшаться по соглашению участников договора. Внедоговорная ответственность возникает при причинении имуществу потерпевшего вреда, не связанного с неисполнением или ненадлежащим исполнением нарушителем обязанностей, лежащих на нем в силу договора с потерпевшей стороной. Внедоговорную ответственность также называют деликтной, связывая ее в основном с обязательствами из причинения вреда (деликтами), которые по сути и представляют собой форму гражданско-правовой ответственности. Таким образом, законодатель исходит из необходимости строгого различия оснований ответственности и не допускает предъявления к одному и тому же ответчику по выбору потерпевшего разных требований.

Для ответственности в оперативно-хозяйственных обязательствах, где участники отвечают друг перед другом в качестве юридических лиц, характерно взыскание неустойки, убытков.

Для внутрихозяйственной ответственности характерным является применение экономической ответственности, то есть меры стимулирования (дестимулирования) подразделений применяются по показателям выполнения внутрихозяйственных обязательств.

Для хозяйственно-управленческих обязательств определена ответственность вышестоящего органа, который отвечает за некомпетентное вмешательство и ненадлежащее осуществление своих обязательств перед предприятием.

Как договорная, так и внедоговорная ответственность по характеру обязательств может быть долевой, солидарной и субсидиарной. Долевая ответственность означает, что каждый из ответчиков несет ответственность в точно определенной доле, установленной законом или договором. Правила о долевой ответственности применяются, когда иной вид ответственности для нескольких субъектов не предусмотрен законодательством или договором. Если при этом законодательством или договором не определены доли сторон, то они считаются равными, т.е. каждый из ответчиков несет ответственность в одинаковом с другими ответчиками размере. Более строгой по сравнению с долевой является солидарная ответственность. Здесь потерпевший-истец вправе предъявить требование как ко всем ответчикам совместно, так и к любому из них, причем как в полном объеме нанесенного ему ущерба, так и в любой его части; не получив полного удовлетворения от одного из солидарных ответчиков, он вправе требовать недополученное с остальных, которые остаются перед ним ответственными до полного удовлетворения его требований. Такое право выбора потерпевшего предоставляет ему возможность требовать возмещения не с того из правонарушителей, кто в наибольшей мере виновен в правонарушении, а с того, кто в состоянии в полном объеме компенсировать его неблагоприятные имущественные последствия. После этого соответчики становятся ответственными в равных долях (если иное не вытекает из правоотношения) перед тем из них, кто удовлетворил требования потерпевшего. При этом неуплаченное одним из солидарных должников тому из его "коллег", кто полностью рассчитался с потерпевшим, ложится в равной доле на этого и остальных ответчиков, распределяясь между ними. Солидарная ответственность применяется только в случаях, прямо установленных законодательством или договором, например при неделимости предмета неисполненного обязательства, при совместном причинении "внедоговорного" вреда. Солидарной является и ответственность участников полного товарищества (ст. 72 ГК). При этом по решению суда и в интересах потерпевшего закон допускает замену солидарной ответственности долевой, но не наоборот. Солидарная ответственность предполагается, т.е. наступает при отсутствии иных указаний закона (иного правового акта) или договора, при нарушении обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, что свидетельствует о более строгом подходе закона к регулированию деятельности профессиональных участников гражданского оборота.

Субсидиарная ответственность является дополнительной по отношению к ответственности, которую несет перед потерпевшим правонарушитель. Она усиливает защиту интересов потерпевшего, наступает для несущего ее лица в случае, когда причинитель вреда отказался удовлетворить требование потерпевшего либо последний в разумный срок не получил от него ответа на свое требование. Особый случай представляет собой субсидиарная ответственность собственников организаций, которые ими созданы и финансируются, поскольку она наступает при недостатке находящихся в распоряжении такой организации денежных средств. В уставе общества с дополнительной ответственностью должна предусматриваться субсидиарная ответственность учредителей (участников) общества по его обязательствам в пределах, определяемых уставом, но не менее чем в сумме, эквивалентной 50 базовым величинам.

Ответственность в порядке регресса наступает в случаях, когда закон допускает ответственность одного лица за действия другого. Например, хозяйственные товарищества и производственные кооперативы отвечают за вред, причиненный их участниками при осуществлении предпринимательской или производственной деятельности такой коммерческой организации. Если коммерческая организация возместила потерпевшему вред, причиненный ее участником, она получает право обратного требования (регресса) к такому причинителю. Долевая ответственность солидарных должников перед тем из них, кто полностью исполнил их общее обязательство перед кредитором, тоже является регрессной. Таким образом, применение регрессной ответственности имеет своей целью восстановление имущественного положения лица, понесшего убытки, посредством компенсации за причинителя вреда потерпевшему имущественных потерь.

Долевые обязательства и ответственность возникают в хозяйственных договорах разного типа. Это могут быть и договоры поставки, и долевые обязательства, возникающие при объединении средств для решения какой-либо общей хозяйственной задачи, и т.д.

Солидарная ответственность возникает в хозяйственных отношениях в полном или коммандитном товариществе. Она может также использоваться в случаях, когда цели совместной деятельности предполагают дополнительные гарантии.

Субсидиарная ответственность возникает в хозяйственных отношениях, когда она прямо предусмотрена актами законодательства.

Регрессная ответственность основана на регрессном обязательстве. Когда один из участников хозяйственных отношений понес ответственность за другого из-за допущенного тем нарушения своей обязанности, он вправе требовать возмещения причиненных убытков. Особенностью регрессных обязательств в хозяйственных отношениях является то, что ответственность возникает как результат многозвенности хозяйственных отношений.

По объему ответственности нарушителя различается ответственность полная, ограниченная и повышенная.

Полная ответственность означает необходимость возмещения всех убытков, причиненных субъекту хозяйствования.

Ограниченная ответственность устанавливается несколькими способами. Она может быть установлена путем введения только неустойки, исключая возможность взыскания убытков, или возмещения не всех убытков, а только части, или взыскания определенной суммы.

Повышенную ответственность могут предусмотреть сами субъекты хозяйствования в заключаемых договорах, если иное не предусмотрено актами законодательства.

Санкции могут взыскиваться в государственный бюджет либо в пользу стороны договора.

Хозяйственно-правовые санкции, применяемые вследствие нарушения гражданско-правовых обязательств субъекта хозяйственной деятельности, называются имущественными. Они выступают в формах возмещения убытков, взыскания неустойки и др.

Хозяйственно-правовые санкции, применяемые вследствие нарушения административно-правовых обязательств субъекта хозяйственной деятельности, называются административными. Они выступают в формах взыскания штрафа, конфискации и иного обращения имущества в доход государства.

Во многих странах предусмотрена уголовная ответственность для юридических лиц (США, Германия, Франция). Уголовная ответственность юридических лиц предусмотрена в ряде международных актов, таких как Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма от 09.12.1999 г., Конвенция ООН о борьбе против транснациональной организованной преступности от 15.11.2000 г.

 

3. Меры оперативного воздействия в хозяйственных

отношениях (оперативно-хозяйственные санкции)

 

Хозяйственно-правовые санкции следует отличать от других средств правовой защиты. Оперативно-хозяйственные санкции применяются сторонами на основании договора или законодательства с целью прекращения или предупреждения нарушений обязательства в одностороннем порядке, без обращения в суд или государственный орган. Это особый вид самозащиты. Их следует предусматривать в договоре, в том числе параллельно с другими мерами ответственности. Они подлежат применению пропорционально степени тяжести нарушения.

Меры оперативного воздействия включают права требования от неисправного должника совершения определенных действий (например, право требовать замены товара ненадлежащего качества, соразмерного уменьшения покупной цены, доукомплектования товара и т.п.) и права совершения собственных действий, возникающие вследствие нарушения должником своих обязательств (например, право отказаться от принятия товара, право отказаться от исполнения обязательств в одностороннем порядке, право на расторжение договора, право на удержание и т.п.).

Допускается односторонний отказ от выполнения своего обязательства управомоченной стороной с освобождением ее от ответственности за это - при нарушении обязательства другой стороной; отказ от оплаты по обязательству, которое выполнено ненадлежащим образом или досрочно без согласия кредитора.

Законодатель определил ситуации, при наличии которых неисполнение либо ненадлежащее исполнение условий договора не рассматривается как основание для взыскания убытков или размер подлежащих возмещению убытков может быть существенно уменьшен. Так, освобождающим от ответственности сторону, правомерно отступившую от условий договора, можно назвать институт удержания (ст. 340 ГК), сущность которого состоит в праве кредитора, у которого, например, находится товар, подлежащий передаче должнику, в случае неисполнения последним в срок обязательств по оплате этого товара или возмещению кредитору связанных с неисполнением обязательства убытков удерживать товар до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Кроме того, сторона сделки не может нести ответственность, если она приостановила выполнение своего обязательства либо отказалась от его исполнения в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором встречного исполнения обязательств, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок (ст. 309 ГК). Как указывает законодатель, встречным признается исполнение обязательств одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной. Такие ситуации встречаются, например, тогда, когда договором предусмотрено условие о предварительной оплате товара. Если покупатель допускает нарушение этого договорного требования, то продавец вправе не передавать товар, нарушая в свою очередь собственные обязательства по договору. При этом покупатель не сможет привлечь продавца к ответственности за подобное нарушение оговоренных условий. Участники договора должны договориться о такой последовательности исполнения, когда одна сторона совершает действия только при условии исполнения обязательства другой стороной. Статья 309 ГК регулирует и последствия неисполнения или частичного исполнения, являющегося условием исполнения встречного обязательства.

Встречное предоставление составляет элемент любого возмездного договора, но не любой возмездный договор содержит условие о встречном характере исполнения в смысле ст. 309 ГК. Так, например, покупатель по условиям договора должен в течение срока действия договора поставки перечислять в определенное число каждого месяца на счет продавца-поставщика сумму стоимости месячной нормы отгрузки сырья, а поставщик обязан отгружать сырье не позднее конкретной календарной даты каждого месяца (периода поставки). Исходя из смысла ст. 309 ГК если в договоре стороны специально не оговорят, что исполнение обязательства поставщиком является встречным (т.е. что он поставляет сырье только после получения денег), то поставщик будет нести ответственность за просрочку поставки, даже если покупатель и не исполнил своего обязательства.

По своей юридической природе близким к правовым институтам удержания и приостановления встречного исполнения обязательств можно назвать институт просрочки кредитора (ст. 377 ГК), когда кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение обязательства или не совершил предусмотренных законодательством или договором действий, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства. В этом случае должник, не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший договорные обязательства, не считается просрочившим и не должен отвечать перед кредитором за убытки, понесенные им в результате нарушения условий договора, и, кроме того, вправе сам требовать от кредитора возмещения убытков, причиненных просрочкой. Период времени освобождения должника от ответственности предполагается равным по времени периоду просрочки кредитора, т.е. как только кредитор выполнит свое обязательство, то должник обязан без промедления продолжить исполнение своего встречного обязательства. Закон может ограничить право потерпевшей стороны на полное возмещение ей убытков: имеется в виду ограничение возмещаемых убытков размерами реального ущерба и исключение из них упущенной выгоды (например, в договорах энергоснабжения согласно п. 1 ст. 518 ГК). Даже если должник может быть освобожден от имущественной ответственности, когда докажет, что надлежащее исполнение его обязательств невозможно вследствие непреодолимой силы (п. 3 ст. 372 ГК), то применения иных средств правовой защиты в таком случае он избежать не может.

Возможно установление в одностороннем порядке дополнительных гарантий надлежащего выполнения обязательств нарушителем: перевод на предоплату или после проверки качества.

Основанием для применения оперативных мер воздействия является факт нарушения хозяйственного обязательства другой стороной. Они применяются во внесудебном порядке без предъявления претензии, но, как правило, при соблюдении условий, согласованных в договоре. После их применения могут быть потребованы дополнительно возмещение убытков и взыскание неустойки.

Заинтересованная сторона вправе обратиться в суд с иском об отмене данных санкций и возмещении убытков.

 

4. Понятие и применение имущественных санкций

(имущественной ответственности)

 

Так как хозяйственное законодательство главным образом регулирует имущественные отношения, то и хозяйственно-правовая ответственность имеет имущественное содержание, а хозяйственно-правовые санкции носят имущественный характер и выполняют функцию экономического воздействия на правонарушителя, являясь одним из методов экономического регулирования общественных отношений. Заметим, что не всякая мера публично-принудительного воздействия может рассматриваться как мера хозяйственно-правовой ответственности. Например, применяемую судом при признании сделки недействительной реституцию или понуждение судом стороны к исполнению заключенного с контрагентом договора нельзя признать мерами имущественной ответственности, поскольку они не влекут для правонарушителя каких-либо неблагоприятных последствий. Напротив, требование о возмещении причиненных нарушением договора убытков, влекущее возложение на правонарушителя дополнительных расходов, безусловно, является мерой ответственности.

Имущественные санкции выступают в двух формах: возмещение убытков; взыскание неустойки.

Возмещение убытков является общей и главной формой гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательств. Общей - потому что наступает всегда, когда кредитору в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства причинен имущественный ущерб и если иное не предусмотрено законом или договором, а главной - потому что путем возмещения убытков достигается полное восстановление имущественного положения кредитора за счет должника.

Согласно ст. 14 ГК лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательством или соответствующим законодательству договором не предусмотрено иное.

Убытки – это денежная оценка причиненного имущественного вреда.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, независимо от того, содержит ли договор условие об ответственности в форме убытков или нет (ст. 364 ГК). Более того, соглашение об исключении ответственности данного вида является ничтожным. Не противоречит, однако, закону соглашение сторон об ограничении ответственности в форме убытков в соответствии с п. 2 ст. 371 ГК. Однако соглашение об ограничении размера ответственности должника по договору присоединения или иному договору, в котором кредитором является гражданин, выступающий в качестве потребителя, ничтожно, если размер ответственности для данного вида обязательств или за данное нарушение определен законом.

Стороны могут оговорить взыскание убытков в твердой денежной сумме. В таком случае потерпевшая сторона не должна доказывать фактический размер убытков. Убытки, превышающие установленную сумму, возмещению не подлежат.

По общему правилу взысканию подлежат как реальный ущерб, так и упущенная выгода (принцип полного возмещения убытков) (ст. 14 ГК). Размер убытков, подлежащих возмещению стороной, ненадлежащим образом исполнившей свои договорные обязательства, может быть уменьшен судом, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств произошло по вине обеих сторон либо пострадавшая сторона не приняла разумных мер к уменьшению ущерба. Закон прямо говорит о вине кредитора (п. 1 ст. 375 ГК), наличие которой становится основанием для соответствующего уменьшения размера ответственности должника-правонарушителя. При наличии вины потерпевшего (кредитора) ответственность причинителя (должника) уменьшается и тогда, когда он отвечает независимо от своей вины (при осуществлении предпринимательской деятельности).

При определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления.

Возможно наступление имущественной ответственности и без причинения вреда или убытков (штраф за просрочку исполнения обязательства).

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки в случаях, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (ст. 311 ГК).

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке (ст. 312 ГК).

Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законодательством, независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Размер законной неустойки может быть изменен соглашением сторон, если законодательство этого не запрещает (ст. 313 ГК).

Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена зачетная неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Законодательством или договором могут быть предусмотрены случаи, когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков (исключительная неустойка), когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки (штрафная неустойка), когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки (альтернативная неустойка).

В случаях, когда за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена ограниченная ответственность (ст. 371 ГК), убытки, подлежащие возмещению в части, не покрытой неустойкой, либо сверх нее, либо вместо нее, могут быть взысканы до пределов, установленных таким ограничением.

Неустойка как форма ответственности обладает целым рядом преимуществ, которые делают ее действенным средством имущественного воздействия на неисправного должника. Во-первых, она взыскивается независимо от наличия убытков; во-вторых, неустойка позволяет быстро компенсировать имущественные потери кредитора, которые не проявились в форме убытков; в-третьих, взыскание неустойки не связано с доказыванием наличия и размера убытков, что часто затруднительно для кредитора.

Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 314 ГК). Критерии для установления несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства законом не определены, данный вопрос решается по усмотрению суда. Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе, неустойка может быть снижена судом на основании ст. 314 ГК только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика (должника). Применяя ст. 314 ГК необходимо учитывать, что она предоставляет суду право только на уменьшение неустойки. Следовательно, суды не вправе полностью освобождать ответчика от уплаты неустойки со ссылкой на данную норму (Постановление Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 08.08.2002 N 24 "О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 ГК"). Таким образом, минимальный размер неустойки может составлять один рубль.

Статьей 366 ГК установлена самостоятельная ответственность за неисполнение денежного обязательства независимо от оснований его возникновения в виде уплаты процентов на сумму этих средств.

За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законодательством или договором.

В случае, если денежное обязательство в соответствии с законодательством подлежит оплате в белорусских рублях в размере, эквивалентном определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах, проценты начисляются на подлежащую оплате сумму в белорусских рублях, определенную по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день исполнения денежного обязательства либо его соответствующей части, а в случае взыскания долга в судебном порядке - на день вынесения решения судом.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, или сумма долга, увеличенная с учетом инфляции, превышают сумму причитающихся ему процентов, он вправе требовать от должника возмещения убытков или долга, увеличенного с учетом инфляции, в части, превышающей эту сумму.

Проценты за пользование чужими денежными средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законодательством или договором для начисления процентов не установлен более короткий срок. Исходя из этого, кредитор в случае неисполнения решения суда вправе предъявить в хозяйственный суд иск о взыскании процентов вплоть до фактической уплаты суммы долга (Письмо Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 26.03.2003 N 03-24/654 «О применении статьи 366 Гражданского кодекса Республики Беларусь»).

Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, хозяйственный суд, третейский суд (далее - суд) в соответствии с подведомственностью, установленной процессуальным законодательством, а в предусмотренных законодательством случаях - в соответствии с договором.

Основанием для применения мер гражданско-правовой ответственности является наличие состава хозяйственного правонарушения: нарушение требований закона либо договора, последствия для кредитора, причинная связь между нарушением и указанными последствиями.

Причинная связь между противоправным деяниям и причинением вреда – связь, при которой деяние предшествует причинению вреда и порождает его. Критериями причинности выступают:

генетичность, т.е. следствие одного явления в результате воздействия другого;

временное предшествование, т.е. причина всегда во времени предшествует следствию;

необратимость следствия.

В соответствии с п. 3 ст. 372 ГК в обязательствах, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности, сторона, не исполнившая лежащую на ней обязанность должным образом, несет имущественную ответственность перед контрагентом не только при наличии своей вины в возникновении убытков, но и при их появлении в результате случайных обстоятельств. Таким образом, индивидуальные предприниматели и коммерческие организации как профессиональные участники имущественного оборота по общему правилу несут друг перед другом ответственность не только за виновное, но и за случайное неисполнение договорных обязанностей. Всякий должник, допустивший просрочку в исполнении своих обязанностей, отвечает не только за причиненные этим убытки, но и за случайно наступившую во время просрочки невозможность исполнения.

Отдельные нормы ГК требуют от участников договора тесного взаимодействия и сотрудничества, несоблюдение которых может быть поставлено в вину каждому из контрагентов. Согласно ст. 705 ГК, если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий.

Обязательным условием для привлечения лица к гражданско-правовой ответственности является противоправность его поведения. Правомерные действия участников гражданского оборота не могут влечь имущественной ответственности, кроме случаев, прямо предусмотренных законом. Так, вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, подлежит возмещению его причинителем согласно ст. 936 ГК. Противоправным признается поведение, нарушающее предписания правовых норм, однако не всякое отступление считается противоправным. Оно становится таковым лишь при нарушении прямых запретов законодательства и при нарушении не противоречащих законодательным запретам договорных условий.

Когда в результате противоправного поведения потерпевшему лицу причиняется имущественный вред или убытки, то их наличие является необходимым условием возложения имущественной ответственности на причинителя вреда. Для возложения ответственности в форме взыскания убытков или возмещения вреда во всех случаях должна присутствовать причинная связь между действиями правонарушителя и возникшим вредом. Во многих ситуациях причинная связь очевидна: просрочка перевозки скоропортящегося груза приводит к его порче и возникновению убытков у владельца, причиненных ему перевозчиком. Однако иногда обосновать причинную связь весьма непросто. Вот один из наглядных примеров, заимствованный из юридической литературы: злоумышленник, пользуясь отсутствием должной охраны, вскрыл один из стоявших на железнодорожных путях вагонов для перевозки автомобилей и похитил из него несколько лобовых стекол. В результате его действий дальнейшее движение состава было задержано, получатель груза не смог вовремя передать его своим контрагентам (торгующим организациям), а те в свою очередь - реализовать его. Впоследствии злоумышленника задержали и возник вопрос о том, какой объем убытков причинен его действиями. Суд принял во внимание бездействие перевозчика, который не принял необходимых мер по охране груза, и пришел к выводу, что имущественная ответственность причинителя вреда должна быть ограничена размером похищенного и стоимостью ремонта запорного устройства вагона. Причинная связь - это не субъективное представление о неких явлениях, а реальная взаимосвязь конкретных явлений, поэтому она нуждается в реальном подтверждении, а не должна основываться на предположениях.

В хозяйственных отношениях приведение в действие норм об ответственности имеет различные решения. В одних случаях законодатель предусматривает безакцептное списание средств с виновной стороны, в других случаях - соблюдение претензионного порядка, предусмотренного актами законодательства или договором, и подачу искового заявления в суд.

 

5. Понятие и применение административной ответственности

 

За нарушение установленных законодательными актами правил осуществления хозяйственной деятельности к субъектам хозяйствования могут быть применены уполномоченными государственными органами административно-хозяйственные санкции, то есть меры организационно-правового или имущественного характера, направленные на прекращение правонарушения и ликвидацию его последствий.

Административно-хозяйственные санкции могут быть установлены исключительно актом законодательства. Органы власти могут применять их самостоятельно либо путем обращения в суд.

В соответствии с подп. 2.1 п. 2 Указа Президента Республики Беларусь от 01.03.2007 N 116 (ред. от 06.06.2013) "О некоторых вопросах правового регулирования административной ответственности" противоправность деяния и ответственность юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и физических лиц определяются актами законодательства, действовавшими во время совершения этого деяния.

Согласно ст. 4 Закона Республики Беларусь от 31.12.2006 N 208-З "О введении в действие Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях и Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях" с 1 марта 2007 г. не подлежат применению нормы об административных и экономических правонарушениях, содержащиеся в законах Республики Беларусь (кроме КоАП и Процессуально-исполнительного кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях (далее - ПИКоАП)).

В соответствии со ст. 4.1 КоАП административная ответственность выражается в применении административного взыскания к физическому лицу, совершившему административное правонарушение, а также к юридическому лицу, признанному виновным и подлежащему административной ответственности в соответствии с КоАП.

Лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Административное взыскание, налагаемое на юридическое лицо и индивидуального предпринимателя, не имеет целью причинение вреда их деловой репутации.

Физическое лицо подлежит административной ответственности как индивидуальный предприниматель, если совершенное административное правонарушение связано с осуществляемой им предпринимательской деятельностью и прямо предусмотрено статьей Особенной части КоАП. В этом случае привлечение индивидуального предпринимателя к административной ответственности исключает наложение на него административного взыскания, предусмотренного той же статьей Особенной части КоАП для физического лица.

Юридическое лицо может нести ответственность только за административные правонарушения, прямо предусмотренные статьями Особенной части КоАП.

При слиянии нескольких юридических лиц к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается присоединившее юридическое лицо.

При разделении юридического лица или при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается то юридическое лицо, к которому в соответствии с разделительным балансом перешли права и обязанности по заключенным сделкам или имуществу, в связи с которыми было совершено административное правонарушение.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к административной ответственности за совершение административного правонарушения привлекается вновь возникшее юридическое лицо.

Наложение административного взыскания на юридическое лицо не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное должностное лицо юридического лица, равно как и привлечение к административной ответственности должностного лица юридического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.

Административное взыскание, налагаемое на юридическое лицо, применяется в целях предупреждения совершения новых административных правонарушений.

Применение административного взыскания призвано способствовать восстановлению справедливости и является основанием для взыскания с физического или юридического лица возмещения вреда в порядке, предусмотренном законодательством Республики Беларусь.

За совершение административных правонарушений применяются следующие виды административных взысканий:

1) предупреждение;

2) штраф (не связан с хозяйственными обязательствами);

3) исправительные работы;

4) административный арест;

5) лишение специального права;

6) лишение права заниматься определенной деятельностью;

7) конфискация;

8) депортация;

9) взыскание стоимости предмета административного правонарушения.

В отношении юридических лиц применяются штраф, лишение права заниматься определенной деятельностью, конфискация, взыскание стоимости предмета административного правонарушения.

Исправительные работы, административный арест, лишение права заниматься определенной деятельностью, конфискация, взыскание стоимости предмета административного правонарушения налагаются только судом.

Штраф является денежным взысканием, размер которого определяется исходя из базовой величины, установленной законодательством Республики Беларусь на день вынесения постановления о наложении административного взыскания, а в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП, - в процентном либо кратном отношении к стоимости предмета совершенного административного правонарушения, сумме ущерба, сделки либо к доходу, полученному в результате сделки, либо в эквиваленте к иностранной валюте.

Минимальный размер штрафа, налагаемого на индивидуального предпринимателя, не может быть менее двух базовых величин, а на юридическое лицо - менее десяти базовых величин. Штраф за административные правонарушения против порядка налогообложения, а также за правонарушения, предусмотренные ст. 23.74 Кодекса, налагаемый на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо, может быть установлен в меньшем размере, но не может быть менее одной десятой базовой величины для индивидуального предпринимателя, менее пяти десятых базовой величины для юридического лица.

Максимальный размер штрафа, налагаемого на индивидуального предпринимателя, не может превышать двухсот базовых величин, а на юридическое лицо - тысячи базовых величин при исчислении штрафа в базовых величинах. Штраф за нарушение законодательства о труде, в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской деятельности и предпринимательской деятельности, порядка налогообложения и управления, налагаемый на физическое лицо, в том числе индивидуального предпринимателя, может быть установлен с превышением указанного размера, но не может превышать пятисот базовых величин.

Максимальный размер штрафа, исчисляемого в процентном либо кратном отношении к стоимости предмета административного правонарушения, сумме ущерба, сделки либо доходу, полученному в результате сделки, не может превышать двукратный размер стоимости (суммы) соответствующего предмета, суммы ущерба, сделки либо дохода, полученного в результате сделки. Штраф за правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской деятельности и предпринимательской деятельности, против порядка использования топливно-энергетических ресурсов может быть установлен с превышением указанного размера, но не может превышать десятикратный размер стоимости (суммы) соответствующего предмета, суммы ущерба, сделки либо дохода, полученного в результате сделки.

Лишение права заниматься определенной деятельностью применяется с учетом характера совершенного административного правонарушения, связанного с занятием видом деятельности, на осуществление которой требуется специальное разрешение (лицензия), если будет признано невозможным сохранение за физическим или юридическим лицом права заниматься таким видом деятельности. Лишение права заниматься определенной деятельностью устанавливается на срок от шести месяцев до одного года.

Конфискация состоит в принудительном безвозмездном обращении в собственность государства дохода, полученного в результате противоправной деятельности, предмета административного правонарушения, а также орудий и средств совершения административного правонарушения, принадлежащих лицу, совершившему административное правонарушение, либо находящихся в собственности, на праве хозяйственного ведения или оперативного управления юридического лица, подлежащего административной ответственности, независимо от того, в чьей собственности они находятся, только в случаях, предусмотренных статьями Особенной части КоАП.

Решение о взыскании с лица, совершившего административное правонарушение, стоимости предметов, товаров и (или) транспортных средств может быть принято при отсутствии предметов, товаров и (или) транспортных средств, явившихся предметом административного правонарушения в области предпринимательской деятельности, против порядка управления или в области таможенного регулирования, если в санкции статьи Особенной части КоАП предусмотрена их конфискация.

Частями 1, 2 ст. 12.7 КоАП предусматривается административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации или без специального разрешения (лицензии), когда такое специальное разрешение (лицензия) обязательно, либо с нарушением правил и условий осуществления видов деятельности, предусмотренных в специальных разрешениях (лицензиях), и за занятие запрещенным видом деятельности в виде штрафа с конфискацией дохода, полученного в результате такой деятельности, соответственно.

Согласно разъяснению Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 11.09.2007 N 03-30/1714 "О применении КоАП" меры ответственности, предусмотренные ч. 2 ст. 12.7 КоАП, применимы в тех случаях, когда законодательными актами, содержащими запрет на осуществление определенной деятельности (запрет на занятие таковой), не устанавливаются конкретные меры ответственности.

Административное взыскание может быть наложено за совершение административного правонарушения в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской и предпринимательской деятельности, против порядка налогообложения и таможенного регулирования, а также иных административных правонарушений, выразившихся в неисполнении или ненадлежащем исполнении актов законодательства, регулирующих экономические отношения, не позднее трех лет со дня его совершения и шести месяцев со дня его обнаружения.

В случае отмены постановления о наложении административного взыскания по жалобе или протесту при новом рассмотрении дела о совершенном административном правонарушении административное взыскание может быть наложено по административным правонарушениям в области финансов, рынка ценных бумаг, банковской и предпринимательской деятельности, против порядка налогообложения и таможенного регулирования, а также по иным административным правонарушениям, выразившимся в неисполнении или ненадлежащем исполнении актов законодательства, регулирующих экономические отношения, не позднее тридцати семи месяцев со дня совершения административного правонарушения, за исключением административного правонарушения, предусмотренного ст. 13.14 КоАП, административное взыскание за которое может быть наложено не позднее двадцати пяти месяцев со дня его совершения, по административному правонарушению, предусмотренному ст. 9.21 КоАП, - не позднее тринадцати месяцев со дня его совершения, по административному правонарушению, предусмотренному ст. 23.18 КоАП, - не позднее двадцати пяти месяцев со дня его совершения (на индивидуальных предпринимателей).

Физическое лицо, совершившее административное правонарушение, или юридическое лицо, признанное виновным и подлежащее административной ответственности, обязано возместить вред, причиненный административным правонарушением.

Указом Президента Республики Беларусь от 17.10.2005 N 481 (ред. от 03.09.2013) "О порядке освобождения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от административных взысканий" утверждены Положение о порядке внесения на рассмотрение Президента Республики Беларусь ходатайств об освобождении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от административных взысканий и Положение о Межведомственной комиссии по рассмотрению ходатайств об освобождении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от административных взысканий.

Решение о полном либо частичном освобождении заявителя от административного взыскания в виде штрафа принимается на основании его ходатайства, которое должно содержать:

причины, побудившие это лицо подать ходатайство;

обоснованные сведения о социальных и экономических последствиях наложения административного взыскания и последствиях освобождения от него, включая информацию о значимости для Республики Беларусь (ее административно-территориальной единицы) результатов, которые заявитель обязуется достигнуть в случае освобождения его от административного взыскания;

информацию о привлечении должностных лиц (иных работников), виновных в допущенных нарушениях, к дисциплинарной или иной ответственности;

просьбу о полном или частичном освобождении заявителя от административного взыскания.

К ходатайству прилагаются:

копия постановления о наложении административного взыскания в отношении заявителя;

копия решения о полном или частичном оставлении в силе постановления по делу об административном правонарушении (в случае обжалования такого постановления);

бухгалтерский баланс заявителя за предыдущий, а также текущий год на последнюю отчетную дату;

справка об основных экономических показателях заявителя по форме, утвержденной Министерством экономики Республики Беларусь;

справка налогового органа о полной уплате налогов, сборов (пошлин), в связи с неуплатой, несвоевременной или неполной уплатой которых наложено административное взыскание, и о состоянии иных расчетов заявителя с бюджетом по форме, утвержденной Министерством по налогам и сборам Республики Беларусь и Министерством финансов Республики Беларусь;

справка таможенного органа о полной уплате налогов, сборов (пошлин), в связи с неуплатой, несвоевременной или неполной уплатой которых наложено административное взыскание, и о состоянии иных расчетов заявителя с бюджетом по форме, утвержденной Государственным таможенным комитетом Республики Беларусь и Министерством финансов Республики Беларусь.

Ходатайство и иные документы подаются заявителем в республиканский орган государственного управления, иную государственную организацию, подчиненную Правительству Республики Беларусь, в подчинении (ведении) которых он находится, а заявителем, не находящимся в подчинении (ведении) этих органа, организации, в том числе индивидуальным предпринимателем, - в облисполком (Минский горисполком) по месту его государственной регистрации как субъекта предпринимательской деятельности.

Ходатайство может быть подано в течение одного года со дня вынесения постановления о наложении административного взыскания.

Заявитель не имеет права подать ходатайство до погашения имеющейся у него задолженности по налогу, сбору (пошлине), в связи с неуплатой, несвоевременной или неполной уплатой которых наложено административное взыскание, если иное не определено Президентом Республики Беларусь.

Ходатайства, в которых содержатся сведения о необоснованном привлечении к административной ответственности или об ином нарушении законности при вынесении постановлений о наложении на заявителей административных взысканий, возвращаются заявителям с разъяснением установленного порядка обжалования таких постановлений.

Государственный орган в течение пяти рабочих дней после поступления ходатайства и всех необходимых документов направляет их в государственный орган (государственную организацию), по постановлению которого наложено административное взыскание, для приостановления исполнения этого взыскания и дачи заключения о возможности (невозможности) освобождения заявителя от административного взыскания.

Государственный орган (государственная организация), по постановлению которого наложено административное взыскание:

в течение десяти рабочих дней после получения от государственного органа документов направляет этому органу заключение о возможности (невозможности) освобождения заявителя от административного взыскания, а также информацию о приостановлении исполнения наложенного административного взыскания;

в течение трех рабочих дней после получения документов уведомляет исполняющий постановление о наложении административного взыскания уполномоченный на то государственный орган (организацию) о приостановлении исполнения административного взыскания.

До принятия решения по ходатайству исполнение наложенного административного взыскания приостанавливается государственным органом, по постановлению которого оно наложено, со дня поступления в этот орган.

В случае принятия Межведомственной комиссией по рассмотрению ходатайств об освобождении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от административных взысканий решения о нецелесообразности освобождения заявителя от административного взыскания или отказа Президента Республики Беларусь удовлетворить ходатайство данное взыскание подлежит исполнению в порядке, установленном законодательством. При этом решение об отмене приостановления исполнения наложенного административного взыскания принимается государственным органом, по постановлению которого оно наложено, в двухдневный срок со дня получения соответствующих решения либо информации.

Государственный орган, по постановлению которого наложено административное взыскание, в течение трех рабочих дней со дня получения решения либо информации обязан уведомить исполняющий постановление о наложении административного взыскания уполномоченный на то государственный орган о возобновлении его исполнения.

Государственный орган не позднее десяти рабочих дней со дня получения от государственного органа, по постановлению которого наложено административное взыскание, документов проверяет ходатайство и иные документы с учетом заключения государственного органа, по постановлению которого наложено административное взыскание, и подготавливает заключение о целесообразности (нецелесообразности) полного или частичного освобождения заявителя от административного взыскания.

При необходимости государственный орган может запросить у заявителя, других государственных органов, иных организаций дополнительную информацию, необходимую для принятия решения.

Заключение государственного органа по ходатайству с приложением обоснования целесообразности (нецелесообразности) освобождения заявителя от административного взыскания и документов представляется в комиссию.

В обосновании целесообразности (нецелесообразности) освобождения заявителя от административного взыскания должны указываться финансовое состояние заявителя, размер причиненного ущерба, характер допущенных нарушений, меры, принятые по наказанию виновных должностных лиц (иных работников), другие обстоятельства, имеющие значение для принятия соответствующего решения, а также причины выбора предлагаемой формы освобождения заявителя от административного взыскания (полное или частичное освобождение от этого взыскания) или нецелесообразности освобождения.

Комиссия рассматривает поступившие документы об освобождении заявителя от административного взыскания и при принятии решения о целесообразности полного или частичного освобождения в двухмесячный срок со дня получения всех необходимых документов вносит на рассмотрение Президента Республики Беларусь проект соответствующего распоряжения Президента Республики Беларусь.

При отказе Президента Республики Беларусь удовлетворить ходатайство заявителя Администрация Президента Республики Беларусь в трехдневный срок информирует об этом комиссию, а также государственный орган (государственную организацию), по постановлению которого наложено административное взыскание.

Основанием для применения мер административной ответственности является акт проверки, составляемый в соответствии с Положением, утвержденным указом N 510 (в ред. № 332).

Проверка - форма контроля (надзора), в ходе которого контролирующий (надзорный) орган проверяет соответствие деятельности, осуществляемой проверяемыми субъектами, требованиям законодательства и при выявлении нарушений законодательства применяет полномочия, предоставленные законодательными актами в целях пресечения нарушений и устранения их вредных последствий.

Плановые проверки в отношении проверяемых субъектов, добросовестно исполняющих обязательства перед бюджетом, включая государственные целевые бюджетные фонды, и не имеющих фактов нарушений законодательства (независимо от отнесения их к группам риска), должны проводиться одним и тем же контролирующим (надзорным) органом и его структурным подразделением (территориальным органом, подчиненной организацией) не чаще одного раза в пять календарных лет. При этом субъект считается добросовестно исполняющим обязательства перед бюджетом и не имеющим фактов нарушений законодательства при выполнении в совокупности следующих условий:

предыдущей плановой проверкой не установлено фактов неисполнения или ненадлежащего исполнения проверяемым субъектом обязательств перед бюджетом, включая государственные целевые бюджетные фонды, и фактов нарушений законодательства;

в период после окончания предыдущей плановой проверки и до назначения следующей плановой проверки данным или иными контролирующими (надзорными) органами не установлено фактов неисполнения или ненадлежащего исполнения проверяемым субъектом обязательств перед бюджетом, включая государственные целевые бюджетные фонды, и фактов нарушений законодательства.

Информация по контрольному списку вопросов (чек-листу) должна быть представлена проверяемым субъектом контролирующему (надзорному) органу не позднее десяти рабочих дней со дня получения указанного списка (чек-листа).

Днем обнаружения административного правонарушения, выявленного в ходе проверки, считается день вручения акта проверки проверяемому субъекту (его представителю) под роспись либо его направления проверяемому субъекту. Дата подписания акта (справки) проверки проверяющим (руководителем проверки) является датой составления акта (справки) проверки.

При отсутствии проверяемого субъекта, а также лиц, имеющих полномочия представителя проверяемого субъекта, по месту нахождения (месту жительства), указанному в учредительных документах (свидетельстве о государственной регистрации), и (или) по последнему месту нахождения (месту жительства), известному контролирующему (надзорному) органу, уполномоченному определять размер причитающихся к уплате в бюджет сумм налогов, сборов (пошлин), подписанный проверяющим (руководителем проверки) акт (справка) проверки может быть направлен по последнему известному контролирующему (надзорному) органу месту нахождения (месту жительства) проверяемого субъекта или его представителя. В этом случае проверяемый субъект считается надлежащим образом ознакомленным с результатами проверки, а акт (справка) проверки - полученным по истечении трех дней со дня такого направления.

На основании акта, составленного по результатам проведения проверки, в течение 30 рабочих дней со дня его вручения (направления) проверяемому субъекту или его представителю, а в случае подачи возражений - со дня вручения (направления) проверяемому субъекту или его представителю заключения по этим возражениям должностным лицом контролирующего (надзорного) органа, уполномоченным в соответствии с его компетенцией рассматривать материалы проверки, при наличии оснований выносится решение по акту проверки и (или) требование (предписание) об устранении нарушений, установленных в ходе проведения проверки. По решению руководителя государственного органа или его уполномоченного заместителя указанный срок может быть продлен не более чем на 15 рабочих дней. В указанные сроки не включается время нахождения материалов проверки в органах уголовного преследования и судах.

Требование (предписание) об устранении нарушений должно содержать указание на срок, в течение которого нарушения должны быть устранены, и срок информирования контролирующего (надзорного) органа об устранении нарушений (но не позднее двух рабочих дней со дня истечения установленного срока на устранение нарушений).

Первый экземпляр решения по акту проверки и (или) требования (предписания) об устранении нарушений вручается (направляется заказным письмом с уведомлением о вручении) под роспись проверяемому субъекту или его представителю для принятия мер по устранению выявленных нарушений, второй экземпляр остается для осуществления контроля у контролирующего (надзорного) органа.

При отказе в получении экземпляра решения по акту проверки и (или) требования (предписания) об устранении нарушений под роспись либо в случае отсутствия проверяемого субъекта, а также лиц, имеющих полномочия представителя проверяемого субъекта, по месту нахождения (месту жительства), указанному в учредительных документах (свидетельстве о государственной регистрации), и (или) по последнему известному контролирующему (надзорному) органу месту нахождения (месту жительства) в решении по акту проверки и (или) требовании (предписании) учиняется соответствующая запись и они направляются по последнему известному контролирующему (надзорному) органу месту нахождения (месту жительства) проверяемого субъекта или его представителя (в случае отказа от получения - заказным письмом с уведомлением о получении). В указанном случае решение по акту проверки и (или) требование (предписание) считаются полученными проверяемым субъектом по истечении трех дней со дня такого направления.

В случаях выявления нарушений законодательства, создающих угрозу национальной безопасности, причинения вреда жизни и здоровью населения, окружающей среде, в день выявления нарушения выносится требование (предписание) о приостановлении (запрете) деятельности проверяемого субъекта, цехов (производственных участков), оборудования, производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), эксплуатации транспортных средств с указанием в этом требовании (предписании) срока приостановления (запрета) и срока информирования контролирующего (надзорного) органа, проводившего проверку, об устранении нарушений, повлекших приостановление (запрет).

При наличии возражений по акту проверки проверяемый субъект или его представитель делает об этом запись перед своей подписью и не позднее 15 рабочих дней со дня подписания акта (справки) представляет в письменном виде возражения по его (ее) содержанию в контролирующий (надзорный) орган.

Обоснованность доводов, изложенных в возражениях, изучается проверяющим (руководителем проверки) и по ним в течение 15 рабочих дней составляется письменное заключение, которое направляется проверяемому субъекту заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается проверяемому субъекту или его представителю под роспись. При необходимости в целях подтверждения обоснованности доводов, изложенных в возражениях, не позднее 10 рабочих дней со дня поступления возражений может быть назначена дополнительная проверка в отношении проверяемого субъекта. Такая проверка проводится тем контролирующим (надзорным) органом, который первоначально проводил проверку. В этом случае письменное заключение по возражениям направляется проверяемому субъекту заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается проверяемому субъекту или его представителю под роспись не позднее 10 рабочих дней со дня завершения дополнительной проверки.

Проверяющий может потребовать письменные объяснения о причинах выявленных нарушений от проверяемого субъекта, его представителя, а также от иных лиц, действия (бездействие) которых повлекли нарушение проверяемым субъектом законодательства. Данные объяснения прилагаются к акту проверки.

На основании акта, составленного по результатам проведения проверки, в течение 30 рабочих дней со дня его вручения (направления) проверяемому субъекту или его представителю, а в случае подачи возражений - со дня вручения (направления) проверяемому субъекту или его представителю заключения по этим возражениям должностным лицом контролирующего (надзорного) органа, уполномоченным в соответствии с его компетенцией рассматривать материалы проверки, выносится решение по акту проверки и (или) требование (предписание) об устранении нарушений, установленных в ходе проведения проверки. По решению руководителя государственного органа указанный срок может быть продлен не более чем на 15 рабочих дней. В указанные сроки не включается время нахождения материалов проверки в органах уголовного преследования и судах.

В случаях выявления нарушений законодательства, создающих угрозу жизни и здоровью населения, а также причинения экологического вреда, возникновения опасности причинения экологического вреда в будущем, нарушения требований в области охраны окружающей среды руководителем контролирующего (надзорного) органа выносится требование (предписание) об устранении нарушений, которое вручается (направляется заказным письмом с уведомлением о вручении) проверяемому субъекту или его представителю не позднее трех рабочих дней со дня выявления нарушений.

Первый экземпляр решения по акту проверки и (или) требования (предписания) об устранении нарушений вручается (направляется заказным письмом с уведомлением о вручении) под роспись проверяемому субъекту или его представителю для принятия мер по устранению выявленных нарушений, второй экземпляр остается для осуществления контроля у контролирующего (надзорного) органа.

Требование (предписание) о приостановлении (запрете) деятельности проверяемого субъекта, цехов (производственных участков), оборудования может выноситься в день выявления нарушения. Данное требование (предписание) подписывается проверяющим (руководителем проверки) с последующим его утверждением руководителем контролирующего (надзорного) органа (его заместителем) не позднее окончания рабочего дня, следующего за днем вынесения требования (предписания), и вручается (направляется заказным письмом с уведомлением о вручении) проверяемому субъекту или его представителю в день выявления нарушения.

Решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений являются обязательными для исполнения проверяемым субъектом.

О выполнении каждого пункта требования (предписания) об устранении нарушений проверяемый субъект в сроки, установленные в этом требовании (предписании), письменно сообщает контролирующему (надзорному) органу, проводившему проверку.

Руководитель контролирующего (надзорного) органа или его уполномоченный заместитель (уполномоченный руководитель структурного подразделения контролирующего (надзорного) органа), подписавший (утвердивший) такое требование (предписание), не позднее двух рабочих дней со дня получения сообщения вправе назначить проведение контрольной проверки устранения проверяемым субъектом выявленных нарушений.

После устранения нарушений, повлекших приостановление (запрет) деятельности проверяемого субъекта, цехов (производственных участков), оборудования, проверяемый субъект в сроки, установленные в требовании (предписании), направляет руководителю контролирующего (надзорного) органа, подписавшему это требование (предписание), соответствующее уведомление.

Руководитель контролирующего (надзорного) органа, подписавший такое требование (предписание), не позднее двух рабочих дней со дня получения уведомления принимает решение о выдаче разрешения на дальнейшую деятельность проверяемого субъекта, цехов (производственных участков), оборудования либо о проведении контрольной проверки устранения проверяемым субъектом выявленных нарушений, по итогам проведения которой не позднее двух рабочих дней со дня ее окончания выносит решение о выдаче (невыдаче) разрешения на дальнейшую деятельность проверяемого субъекта, цехов (производственных участков), оборудования.

В случае обнаружения контролирующим (надзорным) органом при осуществлении контроля (надзора) признаков административного правонарушения, ведение административного процесса по которому отнесено в соответствии с законодательством к компетенции других органов (организаций), контролирующий (надзорный) орган обязан письменно сообщить об административном правонарушении в порядке, предусмотренном ст. 9.3 ПИКоАП.

Контролирующий (надзорный) орган при установлении в ходе проверки фактов причинения вреда, необоснованных списаний денежных средств и товарно-материальных ценностей в размере более 1000 базовых величин, установленных на момент причинения вреда, совершения финансово-хозяйственной операции, а при длящемся правонарушении - на момент его окончания (составления акта проверки), а также при установлении иных фактов, указывающих на признаки преступления, передает материалы проверки в органы уголовного преследования в 10-дневный срок со дня вынесения решения по акту проверки и (или) требования (предписания) об устранении нарушений.

В случае обжалования (опротестования) решения по акту проверки, и (или) требования (предписания) об устранении нарушений, и (или) постановления о наложении административного взыскания решения, принятые по результатам рассмотрения жалоб (протестов), направляются контролирующим (надзорным) органом, проводившим проверку, в органы уголовного преследования в течение 10 рабочих дней со дня их принятия.

По мотивированному запросу органа уголовного преследования контролирующий (надзорный) орган обязан в 5-дневный срок со дня поступления запроса представить копии имеющихся у него дополнительных материалов, необходимых для принятия органом уголовного преследования решения в соответствии с законодательством.

Органы уголовного преследования при получении материалов проверки регистрируют и рассматривают их, принимают решение в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством. О принятом решении (о возбуждении уголовного дела и результатах его рассмотрения, об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении возбужденного уголовного дела) в 10-дневный срок со дня его вынесения в контролирующий (надзорный) орган направляется соответствующая информация.

Проверяемый субъект имеет право обжаловать решения контролирующих (надзорных) органов по акту проверки, требования (предписания) об устранении нарушений, действия (бездействие) проверяющих, если он полагает, что такие решения, требования (предписания) или действия (бездействие) приняты или произведены с нарушением норм, установленных актом законодательства, либо нарушают его права.

Вынесенные по результатам проверки решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений, действия (бездействие) проверяющих могут быть обжалованы в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган или вышестоящему должностному лицу, которому проверяющие непосредственно подчинены, и (или) в общий либо хозяйственный суд, если иной порядок обжалования, иной срок не установлены законодательными актами.

Подача жалобы в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган или вышестоящему должностному лицу не исключает права на подачу жалобы в суд. Обжалование решения контролирующего (надзорного) органа по акту проверки, требования (предписания) об устранении нарушений, действий (бездействия) проверяющих в судебном порядке осуществляется в соответствии с гражданским процессуальным или хозяйственным процессуальным законодательством. При этом жалоба на решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений может быть подана в хозяйственный суд в течение года со дня их вынесения.

Данные правила не распространяются на решения контролирующих (надзорных) органов и действия (бездействие) проверяющих, принятые (осуществленные) в ходе административного процесса.

Жалоба на решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений, действия (бездействие) проверяющих может быть подана в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган, вышестоящему должностному лицу, которому проверяющие непосредственно подчинены, в течение 30 календарных дней со дня их вынесения (совершения).

Пропуск срока подачи такой жалобы является основанием для отказа в ее рассмотрении. В случае пропуска по уважительной причине срока подачи жалобы этот срок по заявлению проверяемого субъекта может быть восстановлен соответственно вышестоящим контролирующим (надзорным) органом или вышестоящим должностным лицом, которому проверяющие непосредственно подчинены.

Жалоба на решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений адресуется в вышестоящий контролирующий (надзорный) орган или вышестоящему должностному лицу (при отсутствии вышестоящего контролирующего (надзорного) органа), которому проверяющие непосредственно подчинены, жалоба на действия (бездействие) проверяющих - вышестоящему должностному лицу, которому проверяющие непосредственно подчинены.

Жалоба рассматривается вышестоящим контролирующим (надзорным) органом или вышестоящим должностным лицом контролирующего (надзорного) органа в месячный срок со дня ее получения.

По итогам рассмотрения жалобы на решение по акту проверки, требование (предписание) об устранении нарушений вышестоящий контролирующий (надзорный) орган вправе:

оставить решение, требование (предписание) без изменения, а жалобу - без удовлетворения;

отменить решение, требование (предписание) полностью или частично;

отменить решение, требование (предписание) и назначить дополнительную проверку;

внести изменения в решение, требование (предписание).

По итогам рассмотрения жалобы на действия (бездействие) проверяющего вышестоящее должностное лицо вправе:

удовлетворить жалобу;

оставить жалобу без удовлетворения.

Решение по жалобе в течение трех рабочих дней со дня его принятия направляется проверяемому субъекту заказным письмом с уведомлением о вручении либо вручается ему или его представителю под роспись. Копия решения в такой же срок направляется в контролирующий (надзорный) орган, решение, требование (предписание) или действия (бездействие) должностных лиц которого обжаловались.

Административно-хозяйственные санкции имеют публично-правовой характер. Субъекты хозяйствования имеют право обжаловать в суд решение о применении административно-хозяйственных санкций и требовать возмещения убытков.

 

3. Проблема уголовной ответственности в сфере хозяйственной деятельности

Физическое лицо подлежит уголовной ответственности как индивидуальный предприниматель, если совершенное преступление связано с осуществляемой им предпринимательской деятельностью и прямо предусмотрено статьей особенной части УК.

Вопрос об уголовной ответственности юридических лиц имеет долгую историю. В феодальной Европе уголовную ответственность мог нести почти неограниченный круг субъектов, включая животных и неодушевленные предметы. Поэтому не возникало формальных препятствий для привлечения к ответственности организаций. В частности, во Франции в ХVI – XVIII вв. предусматривались уголовные наказания за преступления, совершенные корпорациями и общинами. В Англии идея о том, что корпорация должна нести уголовную ответственность, получила признание с середины XIX в., когда суды стали выносить решения о признании корпораций виновными в нарушении статутных обязанностей. В США уголовная ответственность юридических лиц была признана соответствующей Конституции страны Верховным судом в 1909 г.

В уголовных законах многих стран (Австралии, Великобритании, Польши, США и других) в качестве субъекта уголовной ответственности определено не только физическое, но и юридическое лицо. Действующий УК Франции 1992 г. допускает ответственность юридических лиц как исполнителя преступного деяния, за неоконченную преступную деятельность и за соучастие в преступлении (ст. 12.4 – 121.7). Деятельность многих предприятий связана с причинением вреда общественным отношениям, охраняемым уголовным законом (жизни и здоровью граждан, экономической и экологической безопасности и др.). Однако в доктрине уголовного права вопрос о признании юридического лица субъектом уголовной ответственности остается дискуссионным (Антонова, Е.Ю. Уголовная ответственность юридических лиц: Монография / Под ред. проф. А.И. Коробеева. – Владивосток, 2005. – 164 с.; Воложенкин, Б.В. Уголовная ответственность юридических лиц / Б.В. Воложенкин. – СПб.: Серия «Современные стандарты в уголовном праве и уголовном процессе», 1998. – 40 с.; Никифоров, А.С. Юридическое лицо как субъект преступления и уголовной ответственности / А.С. Никифоров. – М., 2003. – 204 с.).

Белорусское законодательство пока не предусматривает уголовную ответственность юридических лиц. В УК в качестве субъекта уголовной ответственности определено лишь физическое лицо. За преступления в сфере хозяйствования предусмотрена ответственность должностных лиц юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за: ст. 224 УК - нарушение порядка открытия счетов за пределами Республики Беларусь; ст. 225 УК - невозвращение из-за границы индивидуальным предпринимателем или должностным лицом юридического лица валюты в особо крупном размере; ст. 235 УК - легализацию ("отмывание") материальных ценностей, приобретенных преступным путем; ст. 237 УК - выманивание кредита или субсидии; ст. 238 УК - ложную экономическая несостоятельность (банкротство); ст. 239 УК - сокрытие экономической несостоятельности (банкротства); ст. 240 УК - преднамеренную экономическую несостоятельность (банкротство); ст. 241 УК - препятствование возмещению убытков кредитору (кредиторам), совершенные индивидуальным предпринимателем или должностным лицом, учредителем (участником) либо собственником юридического лица; ст. 242 УК - уклонение от погашения кредиторской задолженности; ст. 244 УК - нарушение антимонопольного законодательства; ст. 245 УК - установление или поддержание монопольных цен; ст. 246 УК - принуждение к совершению сделки или к отказу от ее совершения, а также за другие преступления против порядка осуществления экономической деятельности, за преступления против экологической безопасности и природной среды.

В Беларуси сложилась ситуация, когда dejure корпоративной уголовной ответственности не существует. Но defacto юридическими лицами и иными коллективными образованиями совершаются деяния, которые по характеру и степени общественной опасности соответствуют преступлениям. Одним из принципов функционирования хозяйства является установление в законе соразмерной ответственности за совершенные правонарушения. Деяние, признаваемое законом уголовным преступлением, не может влечь за собой гражданскую или административную ответственность. При уклонении от уплаты налогов, продаже некачественных товаров, банковском мошенничестве, коррупционном подкупе применение штрафных санкций в соответствии с гражданским и административным законодательством не адекватно размеру причиненного вреда. Как правило, вред, причиняемый деятельностью юридического лица, значительно превышает вред, который может быть причинен отдельным физическим лицом.       

То, что субъектом уголовной ответственности за преступления в сфере экономической деятельности определены не субъекты этой деятельности-организации, а их сотрудники выглядит не вполне логичным. Если совершено правонарушение, содержащее признаки состава преступления, то и ответственность должны нести те лица, которые его совершали и воспользовались преступным результатом. Проблема состоит в том, что основной доход получает собственник юридического лица, а действующее законодательство бремя ответственности возлагает на руководителя предприятия. Ответственность должна наступать как в отношении юридических, так и физических лиц. Уголовная ответственность юридического лица не должна исключать возможности уголовного преследования физических лиц, совершивших, подстрекавших к совершению или участвовавших в совершении уголовных правонарушений. Сложная структура хозяйственных связей может усложнить выявление вины физических лиц в совершении преступления.

Келина С.Г. отмечала, что в ряде случаев вообще трудно установить, кто конкретно виновен в загрязнении воды или воздуха. Подобная преступная практика обычно длится годами, а привлекают к ответственности то лицо, при котором произошла катастрофа. Привлечение к уголовной ответственности руководителей или иных физических лиц, представляющих соответствующее юридическое лицо, как правило, связано с объективным вменением. Лицо может и знать о незаконной деятельности предприятия, но изменить ничего не может (Келина, С.Г. Ответственность юридических лиц в проекте нового УК Российской Федерации / С.Г. Келина // Уголовное право: новые идеи: Сборник статей. – М., 1994. – С. 52. 120с.). «Что толку от того, что в результате чернобыльской трагедии несколько конкретных ее виновников были осуждены к длительным срокам лишения свободы? – задает вопрос А.В. Наумов. – Что проку было бы в том, если бы мы успели препроводить в места не столь отдаленные двух-трех руководителей бывшего Минводхоза за то, что строительство так называемых оросительных каналов привело к засолению десятков тысяч гектаров пахотной земли? А вот если бы за преступные опыты по переделыванию природы в рамках уголовного процесса была бы установлена вина организации (Минводхоза как такового) и ее деятельность по приговору суда была бы приостановлена, а сама бы организация распущена или запрещена (может быть, вместе с соответствующими проектными институтами, разрабатывавшими свои преступные в экологическом плане проекты), проку было бы куда больше» (Наумов, А.В. Российское уголовное право. Общая часть: Курс лекций / А.В. Наумов. – М., 1996. – С. 182. 243 с.).    

Нюрнбергский трибунал признал, что государства и организации могут быть субъектами преступлений. В 1978 г. Европейский комитет по проблемам преступности Совета Европы вынес рекомендацию признавать юридических лиц ответственными за экологические преступления. Статья 26  Конвенции ООН "Против коррупции" (заключена в г. Нью-Йорке 31.10.2003) и ст. 10 Конвенции ООН "Против транснациональной организованной преступности"(Заключена в г. Палермо 15.11.2000) определяют, что ответственность юридических лиц может быть уголовной, гражданско-правовой или административной.

Согласно ст.  18 Конвенции Совета Европы N 173 "Об уголовной ответственности за коррупцию (ETS N 173)" (Заключена в г. Страсбурге 27.01.1999) юридические лица могут быть привлечены к ответственности в связи с совершением уголовных правонарушений, заключающихся в активном подкупе, злоупотреблении влиянием в корыстных целях и отмывании доходов. Указанные деяния могут совершаться в интересах организации каким-либо физическим лицом, действующим в своем личном качестве или в составе органа юридического лица и занимавшим руководящую должность в юридическом лице, в процессе: выполнения представительских функций от имени юридического лица; или осуществления права на принятие решений от имени юридического лица; или осуществления контрольных функций в рамках юридического лица; а также в связи с участием такого физического лица в вышеупомянутых правонарушениях в качестве соучастника или подстрекателя.

В ряде стран приняты законы об уголовной ответственности корпораций за нарушение законодательства об охране окружающей среды, финансовых предписаний, продажу опасных для жизни и здоровья товаров. В 1978 г. в штате Индиана США компании Форд было предъявлено обвинение в убийстве трех человек, которые сгорели в автомобилях марки «Пинто». Расследование установило, что бензобак в указанном автомобиле расположен в опасном месте и может взорваться при столкновении. По американскому законодательству корпорации несут ответственность за действия своих агентов, если те действовали в рамках своих полномочий по трудовому договору и в интересах корпорации (Примерный уголовный кодекс США, разработанный Институтом американского права, ст. 2.07). УК Франции содержит положения о рецидиве преступлений юридических лиц, отсрочке объявления наказания и отсрочке исполнения наказания, а также о реабилитации юридических лиц.

В уголовном праве основанием ответственности является противоправное общественно опасное виновное деяние. В хозяйственной сфере вред, причиняемый деятельностью обладающего существенным техническим и экономическим потенциалом юридического лица (природе, вкладчикам банка), значительно превышает вред, который может быть нанесен преступным деянием физического лица. Поэтому степень общественной опасности деяний юридических лиц-субъектов хозяйствования может быть выше по сравнению с поведением граждан, а все другие предусмотренные действующим законодательством меры ответственности неадекватны причиненному вреду. За совершение таких деяний, как неуплата налогов, нарушение правил пожарной безопасности, юридическое лицо может нести самостоятельную уголовную ответственность. Виновное физическое лицо не всегда может возместить причиненный экономическим преступлением масштабный вред.

Что касается вины в белорусском публичном праве, то КоАП в стст. 1.1 и 1.4 прямо допускает признание юридических лиц виновными в совершении правонарушений и подлежащими административной ответственности. Юридические лица, привлекаемые к административной ответственности, равны перед законом и подлежат административной ответственности независимо от формы собственности, места нахождения, организационно-правовой формы и подчиненности, а также других обстоятельств. Наложение административного взыскания на юридическое лицо не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное должностное лицо юридического лица, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности должностного лица юридического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо (пункт 7 ст. 4.8 КоАП). Привлечение лица к административной ответственности за совершение деяния, являющегося преступлением, не отвечает принципам ответственности. Введение уголовной ответственности юридического лица позволит устранить противоречия в действующем административном праве.

Целью уголовной ответственности предприятий может быть достижение соответствия общественной опасности совершенного деяния и его правовых последствий. Если объективная сторона деяния имеет все признаки преступления, то оно должно влечь за собой уголовную ответственность. Совершать преступные деяния и выступать субъектом преступления могут только полномочные представители юридических лиц - физические лица, которые действуют умышленно или неосторожно в интересах юридического лица. А субъектом уголовной ответственности могут быть соответствующие юридические лица. Например, УК Испании предусматривает солидарную ответственность юридического лица за выплату уголовного штрафа, наложенного на руководителя или представителя юридического лица, если последние при совершении преступления действовали от имени и в пользу такого лица. А. Никифоров отмечает, что личная ответственность (в том числе уголовная) – это и ответственность организации (Никифоров, А. Юридическое лицо как субъект преступления /А. Никифоров // Гос. и право. – 2000. – № 8. – С. 20). Юридическое лицо должно признаваться виновным в совершении уголовного преступления, если будет установлено, что этим юридическим лицом не соблюдены нормы (правила), за нарушение которых предусмотрена уголовная ответственность, и данным лицом не были приняты все меры по их соблюдению. Например, согласно ст. 121.2 УК Франции «Юридические лица… подлежат уголовной ответственности… за преступные деяния, совершенные в их пользу органами или представителями юридического лица». Таким образом, ответственность юридических лиц обусловлена наличием двух обстоятельств:

1) преступное деяние совершено в пользу юридического лица (дана взятка за предоставление государственного заказа);

2) его руководителем или представителем.

При установлении вины юридического лица деяние сотрудника рассматривается в контексте деятельности организации в целом. В организации необходимо формирование системы организационных и правовых мер, направленных на предупреждение преступного поведения ее сотрудников. Если соответствующие требования не соблюдаются, что приводит к общественно опасному поведению сотрудников, - это влечет уголовную ответственность организации. 

УК Республики Беларусь предусмотрена ответственность за совершение преступления организованной группой или преступной организацией (статьи 4, 16, 18, 205, 209, 210, 233 – незаконная предпринимательская деятельность, ст. 247 – ограничение конкуренции, ст. 261-1 - изготовление, сбыт либо использование поддельных акцизных марок Республики Беларусь). В указанных и других статьях УК речь идет об уголовной ответственности незаконного объединения лиц. В случае совершения правонарушения с участием юридического лица мы имеем дело с легальной организацией.    

Таким образом, имеются объективные и правовые предпосылки для введения в закон института уголовной ответственности юридических лиц. Следует выработать условия наступления такой ответственности, определить составы преступлений, за которые юридические лица могут быть привлечены к уголовной ответственности, разработать систему наказаний для юридических лиц как субъектов уголовной ответственности.

Специфика юридического лица как субъекта уголовной ответственности требует выработки системы наказаний (санкций). К ним неприменимы такие наказания, как лишение свободы или исправительные работы.

Наиболее распространенным видом наказания для юридического лица в странах, где существует корпоративная уголовная ответственность, является штраф. Помимо штрафа к корпорациям применяются следующие санкции: специальная конфискация (Албания, Бельгия, США, Франция); ограничение деятельности юридического лица, в том числе запрет заниматься отдельными видами деятельности, закрытие подразделений или филиалов (Албания, Бельгия, Испания, Литва, Молдова, Франция); временное прекращение деятельности юридического лица (Испания); ликвидация юридического лица (Бельгия, Литва, Молдова, Франция); публикация приговора (Бельгия, Франция). УК Франции предусматривает для юридических лиц также такие наказания, как помещение под судебный надзор; запрещение участвовать в договорах, заключаемых от имени государства; запрещение обращаться к населению с целью получения вкладов или размещения ценных бумаг. За преступления против человечества и незаконное распространение наркотиков может быть назначена общая конфискация имущества юридического лица.  

 

Тема 11

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОБЕСПЕЧЕНИЯ КАЧЕСТВА ПРОДУКЦИИ,

РАБОТ, УСЛУГ

 

                         Литература

1. Гусева, Т., Некрасов, А. Стандартизация в системе регулирования качества и безо­пас­ности продукции / Т. Гусева, А. Некрасов // Хозяйство и право. – 2011. – № 4. – С. 94–95.

      2. Лифиц, И.М. Стандартизация, метрология и сертификация: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности 080111(061500) "Маркетинг", 080301 (351300) "Ком­мер­ция (торговое дело)", 080401 (351100) "Товароведение и экспертиза товаров", 080300 (522000) «Коммерция (бакалавр) / Лифиц И.М. — 7-е изд., переработанное и дополненное. — Мос­к­ва: Юрайт, 2009. – 412 с.

      3. Панова, А.С. Качество товаров, работ, услуг как правовая категория / А.С. Панова // Журнал российского права. – 2010. – № 4. – С. 79–85.

      4. Cметанников, А. Проблемы применения законной гарантии качества / А. Cметан­ни­ков // Хозяйство и право. – 2010. – № 9. – С. 121-124.

        5. Управление качеством: учебник для студентов вузов, обучающихся по специальностям экономики и управления / под ред. С.Д. Ильенковой. – 4-е изд., перераб. и доп. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2013. – 287 с.       

6.Техническое регулирование: правовые аспекты: науч.-практ. пособие/ [А.В. Кал­мы­ко­ва и др.]; отв. ред. Ю.А. Тихомиров, В.Ю. Саламатов. – М.: Волтерс Клувер, 2010. – 412 с.

7. Швандар, В.А. Стандартизация и управление качеством продукции: учебник для вузов / В.А. Швандар, В.П. Панов, Е.М. Купряков. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2000. – 487 с.

 

1. Понятие качества продукции, работ, услуг и средства

его обеспечения

 

Основной целью хозяйственной деятельности является систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных ее субъектами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.

Пользование имуществом, продажа вещей, выполнение работ, оказание услуг приносят прибыль в том случае, если другие субъекты потребляют определенные свойства этого имущества, работ, услуг и взамен оплачивают их или делают иное встречное предоставление. Следовательно, нет потребления свойств - нет оплаты и иного встречного предоставления - нет прибыли. Свойства потребляются только тогда, когда они способны удовлетворить потребности субъекта. Такую способность свойств имущества, работ, услуг именуют их качеством. Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 09.01.2002 N 90-З (ред. от 02.05.2012) "О защите прав потребителей" качество товара (работы, услуги) - совокупность характеристик товара (работы, услуги), относящихся к его способности удовлетворить установленные и (или) предполагаемые потребности потребителя (безопасность, функциональная пригодность, эксплуатационные характеристики, надежность, экономические, информационные и эстетические требования и др.). Международная организация по стандартизации определяет качество (стандарт ИСО-8402) как совокупность свойств и характеристик продукции или услуги, которые придают им способность удовлетворять обусловленные или предполагаемые потребности. В наибольшей мере качество характеризует продаваемость и надежность вещи.

С 1989 года 10 ноября отмечается Всемирный день качества. Качество – политическая, нравственная, экономическая и правовая категория. Она распространяется также на все виды деятельности, управление процессами, проектирование. В условиях командно-административной системы качество рассматривается с позиции производителя. В рыночной экономике качество оценивается с позиции соответствия требованиям потребителя. 

Назначение продукции, работ, услуг определяется их производителями, нормами права и договорами, а требования фиксируются в специальных документах.

Обеспечение и повышение качества осуществляется в интересах: субъектов хозяйственной деятельности (повышение конкурентоспособности); потребителя (обеспечивается здоровье, жизнь); общества и государства.

Государство уделяет большое внимание обеспечению качества продукции, работ, услуг. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 04.09.1998 N 1380 (ред. от 02.08.2006) одобрена Государственная программа "Качество". В ней подчеркивается, что качество является основным условием укрепления национальной экономики. Инструментом успешного решения проблемы качества на уровне субъектов хозяйствования является внедрение систем качества, соответствующих стандартам ISO серии 9000. Сертификат, подтверждающий это соответствие, представляет собой необходимое условие конкурентоспособности производимой продукции.

Указом Президента Республики Беларусь от 20.05.1998 N 268 (ред. от 21.06.2012) "О повышении конкурентоспособности продукции отечественного производства (работ, услуг) и об усилении ответственности изготовителей, поставщиков и продавцов за качество продукции (работ, услуг)" определено важнейшим направлением повышения качества продукции отечественного производства (работ, услуг) создание на предприятиях систем управления качеством в соответствии с требованиями международных стандартов ИСО серии 9000.

Качество может обеспечиваться техническими, организационными, экономическими и правовыми средствами.

Технические средства - совершенствование технологии производства, технический контроль качества.

Организационные средства - образование подразделений субъектов хозяйствования, отвечающих за качество, соответствующих общественных организаций и органов государственного управления. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.07.2006 N 981 (ред. от 26.06.2013) "Вопросы Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь" утверждено Положение о Государственном комитете по стандартизации Республики Беларусь. Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь (Госстандарт) является республиканским органом государственного управления по проведению единой государственной политики в области технического нормирования, стандартизации, обеспечения единства измерений, оценки соответствия, энергоэффективности, по осуществлению надзора в строительстве и контроля соответствия проектов и смет нормативам и стандартам, а также надзора за рациональным использованием топлива, электрической и тепловой энергии. В его структуре имеются Департамент контроля и надзора за строительством, Департамент по энергоэффективности.

Экономические средства - создание экономических условий, стимулирующих повышение качества продукции.

Правовые средства - законодательное регулирование качества продукции.

Госстандарт является Национальным органом по аккредитации, метрологии и оценке соответствия Республики Беларусь.

Основными задачами Госстандарта являются:

проведение единой государственной политики в области технического нормирования, стандартизации, обеспечения единства измерений, оценки соответствия, эффективного использования топливно-энергетических ресурсов, осуществление регулирования и управления в этой сфере;

определение и реализация приоритетных направлений развития в республике технического нормирования, стандартизации, обеспечения единства измерений, оценки соответствия, повышения эффективности использования топливно-энергетических ресурсов в народном хозяйстве республики, организация проведения соответствующих научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ;

защита интересов государства и потребителей, повышение безопасности, качества, конкурентоспособности продукции, рациональное использование топливно-энергетических ресурсов, устранение технических барьеров в торговле на основе эффективного использования технического нормирования, стандартизации, обеспечения единства измерений, оценки соответствия, надзора в строительстве и контроля соответствия проектов и смет нормативам и стандартам, государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов;

обеспечение эффективного функционирования и развития:

- системы технического нормирования и стандартизации, в том числе в интересах обороны страны, ее гармонизация с международными системами;

- системы аккредитации Республики Беларусь;

- системы обеспечения единства измерений Республики Беларусь;

- Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь.

2. Понятие и правовые формы технического

нормирования и стандартизации

 

Основным нормативным актом в данной сфере является Закон Республики Беларусь от 05.01.2004 N 262-З (ред. от 07.01.2012) "О техническом нормировании и стандартизации". Объектами технического нормирования, объектами стандартизации выступают продукция, процессы ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказание услуг.

Система технического нормирования и стандартизации - совокупность технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, субъектов технического нормирования и стандартизации, а также правил и процедур функционирования системы в целом.

Техническое нормирование - деятельность по установлению обязательных для соблюдения технических требований, связанных с безопасностью продукции, процессов ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг.

Безопасность продукции, процессов ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг - соответствие продукции, процессов ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг техническим требованиям, предусматривающим отсутствие недопустимого риска причинения вреда жизни, здоровью и наследственности человека, имуществу и окружающей среде.

Стандартизация - деятельность по установлению технических требований в целях их всеобщего и многократного применения в отношении постоянно повторяющихся задач, направленная на достижение оптимальной степени упорядочения в области разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказания услуг.

Нормы, требования и характеристики оформляются нормативными документами по стандартизации.

К техническим нормативным правовым актам в области технического нормирования и стандартизации относятся:

технические регламенты;

технические кодексы;

стандарты, в том числе государственные стандарты, стандарты организаций;

технические условия.

Технический регламент - технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе технического нормирования, устанавливающий непосредственно и (или) путем ссылки на технические кодексы установившейся практики и (или) государственные стандарты Республики Беларусь обязательные для соблюдения технические требования, связанные с безопасностью продукции, процессов ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг.

Технические регламенты разрабатываются республиканскими органами государственного управления в пределах предоставленных им полномочий в целях защиты жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и охраны окружающей среды, а также предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей продукции и услуг относительно их назначения, качества или безопасности. Разработка технических регламентов в иных целях не допускается.

Технический кодекс установившейся практики (далее - технический кодекс) - технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе стандартизации, содержащий основанные на результатах установившейся практики технические требования к процессам разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказанию услуг.

Технические кодексы разрабатываются республиканскими органами государственного управления с целью реализации требований технических регламентов, повышения качества процессов разработки (проектирования), производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказания услуг.

Требования технических кодексов к процессам разработки (проектирования), производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказанию услуг основываются на результатах установившейся практики.

Технические кодексы вводятся в действие после их государственной регистрации. Срок введения в действие технических кодексов - не ранее 60 календарных дней со дня официального опубликования информации об их государственной регистрации.

Право официального издания технических кодексов принадлежит республиканским органам государственного управления, их утвердившим.

Технические требования, содержащиеся в технических кодексах, не должны противоречить требованиям технических регламентов.

Стандарт - технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе стандартизации на основе согласия большинства заинтересованных субъектов технического нормирования и стандартизации и содержащий технические требования к продукции, процессам ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказанию услуг. В Беларуси действуют следующие стандарты:

международный стандарт - стандарт, утвержденный (принятый) международной организацией по стандартизации;

межгосударственный (региональный) стандарт - стандарт, утвержденный (принятый) межгосударственной (региональной) организацией по стандартизации;

государственный стандарт Республики Беларусь (далее - государственный стандарт) - стандарт, утвержденный Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь;

стандарт организации - стандарт, утвержденный юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

Государственные стандарты разрабатываются, как правило, техническими комитетами по стандартизации, а при их отсутствии - любыми заинтересованными лицами.

Государственные стандарты основываются на современных достижениях науки, техники, международных и межгосударственных (региональных) стандартах, правилах, нормах и рекомендациях по стандартизации, прогрессивных стандартах других государств, за исключением случаев, когда такие документы могут быть непригодными или неэффективными для обеспечения:

национальной безопасности;

защиты жизни, здоровья и наследственности человека;

охраны окружающей среды, рационального использования природных ресурсов и энергосбережения;

предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей продукции и услуг относительно их назначения, качества или безопасности.

Государственные стандарты в зависимости от объекта стандартизации содержат:

требования к продукции, процессам ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказанию услуг;

требования к правилам приемки и методикам контроля продукции;

требования к технической и информационной совместимости;

правила оформления технической документации;

общие правила обеспечения качества продукции (услуг), сохранения и рационального использования ресурсов;

требования к энергоэффективности и снижению энерго- и материалоемкости продукции, процессов ее производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг;

термины и определения, условные обозначения, метрологические и другие общие технические и организационно-методические правила и нормы.

Для рассмотрения заинтересованными субъектами технического нормирования и стандартизации проектов государственных стандартов и представления отзывов на них проекты государственных стандартов должны быть опубликованы. Опубликование проектов государственных стандартов осуществляется в официальных изданиях Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь.

Срок рассмотрения проектов государственных стандартов - не менее 60 и не более 90 календарных дней со дня их опубликования.

Утвержденный государственный стандарт вводится в действие после его государственной регистрации. Срок введения в действие государственного стандарта - не ранее 60 календарных дней со дня официального опубликования информации о его государственной регистрации.

Право официального издания государственных стандартов принадлежит Государственному комитету по стандартизации Республики Беларусь.

Государственные стандарты не должны противоречить требованиям технических регламентов.

Стандарты организаций разрабатывают и утверждают юридические лица или индивидуальные предприниматели самостоятельно и распоряжаются ими по собственному усмотрению.

Порядок разработки, утверждения, введения в действие, учета, изменения, отмены и издания стандартов организаций, а также опубликования информации о них устанавливается юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, их утвердившим.

Технические требования стандартов организаций распространяются только на юридическое лицо или индивидуального предпринимателя, их утвердивших.

Стандарты организаций не должны противоречить требованиям технических регламентов.

Стандарты организаций не разрабатываются на продукцию, реализуемую иным юридическим или физическим лицам, или на оказываемые им услуги.

Государственные стандарты являются добровольными для применения. Государственные стандарты могут применяться на стадиях разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции, а также при оказании услуг.

Государственные стандарты могут использоваться в качестве основы для разработки технических регламентов, технических кодексов. Государственные стандарты полностью либо частично (или в виде ссылки на них) могут приводиться в тексте технических регламентов, технических кодексов.

Если в техническом регламенте дана ссылка на государственный стандарт, то требования этого государственного стандарта становятся обязательными для соблюдения.

Если производитель или поставщик продукции (услуги) в добровольном порядке применил государственный стандарт и заявил о соответствии ему своей продукции (услуги) (использовав обозначение государственного стандарта или знак соответствия государственным стандартам в маркировке продукции, транспортной или потребительской таре, эксплуатационной или иной документации), а также если продукция (услуга) производителя или поставщика сертифицирована на соответствие требованиям государственного стандарта, соблюдение требований государственного стандарта для него становится обязательным.

Международные и межгосударственные (региональные) стандарты применяются в Республике Беларусь, если их требования не противоречат законодательству Республики Беларусь.

Международные и межгосударственные (региональные) стандарты вводятся в действие в качестве государственных стандартов в порядке, предусмотренном для государственных стандартов.

Технические условия - технический нормативный правовой акт, разработанный в процессе стандартизации, утвержденный юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем и содержащий технические требования к конкретным типу, марке, модели, виду реализуемой им продукции или оказываемой услуге, включая правила приемки и методы контроля.

Технические условия разрабатываются и утверждаются юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями на продукцию (услугу), предназначенную для реализации. Технические условия вводятся в действие в сроки, установленные юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями, их утвердившими.

Технические условия не должны противоречить требованиям технических регламентов.

Классификаторы - нормативные документы, в которых систематизированы по определенному критерию объекты стандартизации в определенной сфере хозяйствования.

Свидетельством соответствия объектов стандартизации требованиям государственных стандартов является маркировка знаками соответствия.

Право на использование знаков соответствия государственным стандартам продукции, услуги или процесса предоставляет Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь.

Субъектами технического нормирования и стандартизации являются:

Республика Беларусь в лице уполномоченных государственных органов;

юридические и физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, Республики Беларусь;

иностранные юридические лица, иностранные граждане;

лица без гражданства;

иные субъекты правоотношений, которые в установленном порядке приобрели права и обязанности в области технического нормирования и стандартизации.

Целью технического нормирования и стандартизации является обеспечение:

защиты жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и охраны окружающей среды;

повышения конкурентоспособности продукции (услуг);

технической и информационной совместимости, а также взаимозаменяемости продукции;

единства измерений;

национальной безопасности;

устранения технических барьеров в торговле;

рационального использования ресурсов.

Техническое нормирование и стандартизация основываются на принципах:

обязательности применения технических регламентов;

доступности технических регламентов, технических кодексов и государственных стандартов, информации о порядке их разработки, утверждения и опубликования для пользователей и иных заинтересованных лиц;

приоритетного использования международных и межгосударственных (региональных) стандартов;

использования современных достижений науки и техники;

обеспечения права участия юридических и физических лиц, включая иностранные, и технических комитетов по стандартизации в разработке технических кодексов, государственных стандартов;

добровольного применения государственных стандартов.

Государственное регулирование и управление в области технического нормирования и стандартизации осуществляется Президентом Республики Беларусь, Советом Министров Республики Беларусь, Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь, Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь и иными государственными органами в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Президент Республики Беларусь осуществляет государственное регулирование и управление в области технического нормирования и стандартизации. В исключительных случаях при возникновении обстоятельств, приводящих к непосредственной угрозе жизни, здоровью и наследственности граждан, имуществу и окружающей среде, Президент Республики Беларусь может принимать решение о разработке и введении в действие технического регламента в особом порядке без уведомления о разработке технического регламента и его публичного обсуждения.

Совет Министров Республики Беларусь в области технического нормирования и стандартизации:

обеспечивает проведение единой государственной политики;

обеспечивает создание и функционирование системы технического нормирования и стандартизации;

утверждает программы разработки технических регламентов и взаимосвязанных с ними государственных стандартов;

устанавливает порядок разработки, утверждения, государственной регистрации, проверки, пересмотра, изменения, отмены, применения, официального издания технических регламентов, в том числе технических регламентов в отношении оборонной продукции, уведомления и опубликования информации о них;

утверждает технические регламенты;

устанавливает порядок государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов и требования, предъявляемые к государственным инспекторам, осуществляющим государственный надзор за соблюдением технических регламентов;

дает официальные толкования по вопросам применения технических регламентов;

устанавливает порядок создания и ведения Национального фонда технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, а также правила пользования этим фондом.

Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь:

осуществляет реализацию единой государственной политики;

осуществляет общую координацию разработки технических регламентов и государственных стандартов;

устанавливает порядок разработки, утверждения, государственной регистрации, проверки, пересмотра, изменения, отмены, уведомления об этом, применения, опубликования технических кодексов, государственных стандартов, технических условий;

утверждает, вводит в действие, отменяет государственные стандарты, вносит в них изменения;

осуществляет государственную регистрацию технических регламентов, технических кодексов, государственных стандартов, технических условий (кроме технических условий, которые не проходят государственную регистрацию);

определяет виды продукции (услуг), технические условия на которые не проходят государственную регистрацию;

осуществляет официальное издание государственных стандартов;

опубликовывает информацию о действующих технических регламентах, технических кодексах, государственных стандартах, технических условиях;

организует и проводит систематическую проверку действующих государственных стандартов в целях их изменения или отмены;

осуществляет государственный надзор за соблюдением требований технических регламентов;

применяет в пределах своей компетенции к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, нарушившим требования технических регламентов, меры воздействия, предусмотренные законодательством;

участвует в работе по международной и межгосударственной (региональной) стандартизации;

дает официальные толкования по вопросам применения технических нормативных правовых актов, им утвержденных;

утверждает по предложениям субъектов технического нормирования и стандартизации состав технических комитетов по стандартизации, перечень закрепляемых за ними объектов стандартизации, положения об этих технических комитетах. При этом состав технических комитетов по стандартизации в области архитектуры, градостроительства и строительства, перечень закрепляемых за ними объектов стандартизации, положения об этих технических комитетах утверждает совместно с Министерством архитектуры и строительства Республики Беларусь;

предоставляет субъектам технического нормирования и стандартизации право на использование знака (знаков) соответствия государственным стандартам;

создает и ведет Национальный фонд технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации.

Государственный надзор за соблюдением технических регламентов осуществляется Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь и иными республиканскими органами государственного управления, уполномоченными на проведение государственного надзора в Республике Беларусь.

Государственный надзор за соблюдением технических регламентов непосредственно осуществляют уполномоченные должностные лица органов государственного надзора (далее - государственные инспекторы).

Государственные инспекторы имеют право:

свободного доступа в служебные и производственные помещения юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, подлежащих проверке;

получать от юридических лиц или индивидуальных предпринимателей документы и сведения, необходимые для осуществления государственного надзора;

привлекать по согласованию с юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями их технические средства и специалистов для осуществления государственного надзора;

проводить в установленном порядке отбор проб и образцов продукции для определения ее соответствия требованиям технических регламентов. Стоимость израсходованных проб и образцов, а также затраты на проведение испытаний относятся на издержки производства (обращения) проверяемого юридического лица или индивидуального предпринимателя в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь;

выдавать юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям обязательные для выполнения предписания об устранении нарушений требований технических регламентов, а также причин, вызвавших эти нарушения;

выдавать юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям предписания о запрете передачи продукции, выполнения процессов ее эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг, не соответствующих требованиям технических регламентов;

применять в установленном порядке другие меры воздействия, предусмотренные актами законодательства.

Председатель Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь является по должности одновременно Главным государственным инспектором Республики Беларусь по надзору за соблюдением технических регламентов.

Главный государственный инспектор Республики Беларусь по надзору за соблюдением технических регламентов имеет право:

запрещать выполнение процессов производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции или оказание услуг, не соответствующих требованиям технических регламентов;

выдавать юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям предписания об организации возврата потребителями и (или) изъятия из обращения продукции, не соответствующей требованиям технических регламентов;

запрещать юридическим лицам или индивидуальным предпринимателям передачу продукции, выполнение процессов ее эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказание услуг в случае их уклонения от проводимой в установленном порядке проверки и (или) создания препятствий государственным инспекторам в ее проведении.

Главный государственный инспектор Республики Беларусь по надзору за соблюдением технических регламентов и государственные инспекторы имеют право осуществлять иные полномочия, предусмотренные законодательством Республики Беларусь.

Государственные инспекторы при исполнении служебных обязанностей являются представителями власти и находятся под защитой государства.

 

3. Понятие оценки соответствия требованиям нормативных

правовых актов в области технического

нормирования и стандартизации

Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 05.01.2004 N 269-З (ред. от 31.12.2010) "Об оценке соответствия требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации" оценка соответствия - деятельность по определению соответствия объектов оценки соответствия требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации.

Сертификация - форма подтверждения соответствия, осуществляемого аккредитованным органом по сертификации.

Декларирование соответствия - форма подтверждения соответствия, осуществляемого изготовителем (продавцом).

Оценка соответствия осуществляется в целях:

обеспечения защиты жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и охраны окружающей среды;

повышения конкурентоспособности продукции (услуг);

создания благоприятных условий для обеспечения свободного перемещения продукции на внутреннем и внешнем рынках, а также для участия в международном экономическом, научно-техническом сотрудничестве и международной торговле.

Принципами оценки соответствия являются:

гармонизация с международными и межгосударственными (региональными) подходами в области оценки соответствия;

обеспечение идентичности правил и процедур подтверждения соответствия продукции отечественного и иностранного производства;

соблюдение требований конфиденциальности сведений, полученных при выполнении работ по оценке соответствия.

Объектами оценки соответствия являются:

продукция;

процессы разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации продукции;

оказание услуг;

система управления качеством;

система управления окружающей средой;

компетентность юридического лица в выполнении работ по подтверждению соответствия и (или) проведении испытаний продукции;

профессиональная компетентность персонала в выполнении определенных работ, услуг;

иные объекты, в отношении которых в соответствии с законодательством Республики Беларусь принято решение об оценке соответствия.

Субъектами оценки соответствия являются:

Республика Беларусь в лице уполномоченных государственных органов;

аккредитованные органы по сертификации;

аккредитованные испытательные лаборатории (центры);

заявители на аккредитацию;

заявители на подтверждение соответствия.

Постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 31.05.2011 N 27 утверждены Правила аккредитации. Аккредитацию осуществляет орган по аккредитации Республики Беларусь - республиканское унитарное предприятие "Белорусский государственный центр аккредитации", подчиненное Государственному комитету по стандартизации Республики Беларусь.

Национальный орган по аккредитации осуществляет аккредитацию юридических лиц Республики Беларусь или иностранных юридических лиц, изъявивших желание получить подтверждение своей компетентности при выполнении работ по сертификации, испытаниям, проведению межлабораторных сличительных испытаний, инспекции, а также калибровке, поверке, государственным испытаниям, метрологической аттестации средств измерений (далее - заявитель на аккредитацию), по их заявкам на основании гражданско-правовых договоров.

 Аккредитация предусматривает:

оценку компетентности заявителя на аккредитацию с целью первичной аккредитации;

оценку компетентности заявителя на аккредитацию, получившего аттестат аккредитации с целью подтверждения и продления аккредитации;

оценку компетентности аккредитованного субъекта с целью аккредитации в дополнительной области аккредитации;

актуализацию области аккредитации аккредитованного субъекта с целью внесения изменений в аттестат аккредитации;

выдачу, внесение изменений и (или) дополнений, продление срока действия, приостановление действия, прекращение действия, возобновление действия, выдачу дубликата аттестата аккредитации с прилагаемой к нему областью аккредитации;

проведение мероприятий по контролю за выполнением аккредитованным субъектом требований по аккредитации (периодический контроль с оценкой на месте и мониторинг).

Расходы по осуществлению мероприятий, связанных с процедурами аккредитации, включая реализацию методов наблюдения и контроля с целью получения объективных свидетельств поддержания аккредитованным субъектом своей компетентности на должном уровне, несет заявитель на аккредитацию и аккредитованный субъект.

Оценка соответствия осуществляется в виде:

аккредитации;

подтверждения соответствия.

К документам об оценке соответствия относятся:

аттестат аккредитации;

сертификат соответствия;

декларация о соответствии;

сертификат компетентности.

Документы об оценке соответствия действуют на всей территории Республики Беларусь.

Знак соответствия Системы аккредитации Республики Беларусь - знак, защищенный в установленном законодательством порядке, свидетельствующий о проведении всех необходимых процедур аккредитации и о соответствии аккредитованного органа по сертификации или аккредитованной испытательной лаборатории (центра) требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации.

Знаки соответствия Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь - знаки, защищенные в установленном законодательством порядке, свидетельствующие о проведении всех необходимых процедур подтверждения соответствия и о соответствии маркированных ими объектов оценки соответствия требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации.

Применение этих знаков осуществляется на добровольной основе.

Аккредитация осуществляется в целях:

подтверждения компетентности юридических лиц в выполнении работ по подтверждению соответствия и (или) проведении испытаний продукции в определенной области аккредитации;

обеспечения доверия изготовителей (продавцов) и потребителей продукции (услуг) к деятельности аккредитованных органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров);

создания условий для взаимного признания результатов деятельности аккредитованных органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) на международном уровне.

Принципами аккредитации являются:

добровольность;

открытость и доступность правил и процедур аккредитации;

обеспечение равных условий для заявителей на аккредитацию;

недопустимость ограничения конкуренции при аккредитации.

Порядок осуществления аккредитации устанавливается в Системе аккредитации Республики Беларусь.

Аккредитацию осуществляет Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь.

Положительные результаты аккредитации удостоверяются аттестатом аккредитации, который выдается аккредитованным органам по сертификации и аккредитованным испытательным лабораториям (центрам) Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Постановлением Госстандарта от 26.05.2011 № 23 утверждены Правила подтверждения соответствия Национальной системы соответствия Республики Беларусь. Правила систематизируют нормы технических кодексов устоявшейся практики по вопросам сертификации и декларирования соответствия. В них устанавливается алгоритм действий заявителя на подтверждение соответствия, основания для принятия деклараций о соответствии, регламентируются отношения участников процедур подтверждения соответствия.

Подтверждение соответствия осуществляется в целях:

удостоверения соответствия объектов оценки соответствия требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации;

содействия потребителям в компетентном выборе продукции (услуг).

Принципами подтверждения соответствия являются:

открытость и доступность правил и процедур подтверждения соответствия;

независимость аккредитованных органов по сертификации и аккредитованных испытательных лабораторий (центров) от заявителей на подтверждение соответствия;

минимизация сроков исполнения и затрат заявителей на подтверждение соответствия на прохождение процедур подтверждения соответствия;

защита имущественных интересов заявителей на подтверждение соответствия, в том числе путем соблюдения конфиденциальности в отношении сведений, полученных в процессе прохождения процедур подтверждения соответствия;

недопустимость ограничения конкуренции при выполнении работ по подтверждению соответствия и проведении испытаний продукции.

Порядок выполнения работ по подтверждению соответствия устанавливается в Национальной системе подтверждения соответствия Республики Беларусь.

Положительные результаты подтверждения соответствия удостоверяются сертификатом соответствия или сертификатом компетентности, выдаваемым аккредитованным органом по сертификации заявителю на подтверждение соответствия, либо зарегистрированной аккредитованным органом по сертификации декларацией о соответствии, принятой заявителем на подтверждение соответствия.

Подтверждение соответствия может носить обязательный или добровольный характер.

Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в формах:

обязательной сертификации;

декларирования соответствия.

Добровольное подтверждение соответствия осуществляется в форме добровольной сертификации.

Обязательное подтверждение соответствия осуществляется в отношении объектов оценки соответствия, включенных в перечень продукции, услуг, персонала и иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь.

Реализация продукции, оказание услуг, деятельность персонала и функционирование иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь, без наличия документов об оценке соответствия запрещается. Порядок подтверждения наличия документов об оценке соответствия определяется Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

В перечне продукции, услуг, персонала и иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь, устанавливаются:

виды продукции, услуг, персонал и иные объекты оценки соответствия, подлежащие обязательному подтверждению соответствия;

технические нормативные правовые акты в области технического нормирования и стандартизации, на соответствие которым проводится обязательное подтверждение соответствия;

формы обязательного подтверждения соответствия.

Критериями при формировании перечня продукции, услуг, персонала и иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь, являются:

потенциальная опасность продукции, услуг, деятельности персонала и функционирования иных объектов оценки соответствия для жизни, здоровья и наследственности человека, имущества и окружающей среды;

несовместимость технических средств отечественного и иностранного производства.

Обязательная сертификация осуществляется аккредитованным органом по сертификации на основе договора с заявителем на подтверждение соответствия.

Схемы подтверждения соответствия, применяемые при обязательной сертификации определенных видов продукции, услуг, персонала и иных объектов оценки соответствия, устанавливаются соответствующим техническим регламентом, а в случае, если схемы подтверждения соответствия в нем не установлены либо технический регламент отсутствует, - техническим нормативным правовым актом в области технического нормирования и стандартизации, утвержденным Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Если схемой подтверждения соответствия установлена необходимость проведения испытаний продукции, то они проводятся аккредитованной испытательной лабораторией (центром) на основе договора с заявителем на подтверждение соответствия.

Декларирование соответствия осуществляется заявителем на подтверждение соответствия только в отношении продукции одним из следующих способов:

путем принятия декларации о соответствии на основании собственных доказательств;

путем принятия декларации о соответствии на основании собственных доказательств и доказательств, полученных с участием аккредитованного органа по сертификации и (или) аккредитованной испытательной лаборатории (центра).

Схемы подтверждения соответствия при декларировании соответствия устанавливаются соответствующим техническим регламентом, а в случае, если схемы подтверждения соответствия в нем не установлены либо технический регламент отсутствует, - техническим нормативным правовым актом в области технического нормирования и стандартизации, утвержденным Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Если схемой подтверждения соответствия при декларировании соответствия установлена необходимость проведения испытаний продукции, то они проводятся аккредитованной испытательной лабораторией (центром) на основе договора с заявителем на подтверждение соответствия.

Декларация о соответствии подлежит регистрации в аккредитованных органах по сертификации в соответствии с требованиями Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь.

Работы по регистрации декларации о соответствии выполняются аккредитованным органом по сертификации на основе договора с заявителем на подтверждение соответствия.

Добровольная сертификация осуществляется аккредитованным органом по сертификации по инициативе заявителя на подтверждение соответствия на основе договора.

При добровольной сертификации заявитель на подтверждение соответствия самостоятельно выбирает технические нормативные правовые акты в области технического нормирования и стандартизации, на соответствие которым осуществляется добровольная сертификация, и определяет номенклатуру показателей, контролируемых при добровольной сертификации объектов оценки соответствия. В номенклатуру этих показателей в обязательном порядке включаются показатели безопасности, если они установлены в технических нормативных правовых актах в области технического нормирования и стандартизации на данный объект оценки соответствия.

Оплата работ по подтверждению соответствия осуществляется заявителем на подтверждение соответствия в соответствии с трудоемкостью выполнения работ, утвержденной Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Стоимость проведения испытаний продукции определяется с учетом трудоемкости проведения испытаний продукции в договоре между аккредитованной испытательной лабораторией (центром) и заявителем на подтверждение соответствия.

Аккредитованные органы по сертификации имеют право:

осуществлять подтверждение соответствия в своей области аккредитации;

выдавать заявителям на подтверждение соответствия сертификаты соответствия и сертификаты компетентности;

предоставлять заявителю на подтверждение соответствия право на маркировку объектов оценки соответствия знаками соответствия Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь;

приостанавливать либо отменять в установленном порядке действие выданных ими сертификата соответствия, сертификата компетентности или зарегистрированной декларации о соответствии в случае выявления несоответствия объекта оценки соответствия, на который они выданы, требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации;

применять знак соответствия Системы аккредитации Республики Беларусь.

Аккредитованные органы по сертификации обязаны:

обеспечивать выполнение требований, установленных техническими нормативными правовыми актами в области технического нормирования и стандартизации к аккредитованным органам по сертификации;

выполнять требования Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь;

обеспечивать предоставление заявителю на подтверждение соответствия информации о правилах и процедурах подтверждения соответствия;

осуществлять регистрацию деклараций о соответствии;

вести учет выданных ими сертификатов соответствия, сертификатов компетентности и зарегистрированных деклараций о соответствии;

осуществлять контроль за объектами оценки соответствия, на которые ими выданы сертификат соответствия, сертификат компетентности или зарегистрирована декларация о соответствии, если это предусмотрено соответствующей схемой подтверждения соответствия;

информировать о выданных ими сертификатах соответствия, сертификатах компетентности и зарегистрированных декларациях о соответствии на объекты оценки соответствия, о внесении в них изменений и (или) дополнений, приостановлении, возобновлении, отмене, прекращении, продлении срока их действия Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь.

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) имеют право:

проводить в своей области аккредитации испытания продукции на соответствие требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации;

выдавать аккредитованному органу по сертификации и (или) заявителю на подтверждение соответствия протоколы испытаний продукции;

применять знак соответствия Системы аккредитации Республики Беларусь.

Аккредитованные испытательные лаборатории (центры) обязаны:

обеспечивать выполнение требований, установленных техническими нормативными правовыми актами в области технического нормирования и стандартизации к аккредитованным испытательным лабораториям (центрам);

соблюдать установленные правила и процедуры испытаний продукции;

обеспечивать достоверность результатов испытаний продукции.

Заявители на подтверждение соответствия имеют право:

выбирать для выполнения работ по подтверждению соответствия любой аккредитованный орган по сертификации с соответствующей областью аккредитации;

обращаться для проведения испытаний продукции в любую аккредитованную испытательную лабораторию (центр) с соответствующей областью аккредитации;

выбирать любую схему подтверждения соответствия из числа схем, предусмотренных для данного объекта оценки соответствия с учетом условий применения;

применять знаки соответствия Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь для маркировки объектов оценки соответствия, на которые имеется сертификат соответствия или зарегистрированная декларация о соответствии;

обращаться с жалобами на неправомерные действия (бездействие) аккредитованного органа по сертификации или аккредитованной испытательной лаборатории (центра) в Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь в порядке и сроки, установленные в Национальной системе подтверждения соответствия Республики Беларусь, а в случае несогласия с его решением - в суд.

Заявители на подтверждение соответствия обязаны:

выполнять требования Национальной системы подтверждения соответствия Республики Беларусь;

создавать необходимые условия для работы должностных лиц аккредитованного органа по сертификации при выполнении ими работ по подтверждению соответствия;

обеспечивать соответствие объекта оценки соответствия требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, указанных в сертификате соответствия или зарегистрированной декларации о соответствии;

приостанавливать или прекращать в установленном порядке реализацию продукции, оказание услуг, деятельность персонала и функционирование иных объектов оценки соответствия, если эти объекты не соответствуют требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, указанных в сертификате соответствия, сертификате компетентности или зарегистрированной декларации о соответствии, а также после окончания срока действия этих документов либо в случае, если их действие приостановлено или отменено.

Документы об оценке соответствия, протоколы испытаний продукции, полученные за пределами Республики Беларусь, могут быть признаны на основании действующих для Республики Беларусь международных договоров.

В договорах, заключаемых на поставку в Республику Беларусь продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, должно быть предусмотрено проведение обязательного подтверждения соответствия поставляемой продукции.

Для ввоза на таможенную территорию Республики Беларусь продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, в таможенные органы вместе с таможенной декларацией представляется сертификат соответствия, выданный в Республике Беларусь аккредитованным органом по сертификации, или зарегистрированная в Республике Беларусь аккредитованным органом по сертификации декларация о соответствии, принятая изготовителем (продавцом).

Постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 16.12.2008 N 60 (ред. от 16.07.2013) утвержден перечень продукции, услуг, персонала и иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь.

 

4. Правовое обеспечение единства измерений

В соответствии со ст. 1 Закона Республики Беларусь от 05.09.1995 N 3848-XII (ред. от 04.01.2010) "Об обеспечении единства измерений" единство измерений - состояние измерений, при котором их результаты выражены в единицах измерений, допущенных к применению в Республике Беларусь, и точность измерений находится в установленных границах с заданной вероятностью.

Измерение - совокупность операций, выполняемых для определения значения величины.

Единица измерения - величина, условно принятая за единицу, с которой сравниваются другие однородные величины для выражения их количественного значения по отношению к этой величине.

Государственный метрологический надзор - деятельность по проверке соблюдения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами требований законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений.

Калибровка - составная часть метрологического контроля, включающая выполнение работ, в ходе которых устанавливаются метрологические характеристики средств измерений путем определения в заданных условиях соотношения между значением величины, полученным с помощью средства измерений, и соответствующим значением величины, воспроизводимым эталоном единицы величины.

Методика выполнения измерений - совокупность правил и процедур выполнения измерений, которые обеспечивают получение результатов измерений, точность которых находится в установленных границах с заданной вероятностью.

Метрологическая аттестация средств измерений - составная часть метрологического контроля, включающая выполнение работ, в ходе которых устанавливаются метрологические характеристики средств измерений.

Метрологическая служба - совокупность организационно и (или) функционально связанных между собой юридических лиц, их структурных подразделений либо структурное подразделение юридического лица, деятельность которых направлена на обеспечение единства измерений.

Метрологический контроль - совокупность работ, в ходе выполнения которых устанавливаются или подтверждаются метрологические, технические характеристики средств измерений, определяется соответствие средств измерений, методик выполнения измерений требованиям законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений, а также соответствие методик выполнения измерений своему назначению.

Метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений - составная часть метрологического контроля, включающая выполнение работ, в ходе которых определяется соответствие методик выполнения измерений требованиям законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений, а также их соответствие своему назначению.

Национальный эталон единицы величины - эталон единицы величины, утвержденный решением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь в качестве национального эталона единицы величины.

Обеспечение единства измерений - деятельность, направленная на достижение и поддержание единства измерений в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений.

Поверитель - физическое лицо, являющееся работником юридического лица или индивидуального предпринимателя либо индивидуальным предпринимателем и подтвердившее свою профессиональную компетентность в осуществлении поверки в соответствии с законодательством Республики Беларусь об оценке соответствия.

Поверка - составная часть метрологического контроля, включающая выполнение работ, в ходе которых подтверждаются метрологические характеристики средств измерений и определяется соответствие средств измерений требованиям законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений.

Система обеспечения единства измерений Республики Беларусь - комплекс мер по государственному регулированию и управлению, государственному метрологическому надзору и метрологическому контролю, осуществляемых государственными органами, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами в целях обеспечения единства измерений.

Средство измерений - техническое средство, предназначенное для измерений, воспроизводящее и (или) хранящее единицу измерения, а также кратные либо дольные значения единицы измерения, имеющее метрологические характеристики, значения которых принимаются неизменными в течение определенного времени.

Основными принципами обеспечения единства измерений являются:

приоритетное применение единиц измерений Международной системы единиц;

применение национальных эталонов единиц величин;

прослеживаемость результатов измерений до единиц измерений Международной системы единиц, воспроизводимых национальными эталонами единиц величин и (или) международными эталонами единиц величин;

открытость и доступность информации в области обеспечения единства измерений, за исключением информации, отнесенной в установленном порядке к категории информации с ограниченным доступом;

гармонизация национальных и международных требований об обеспечении единства измерений.

Совет Министров Республики Беларусь в области обеспечения единства измерений:

обеспечивает проведение единой государственной политики;

принимает решение о допуске единиц измерений к применению в Республике Беларусь;

устанавливает наименования, обозначения, соотношения, правила написания и применения единиц измерений, допущенных к применению в Республике Беларусь, а также кратных и дольных значений этих единиц.

Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь в области обеспечения единства измерений:

осуществляет проведение единой государственной политики;

осуществляет координацию деятельности по обеспечению единства измерений в Республике Беларусь;

обеспечивает создание и функционирование системы обеспечения единства измерений Республики Беларусь;

обеспечивает создание и функционирование государственной метрологической службы;

представляет в Совет Министров Республики Беларусь предложения о допуске единиц измерений к применению в Республике Беларусь;

определяет из юридических лиц, подчиненных ему, юридическое лицо, выступающее в качестве национального метрологического института;

устанавливает требования к национальным эталонам единиц величин и эталонам единиц величин, правила их разработки, утверждения, хранения и применения;

утверждает национальные эталоны единиц величин и выдает свидетельства об их утверждении юридическим лицам, осуществляющим хранение и применение этих эталонов;

ведет Государственный реестр национальных эталонов единиц величин Республики Беларусь и Государственный реестр средств измерений Республики Беларусь;

организует и осуществляет государственный метрологический надзор;

осуществляет аккредитацию юридических лиц для проведения государственных испытаний средств измерений, осуществления метрологической аттестации средств измерений, поверки, калибровки в порядке, им установленном;

принимает решения об утверждении типов средств измерений, выдает сертификаты об их утверждении юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям;

определяет в сфере законодательной метрологии области, в которых применение средств измерений допускается после их поверки юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу, и утверждает их перечень;

определяет формы и порядок применения знака утверждения типа средств измерений, знака поверки средств измерений и знака маркировки фасованных товаров;

принимает меры по признанию национальных эталонов единиц величин другими государствами.

Иные государственные органы в пределах своей компетенции в области обеспечения единства измерений:

участвуют в проведении единой государственной политики;

участвуют в создании и функционировании системы обеспечения единства измерений Республики Беларусь;

создают при необходимости метрологические службы и утверждают положения о них;

обеспечивают единство измерений;

организуют разработку эталонов единиц величин, средств измерений и методик выполнения измерений;

устанавливают рациональную номенклатуру средств измерений, применяемых подчиненными им юридическими лицами;

осуществляют иные полномочия в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

На территории Республики Беларусь применяются единицы измерений Международной системы единиц (СИ) и внесистемные единицы измерений, допущенные к применению в Республике Беларусь.

При осуществлении внешнеторговой деятельности характеристики и параметры экспортируемых товаров могут быть выражены в единицах измерений, установленных в договоре.

Национальные эталоны единиц величин служат основой для установления значений эталонов единиц величин и создаются для воспроизведения единиц измерений и обеспечения прослеживаемости результатов измерений до единиц измерений Международной системы единиц.

Для подтверждения метрологических характеристик национальные эталоны единиц величин сличаются с международными эталонами единиц величин или национальными эталонами единиц величин других государств.

Национальные эталоны единиц величин регистрируются в Государственном реестре национальных эталонов единиц величин Республики Беларусь.

Эталоны единиц величин служат основой для установления значений других эталонов единиц величин и средств измерений при поверке или калибровке и обеспечения прослеживаемости результатов измерений до единиц измерений, воспроизводимых национальными эталонами единиц величин.

Хранение и применение эталонов единиц величин осуществляются юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Эталоны единиц величин, применяемые при поверке средств измерений, подлежат поверке.

Эталоны единиц величин, применяемые при калибровке средств измерений, подлежат калибровке.

Классификация эталонов единиц величин устанавливается Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16.05.2007 N 611 утвержден технический регламент Республики Беларусь "Единицы измерений, допущенные к применению на территории Республики Беларусь" (ТР 2007/003/BY).

Постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 13.02.2007 N 6 утверждено Положение о Государственном реестре национальных эталонов единиц величин Республики Беларусь.

На территории Республики Беларусь обязательны к применению следующие единицы измерений:

единицы величин Международной системы единиц, принятой Генеральной конференцией по мерам и весам;

внесистемные единицы величин, допускаемые к применению наравне с единицами СИ;

внесистемные единицы величин, временно допускаемые к применению.

Измерения могут проводиться с помощью технических устройств, предназначенных для этого, то есть средств измерений.

Средства измерений должны быть отградуированы в единицах измерений, допущенных к применению в Республике Беларусь, и обеспечивать прослеживаемость результатов измерений до единиц измерений, воспроизводимых эталонами единиц величин.

Средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии, подлежат утверждению типа средств измерений или метрологической аттестации средств измерений.

Средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии, в отношении которых осуществлено утверждение типа средств измерений, подлежат поверке или калибровке.

Средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии и прошедшие метрологическую аттестацию средств измерений, подлежат калибровке.

Средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии и прошедшие поверку, могут применяться в областях, указанных в перечне областей в сфере законодательной метрологии, в которых применение средств измерений допускается после их поверки с установленной периодичностью (межповерочным интервалом) юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу (далее - перечень областей в сфере законодательной метрологии), утвержденном постановлением Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь от 16.03.2007 N 17. В областях, не указанных в перечне областей в сфере законодательной метрологии, могут применяться средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии и прошедшие поверку или калибровку.

Средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии, допускаются к реализации, применению, передаче в аренду, в том числе прокат, после поверки или калибровки.

Вне сферы законодательной метрологии могут применяться средства измерений, предназначенные для применения как вне сферы законодательной метрологии, так и в сфере законодательной метрологии.

Средства измерений, применяемые вне сферы законодательной метрологии, могут подвергаться поверке или калибровке, либо в отношении этих средств измерений могут применяться иные способы обеспечения единства измерений, определенные юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем или иным физическим лицом, применяющим эти средства измерений.

Измерения выполняются с использованием средств измерений. В случаях, предусмотренных законодательством Республики Беларусь об обеспечении единства измерений, измерения выполняются с использованием средств измерений и методик выполнения измерений.

Результаты измерений должны быть выражены в единицах измерений, допущенных к применению в Республике Беларусь.

Требования к методикам выполнения измерений, применяемым в сфере законодательной метрологии, и правила их разработки устанавливаются Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Методики выполнения измерений, применяемые в сфере законодательной метрологии, подлежат метрологическому подтверждению пригодности методик выполнения измерений.

Вне сферы законодательной метрологии могут применяться методики выполнения измерений, прошедшие метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений, и иные методики выполнения измерений.

Сфера законодательной метрологии распространяется на измерения, выполняемые при:

осуществлении торговли и расчетов между покупателем и продавцом;

определении налоговой базы;

осуществлении таможенных и банковских операций;

обеспечении защиты жизни и охраны здоровья человека;

проведении государственного технического осмотра транспортных средств, диагностике технического состояния транспортных средств;

обеспечении промышленной безопасности опасных производственных объектов, пожарной безопасности и радиационной безопасности;

осуществлении геодезической и картографической деятельности;

осуществлении гидрометеорологической деятельности;

оказании услуг почтовой связи и электросвязи;

проведении испытаний и осуществлении контроля за соответствием продукции и сырья требованиям законодательства Республики Беларусь;

проведении экспертиз;

обеспечении обороны и безопасности государства;

обеспечении охраны окружающей среды;

обеспечении охраны труда;

осуществлении государственного метрологического надзора;

осуществлении метрологического контроля;

осуществлении контроля за соблюдением требований, предъявляемых к фасованным товарам;

проведении лабораторно-диагностических исследований ветеринарной службой;

производстве и применении игровых автоматов и устройств с денежным выигрышем;

регистрации международных и национальных спортивных рекордов.

Законодательными актами Республики Беларусь сфера законодательной метрологии может распространяться на измерения, выполняемые в иных сферах деятельности.

В Республике Беларусь в целях обеспечения единства измерений создается государственная метрологическая служба.

В случаях, предусмотренных законодательством, могут создаваться метрологические службы республиканских органов государственного управления, местных исполнительных и распорядительных органов и метрологические службы юридических лиц.

Государственный метрологический надзор осуществляется в сфере законодательной метрологии и включает в себя надзор за:

применением единиц измерений;

применением средств измерений;

применением методик выполнения измерений;

деятельностью юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по производству средств измерений, их ремонту, реализации, передаче в аренду, в том числе прокат;

проведением государственных испытаний средств измерений, осуществлением метрологической аттестации средств измерений, поверки, калибровки, метрологического подтверждения пригодности методик выполнения измерений;

количеством товаров, отчуждаемых при совершении торговых операций;

соблюдением требований, предъявляемых к фасованным товарам, при их фасовке и реализации;

иными объектами в случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь.

Государственный метрологический надзор осуществляется Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Непосредственное осуществление государственного метрологического надзора возлагается на уполномоченных должностных лиц Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь, являющихся государственными инспекторами.

Председатель Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь является по должности Главным государственным инспектором Республики Беларусь по государственному метрологическому надзору.

Государственные инспекторы при осуществлении государственного метрологического надзора имеют право:

проверять соблюдение юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами требований законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений;

беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения и предписания на право осуществления государственного метрологического надзора входить в служебные и производственные помещения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

выносить юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям предписания об устранении нарушений требований законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений, а также о запрете применения средств измерений, не соответствующих этим требованиям;

составлять в соответствии с законодательством Республики Беларусь протоколы об административных правонарушениях.

Главный государственный инспектор Республики Беларусь по государственному метрологическому надзору имеет право выносить юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям предписания о запрете:

осуществления деятельности в случаях необеспечения ими государственным инспекторам при осуществлении государственного метрологического надзора доступа в служебные и производственные помещения, непредъявления государственным инспекторам для осуществления государственного метрологического надзора документов, сведений, средств измерений, фасованных товаров;

реализации средств измерений, передачи их в аренду, в том числе прокат, в случае нарушения требований законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений;

реализации фасованных товаров в случае несоответствия их количества и (или) маркировки требованиям, предъявляемым к фасованным товарам.

Метрологический контроль включает в себя:

утверждение типа средств измерений;

метрологическую аттестацию средств измерений;

поверку;

калибровку;

метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений.

Утверждению типа средств измерений подлежат средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии, в отношении которых утверждение типа средств измерений не осуществлялось.

Средства измерений проходят государственные испытания, в ходе которых устанавливаются их метрологические и технические характеристики и определяется соответствие средств измерений требованиям законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений.

Государственные испытания средств измерений проводятся на основе договора юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу, и удостоверяются протоколом, в котором указываются результаты проведенных государственных испытаний средств измерений.

Результаты государственных испытаний средств измерений являются основанием для утверждения типа средств измерений.

Решение об утверждении типа средств измерений принимается Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь и удостоверяется сертификатом об утверждении типа средств измерений. Сведения о средствах измерений, в отношении которых принято решение об утверждении типа средств измерений, вносятся в Государственный реестр средств измерений Республики Беларусь.

На средства измерений, сведения о которых внесены в Государственный реестр средств измерений Республики Беларусь, и (или) на их эксплуатационную документацию наносится знак утверждения типа средств измерений.

Информация об утверждении типа средств измерений или о его отмене публикуется в официальных изданиях Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь.

Метрологической аттестации средств измерений подлежат средства измерений, предназначенные для применения в сфере законодательной метрологии, произведенные в Республике Беларусь или ввозимые в Республику Беларусь в единичном экземпляре, а также в случаях, предусмотренных Президентом Республики Беларусь.

Метрологическая аттестация средств измерений осуществляется на основе договора юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу.

Результаты метрологической аттестации средств измерений удостоверяются свидетельством о метрологической аттестации средств измерений.

Поверка осуществляется при выпуске средств измерений из производства или ремонта, при их применении и ввозе в Республику Беларусь.

Поверка средств измерений, предназначенных для применения либо применяемых в областях, указанных в перечне областей в сфере законодательной метрологии, осуществляется на основе договора юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу.

Поверка средств измерений, предназначенных для применения либо применяемых в областях, не указанных в перечне областей в сфере законодательной метрологии, осуществляется на основе договора юридическими лицами, аккредитованными для ее осуществления.

Периодичность осуществления поверки средств измерений, применяемых в сфере законодательной метрологии, устанавливается Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Поверка средств измерений, в отношении которых осуществлено утверждение типа средств измерений и которые применяются вне сферы законодательной метрологии, осуществляется юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими производство средств измерений, их ремонт, реализацию, применение, передачу в аренду, в том числе прокат, либо на основе договора иными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Периодичность осуществления поверки средств измерений, применяемых вне сферы законодательной метрологии, устанавливается юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами, применяющими эти средства измерений.

Поверка осуществляется непосредственно поверителями. При этом соответствие метрологических характеристик средств измерений метрологическим характеристикам, установленным при утверждении типа средств измерений и указанным в Государственном реестре средств измерений Республики Беларусь, а также соответствие средств измерений требованиям законодательства Республики Беларусь об обеспечении единства измерений удостоверяются поверителями посредством нанесения на средства измерений и (или) на их эксплуатационную документацию знака поверки средств измерений.

Результаты поверки удостоверяются свидетельством о поверке средств измерений.

Средства измерений, в ходе поверки которых выявлено несоответствие их метрологических характеристик метрологическим характеристикам, установленным при утверждении типа средств измерений и указанным в Государственном реестре средств измерений Республики Беларусь, признаются не прошедшими поверку, о чем составляется заключение. Указанные средства измерений могут применяться либо после ремонта и последующей поверки, либо после калибровки.

Калибровка осуществляется при выпуске средств измерений из производства или ремонта, при их применении и ввозе в Республику Беларусь.

Калибровка средств измерений, предназначенных для применения либо применяемых в сфере законодательной метрологии, осуществляется на основе договора юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу, или иными юридическими лицами, аккредитованными для ее осуществления.

Периодичность калибровки средств измерений, применяемых в сфере законодательной метрологии, устанавливается Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Калибровка средств измерений, применяемых вне сферы законодательной метрологии, осуществляется юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими производство средств измерений, их ремонт, реализацию, применение, передачу в аренду, в том числе прокат, либо на основе договора иными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Периодичность калибровки средств измерений, применяемых вне сферы законодательной метрологии, устанавливается юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами, применяющими эти средства измерений.

Результаты калибровки удостоверяются свидетельством о калибровке средств измерений.

Метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений осуществляется на основе экспертизы, которая может сопровождаться проведением экспериментальных исследований.

В ходе экспертизы определяется соответствие области применения методик выполнения измерений требованиям, предъявляемым к измерениям, для подтверждения возможности проведения измерений с применением этих методик.

Метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений, предназначенных для применения в сфере законодательной метрологии, осуществляется на основе договора юридическими лицами, входящими в государственную метрологическую службу.

Метрологическое подтверждение пригодности методик выполнения измерений, применяемых вне сферы законодательной метрологии, осуществляется юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, применяющими эти методики, либо на основе договора иными юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Результаты метрологического подтверждения пригодности методик выполнения измерений удостоверяются свидетельством или заключением о метрологическом подтверждении их пригодности.

Работы, выполняемые при осуществлении метрологического контроля, оплачиваются юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами в соответствии с договором.

Стоимость работ, выполняемых при осуществлении метрологического контроля, определяется в соответствии с законодательством Республики Беларусь и указывается в договоре.

 

5. Государственный контроль (надзор) за соблюдением

законодательства о техническом нормировании,

стандартизации, метрологииии и ответственность

за его нарушение

 

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 30.05.2007 N 715 (ред. 29.01.2013) утверждено Положение о порядке осуществления государственного надзора за соблюдением обязательных требований технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации и выполнением требований законодательства об оценке соответствия, касающихся обязательного подтверждения соответствия.

Государственный надзор за соблюдением требований технических регламентов представляет собой комплекс мероприятий по контролю за соблюдением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями требований технических регламентов, взаимосвязанных с ними государственных стандартов, требований законодательства об оценке соответствия, а также показателей, задекларированных изготовителем (продавцом, импортером) продукции в договорах на поставку (продажу) продукции, в ее маркировке или сопроводительной документации и осуществляется в целях обеспечения соответствия продукции, процессов ее разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации и утилизации или оказания услуг техническим требованиям, предусматривающим отсутствие недопустимого риска причинения вреда жизни, здоровью и наследственности человека, имуществу и окружающей среде, а также в целях обеспечения технической и информационной совместимости, взаимозаменяемости продукции, защиты прав потребителей и интересов государства.

Основными задачами государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов являются:

предотвращение и пресечение нарушений требований, установленных в нормативных правовых актах, обязательных требований технических регламентов, взаимосвязанных с ними государственных стандартов, а также показателей, задекларированных изготовителем (продавцом) продукции в договорах на поставку (продажу) продукции, в ее маркировке или сопроводительной документации;

предотвращение и пресечение нарушений требований законодательства об оценке соответствия при реализации продукции, оказании услуг, деятельности персонала и функционирования иных объектов оценки соответствия, подлежащих обязательному подтверждению соответствия в Республике Беларусь.

Государственный надзор за соблюдением требований технических регламентов осуществляется Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь в лице Главного государственного инспектора Республики Беларусь по надзору за соблюдением технических регламентов, его заместителя, а также структурных подразделений Государственного комитета по стандартизации Республики Беларусь, в сферу ведения которых входят вопросы организации и проведения государственного надзора и контроля, и иными республиканскими органами государственного управления, уполномоченными на проведение государственного надзора в Республике Беларусь (далее - органы государственного надзора).

Органы государственного надзора в соответствии с основными задачами:

контролируют выполнение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями требований технических регламентов, взаимосвязанных с ними государственных стандартов, а также показателей, задекларированных изготовителем (продавцом) продукции в договорах на поставку (продажу) продукции, в ее маркировке или сопроводительной документации;

проверяют наличие у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов об оценке соответствия на продукцию (работы, услуги), подлежащую обязательному подтверждению соответствия, а также подлинность указанных документов (сертификатов, деклараций), правомерность использования знаков соответствия;

принимают установленные законодательством меры по пресечению юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями нарушений требований технических регламентов, взаимосвязанных с ними государственных стандартов, а также показателей, задекларированных изготовителем (продавцом) продукции в договорах на поставку (продажу) продукции, в ее маркировке или сопроводительной документации, а также по пресечению нарушений обязательного подтверждения соответствия;

участвуют в проведении приемочных испытаний новых видов продукции.

Объектами государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов являются:

продукция (работы, услуги), в том числе подлежащая обязательному подтверждению соответствия;

процессы разработки, производства, эксплуатации (использования), хранения, перевозки, реализации, утилизации продукции, а также при оказании услуг;

техническая (конструкторская, технологическая, проектная и другая) документация на продукцию (работы, услуги).

Государственный надзор за соблюдением требований технических регламентов осуществляется на стадиях разработки и постановки продукции на производство, изготовления, испытаний, реализации, использования (эксплуатации), хранения, транспортирования и утилизации продукции, а также при выполнении работ и оказании услуг.

Государственный надзор за соблюдением требований технических регламентов осуществляется аттестованными государственными инспекторами по надзору за техническими регламентами. На должность государственных инспекторов могут быть назначены лица, имеющие, как правило, высшее образование по соответствующей специализации и практический опыт работы. К самостоятельному проведению проверок допускаются только государственные инспекторы, прошедшие специальные курсы повышения квалификации.

Государственные инспекторы имеют удостоверения установленной Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь формы.

Государственный комитет по стандартизации Республики Беларусь обеспечивает разработку и в установленном порядке утверждает документы по организации и проведению государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов, дает разъяснения о порядке его проведения.

Государственный надзор за соблюдением требований технических регламентов проводится на основании предписаний Главного государственного инспектора Республики Беларусь по надзору за техническими регламентами, его заместителя и иных уполномоченных должностных лиц органов государственного надзора.

Права, обязанности и ответственность должностных лиц, осуществляющих государственный надзор за соблюдением требований технических регламентов, определяются законодательством.

По результатам проведенных органами государственного надзора надзорных и контрольных мероприятий составляется акт проверки.

Акт проверки государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов составляется по форме, установленной Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь, и является основанием для принятия решения о применении к юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям предусмотренных нормативными правовыми актами мер ответственности за правонарушения в области технического нормирования, стандартизации и обязательного подтверждения соответствия, а также мер запретительного характера.

Акт проверки, протоколы испытаний (анализов, измерений) являются основанием для определения стоимости расходов, относимых на издержки производства (обращения) проверяемого юридического лица или индивидуального предпринимателя.

Руководители юридических лиц и индивидуальные предприниматели обязаны:

обеспечивать государственным инспекторам при предъявлении ими предписания на проведение проверки и служебных удостоверений установленной формы свободный доступ в служебные и производственные помещения с учетом режима работы юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

выделять специалистов, предоставлять технические средства, документы и сведения, необходимые для проведения государственного надзора, в том числе информацию об объемах реализованной продукции, выполненных работах и оказанных услугах;

предоставлять возможность отбора проб и образцов продукции для контроля их соответствия установленным требованиям.

Действия государственного инспектора при осуществлении государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов или решения, принятые по результатам государственного надзора, могут быть обжалованы в орган государственного надзора либо в суд.

Подача в установленный срок жалобы приостанавливает исполнение принятых решений по результатам государственного надзора за соблюдением требований технических регламентов до рассмотрения жалобы.

Государственный метрологический надзор - деятельность по проверке соблюдения юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами требований законодательства об обеспечении единства измерений.

Государственный метрологический надзор осуществляется в сфере законодательной метрологии и включает в себя надзор за:

применением единиц измерений;

применением средств измерений;

применением методик выполнения измерений;

деятельностью юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по производству средств измерений, их ремонту, реализации, передаче в аренду, в том числе прокат;

проведением государственных испытаний средств измерений, осуществлением метрологической аттестации средств измерений, поверки, калибровки, метрологического подтверждения пригодности методик выполнения измерений;

количеством товаров, отчуждаемых при совершении торговых операций;

соблюдением требований, предъявляемых к фасованным товарам, при их фасовке и реализации;

иными объектами в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Основными задачами государственного метрологического надзора являются:

реализация в Республике Беларусь единой государственной политики в области обеспечения единства измерений;

предотвращение и пресечение нарушений требований законодательства об обеспечении единства измерений;

защита интересов государства и граждан от последствий неточных и неправильно выполненных измерений.

Государственный метрологический надзор проводится на основании предписаний Главного государственного инспектора Республики Беларусь по государственному метрологическому надзору, его заместителя и иных уполномоченных должностных лиц органов государственного метрологического надзора.

Для выполнения своих задач и функций органам государственного метрологического надзора предоставляется право:

проводить государственный метрологический надзор у юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и иных физических лиц по соблюдению ими требований законодательства об обеспечении единства измерений;

контролировать при проведении государственного метрологического надзора:

- состояние и правильность применения единиц измерений, методик выполнения измерений и средств измерений, в том числе в области измерений радиоактивного загрязнения природной среды, всех видов сырья и продукции, при определении количества товаров, отчуждаемых при совершении торговых операций, при их фасовке и реализации;

- наличие у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей предусмотренных законодательством документов, определяющих их права на выполнение работ по метрологическому контролю, а также другим видам работ по обеспечению единства измерений;

- соблюдение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями требований по обеспечению единства измерений при осуществлении производства средств измерений, их ремонта, реализации, передачи в аренду, в том числе прокат;

- выполнение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями требований законодательства, технических регламентов, взаимосвязанных с ними государственных стандартов, устанавливающих обязательные требования в области обеспечения единства измерений в сфере законодательной метрологии, а также показателей, задекларированных изготовителем (продавцом) продукции в договорах на поставку (продажу) продукции, в ее маркировке или сопроводительной документации;

использовать при проведении государственного метрологического надзора следующие инструментальные методы и средства измерений и контроля:

- инспекционную поверку средств измерений при определении состояния средств измерений;

- услуги аккредитованных испытательных, измерительных или поверочных лабораторий при определении состояния средств измерений, правильности применения и использования методик выполнения измерений, при определении количества товаров, отчуждаемых при совершении торговых операций, а также количества товаров в готовых упаковках при их фасовке и реализации;

вносить в установленном порядке предложения по разработке и (или) изменению технических нормативных правовых актов по обеспечению единства измерений;

обеспечивать в порядке, предусмотренном законодательством, применение по результатам государственного метрологического надзора установленных мер воздействия за нарушения в области обеспечения единства измерений;

осуществлять контроль за устранением нарушений в области обеспечения единства измерений, установленных в ходе проведения государственного метрологического надзора;

обобщать, анализировать данные о результатах государственного метрологического надзора и представлять их заинтересованным государственным органам и организациям;

принимать установленные законодательством меры по пресечению нарушений требований законодательства об обеспечении единства измерений юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами;

пользоваться другими правами, предусмотренными законодательством.

Государственный метрологический надзор осуществляют аттестованные в установленном законодательством порядке государственные инспекторы по государственному метрологическому надзору (далее - государственные инспекторы).

Государственные инспекторы при осуществлении государственного метрологического надзора обязаны соблюдать требования законодательства и иметь при себе служебные удостоверения и предписания на право осуществления государственного метрологического надзора, а также средства измерений, необходимые для осуществления государственного метрологического надзора.

Государственный инспектор, осуществляющий государственный метрологический надзор, имеет право:

проверять соблюдение юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и иными физическими лицами требований законодательства об обеспечении единства измерений;

беспрепятственно по предъявлении служебного удостоверения и предписания на право осуществления государственного метрологического надзора входить в служебные и производственные помещения юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

выносить юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям предписания об устранении нарушений требований законодательства об обеспечении единства измерений, а также о запрете применения средств измерений, не соответствующих этим требованиям;

составлять в соответствии с законодательством протоколы об административных правонарушениях.

Главный государственный инспектор Республики Беларусь по государственному метрологическому надзору имеет право выносить юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям предписания о запрете:

осуществления деятельности в случаях необеспечения ими государственным инспекторам при осуществлении государственного метрологического надзора доступа в служебные и производственные помещения, непредъявления государственным инспекторам для осуществления государственного метрологического надзора документов, сведений, средств измерений, фасованных товаров;

реализации средств измерений, передачи их в аренду, в том числе прокат, в случае нарушения требований законодательства об обеспечении единства измерений;

реализации фасованных товаров в случае несоответствия их количества и (или) маркировки требованиям, предъявляемым к фасованным товарам.

Главный государственный инспектор Республики Беларусь по государственному метрологическому надзору и государственные инспекторы при осуществлении государственного метрологического надзора имеют также иные полномочия, предусмотренные законодательными актами Республики Беларусь.

По результатам государственного метрологического надзора составляется акт проверки по форме, установленной Государственным комитетом по стандартизации Республики Беларусь.

Акт проверки государственного метрологического надзора является основанием для принятия предусмотренных законодательством правовых мер к юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям и иным физическим лицам за нарушения требований в области обеспечения единства измерений, а также мер запретительного характера.

Руководители юридических лиц, индивидуальные предприниматели обязаны:

обеспечивать государственным инспекторам при предъявлении ими предписаний на проведение проверки и служебных удостоверений установленной формы свободный доступ в служебные и производственные помещения с учетом режима работы юридических лиц, индивидуальных предпринимателей;

выделять специалистов, предоставлять технические средства, документы и сведения, необходимые для проведения государственного метрологического надзора, в том числе информацию об объемах выполненных работ и оказанных услуг;

предъявлять государственным инспекторам для осуществления государственного метрологического надзора средства измерений и фасованные товары.

Действия государственного инспектора при осуществлении государственного метрологического надзора или решения, принятые по результатам государственного метрологического надзора, могут быть обжалованы в установленном законодательством порядке в орган государственного метрологического надзора либо в суд.

Указом Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 186 "О некоторых мерах по повышению ответственности за качество отечественных товаров" (далее - Указ N 186) в целях повышения качества технически сложных товаров отечественного производства (кроме продукции военного назначения), защиты прав и законных интересов приобретателей таких товаров, усиления ответственности производителей и продавцов (поставщиков) установлено, что:

юридические лица или индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее - покупатели), приобретшие произведенные в Республике Беларусь технически сложные товары для предпринимательской деятельности (далее - товары), вправе в пределах гарантийного срока обратиться к производителю товара или предоставившему товар лицу (далее - продавец (поставщик)) с требованиями о безвозмездном устранении недостатков (ремонте) некачественного товара либо о замене товара в случае существенного нарушения требований к его качеству (п. 2 ст. 445 ГК).

Производитель товара не вправе отказаться от удовлетворения требований покупателя, указанных в части первой подпункта 1.1 пункта 1 Указа N 186 и заявленных в пределах гарантийного срока, кроме случаев, когда вина за ненадлежащее качество товара лежит на продавце (поставщике). Продавец (поставщик) отвечает за недостатки товара, если не докажет, что эти недостатки возникли после передачи товара покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

Вместо предъявления указанных требований покупатель вправе отказаться от исполнения договора, на основании которого приобретается товар, и потребовать от продавца (поставщика) возврата уплаченной за товар денежной суммы (иного встречного предоставления). При этом покупатель по требованию продавца (поставщика) и за его счет должен возвратить полученный товар ненадлежащего качества. При возврате покупателю уплаченной за товар денежной суммы продавец (поставщик) не вправе удерживать из нее сумму, на которую понизилась стоимость товара из-за полного или частичного использования товара, потери им товарного вида или других подобных обстоятельств.

Если недостатки товара не были оговорены (за исключением случаев существенного нарушения требований к качеству товара) продавцом (поставщиком), покупатель, которому передан товар ненадлежащего качества, вправе по своему выбору потребовать от продавца (поставщика) соразмерного уменьшения покупной цены, безвозмездного устранения недостатков (ремонта) некачественного товара в разумный срок или возмещения своих расходов на устранение недостатков товара.

Производитель или продавец (поставщик) обязан устанавливать гарантийный срок на товар не менее двух лет, если иное не установлено актами Президента Республики Беларусь, законами или постановлениями Совета Министров Республики Беларусь. Гарантийный срок может быть также установлен в часах, циклах срабатываний, километрах пробега и иных аналогичных показателях, соответствующих нормальной эксплуатации товара в течение двух лет. Гарантийный срок на товар в целом распространяется также на комплектующие изделия или составные части основного изделия, за исключением комплектующих (составных частей), подлежащих периодической замене.

Гарантийный срок исчисляется со дня ввода товара в эксплуатацию, но не позднее шести месяцев со дня его приобретения, а на сельскохозяйственные машины и оборудование сезонного использования - не позднее одного года со дня их приобретения, если иное не предусмотрено нормативно-технической документацией или договором. Дата ввода товара в эксплуатацию указывается в соответствии с законодательством покупателем в гарантийном талоне. При отсутствии такой отметки гарантийный срок исчисляется со дня приобретения товара на основании соответствующих отметок в гарантийном талоне или документов, подтверждающих факт приобретения товара.

Гарантийный срок продлевается на время, в течение которого товар не мог использоваться из-за обнаруженных в нем недостатков, при условии извещения продавца (поставщика) о недостатках товара в порядке, установленном законодательством и (или) договором.

Производитель или продавец (поставщик) передает покупателю вместе с реализованным товаром необходимую нормативно-техническую документацию и надлежащим образом оформленный гарантийный талон установленной Советом Министров Республики Беларусь формы.

Производитель или продавец (поставщик) обязан произвести безвозмездное устранение недостатков (ремонт) некачественного товара либо заменить товар в случае существенного нарушения требований к качеству товара в возможно короткий срок, но не позднее четырнадцати дней со дня предъявления соответствующего требования покупателя.

При отсутствии у производителя или продавца (поставщика) необходимого для замены товара на день предъявления указанного требования производитель или продавец (поставщик) должен заменить такой товар в течение месяца со дня предъявления этого требования. В случае отсутствия у производителя или продавца (поставщика) товара данной модели (марки, типа и т.п.) по независящим от него причинам в течение месяца со дня предъявления требования покупателем производитель или продавец (поставщик) обязан предоставить ему аналогичный товар другой модели (марки, типа и т.п.) с согласия покупателя. В периоды выполнения сельскохозяйственной организацией (юридическое лицо, основным видом деятельности которого является выращивание (производство или производство и переработка) сельскохозяйственной продукции, выручка от реализации которой составляет не менее 50 процентов от общей суммы выручки) посевных и уборочных работ (с апреля по октябрь включительно) товар, вышедший из строя в гарантийный срок эксплуатации по вине производителя или продавца (поставщика), восстанавливается производителем или продавцом (поставщиком) в технически возможные сроки, но не более чем за пять дней.

На время, необходимое для замены либо устранения недостатков (ремонта) некачественного товара, покупателю по его требованию предоставляется в безвозмездное пользование не позднее одного рабочего дня со дня предъявления требования о замене или ремонте такой же либо аналогичный товар надлежащего качества. В случае отсутствия такого же или аналогичного товара надлежащего качества у производителя или продавца (поставщика) покупатель вправе требовать от производителя или продавца (поставщика) возмещения понесенных расходов, связанных с приобретением у третьих лиц такого же или аналогичного товара в пользование на время, необходимое для замены либо устранения недостатков (ремонта).

Доставка товара для ремонта (замены) и возврат его покупателю осуществляются силами и за счет производителя или продавца (поставщика). В случае неисполнения данной обязанности, а также если производитель или продавец (поставщик) не имеет своего места нахождения (жительства) либо филиалов или представительств в населенном пункте, являющемся местом нахождения (жительства) покупателя, доставка и возврат товара могут осуществляться покупателем. При этом производитель или продавец (поставщик) обязан возместить покупателю по его требованию расходы, связанные с доставкой и возвратом товара.

Производитель обязан организовать и обеспечить ремонт и техническое обслуживание товара на территории Республики Беларусь, а также поставку запасных частей в торговые и ремонтные организации Республики Беларусь в необходимых для ремонта и технического обслуживания объемах и ассортименте в течение срока производства товара, после снятия его с производства - в течение срока службы товара, а при отсутствии такого срока - в течение десяти лет со дня прекращения выпуска товара.

При устранении недостатков товара посредством замены комплектующего изделия или составной части основного изделия на новые комплектующее изделие или составную часть основного изделия гарантийный срок устанавливается той же продолжительности, что и на замененные, и исчисляется со дня выдачи покупателю этого товара по окончании ремонта.

Продавец (поставщик), удовлетворивший требования покупателя, имеет право обратного требования (регресса) к производителю о возмещении причиненных убытков.

В случае купли-продажи (поставки) некачественного товара, в том числе при существенном нарушении требований к качеству товара, продавец (поставщик) уплачивает покупателю неустойку в размере 5 процентов от стоимости некачественного товара, если больший размер неустойки не установлен договором, предусматривающим приобретение соответствующих товаров. Неустойка не взыскивается, если продавец (поставщик) заменит некачественный товар, в том числе при существенном нарушении требований к качеству товара, либо устранит недостатки без промедления с момента поставки некачественного товара или в срок, установленный сторонами.

При нарушении производителем или продавцом (поставщиком) сроков, кроме случаев, когда нарушение допущено вследствие непреодолимой силы, производитель или продавец (поставщик), которому предъявлено соответствующее требование, уплачивает покупателю неустойку в размере 0,1 процента от стоимости некачественного товара, в том числе при существенном нарушении требований к качеству товара, за каждый день просрочки в удовлетворении требований покупателя, если больший размер неустойки не установлен договором, предусматривающим приобретение соответствующих товаров.

Уплата неустойки не освобождает производителя или продавца (поставщика) товара от исполнения обязательств в натуре. При этом неустойка взыскивается независимо от уплаты неустойки, предусмотренной законодательством и (или) договором за куплю-продажу (поставку) товара ненадлежащего качества.

Руководители организаций и их заместители, руководители структурных подразделений организаций и их заместители несут дисциплинарную ответственность, вплоть до освобождения от занимаемой должности, за выпуск и реализацию этими организациями (их структурными подразделениями) некачественных товаров, в том числе товаров, имеющих существенные нарушения требований к качеству.

В соответствии со ст. 12.25 КоАП нарушение обязательных для соблюдения требований технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, порядка обязательного подтверждения соответствия алкогольной, непищевой спиртосодержащей продукции и этилового спирта требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, а также неоднократное (два и более раза в течение одного года) нарушение обязательных для соблюдения требований технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, порядка обязательного подтверждения соответствия табачного сырья и табачных изделий требованиям технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации влекут наложение штрафа в размере от десяти до двадцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо - от тридцати до пятидесяти базовых величин с конфискацией реализуемых продукции и спирта, табачного сырья и табачных изделий.

УК установлена ответственность за незаконные изготовление, использование либо сбыт государственных пробирных клейм (ст. 258 УК), а также за фальсификацию средств измерения (ст. 259 УК).

 

Тема 12

Правовое регулирование ценообразования

          

Литература

1. Баздникин, А.С. Цены и ценообразование: учеб. пособие / А.С. Баздникин. – М.: Юрайт-Издат, 2008. – 332 с.

2. Кевра, Г.И. Порядок установления и применения регулируемых цен / Г.И.Кевра // Налоги Беларуси. – 2012. - N 1.

3. Коммерческое ценообразование / под ред. Е.В. Сарафановой. – М.: Издательство «Альфа-Пресс». – 2004. – 172 с.

4. Рогожкина, Т. Правовые основы ценообразования в Республике Беларусь / Т. Рогожкина. – Юрист. – 2005. – № 10. – С. 53 – 56. 

5. Цена в хозяйственном договоре // Библиотечка журнала «Юрист». Право и бизнес. – 2009. – № 9.

 

1. Понятие и виды цен и тарифов.

Законодательство о ценообразовании

 

Хозяйственная деятельность ведется с целью получения прибыли. В связи с этим ее субъект, поставивший товар, выполнивший работу, оказавший услугу должен получить встречное предоставление.

Исходя из того, что разумность участников хозяйственного оборота предполагается (ст. 2 ГК), такой обмен должен быть эквивалентным, т.е. равным по стоимости. Для соизмерения обмениваемых товаров, работ, услуг по их стоимости последнюю нужно выразить в общем для них эквиваленте. Функцию всеобщего эквивалента в экономике выполняют деньги. Стоимость товаров, работ, услуг, выраженная в деньгах, есть их цена (тариф). Цена - существенное условие хозяйственного договора. От цены иска зависит размер государственной пошлины.

Цена есть категория экономическая. Она представляет собой основной инструмент установления равновесия между спросом и предложением на рынке; учета и изменения затрат общественного труда. По мере увеличения цены предложение товаров растет и, наоборот, высокие цены ведут к понижению спроса. Цены влияют на уровень реальных доходов и жизни населения, объем и структуру потребления, являются орудием конкурентной борьбы.

Цена выполняет многие хозяйственные и социальные функции:

учетную, которая заключается в объективном и точном отражении в уровне и динамике цены общественно необходимых затрат с учетом качества продукта;

урегулирования спроса и предложения на товарном рынке;

перераспределения капитала между отраслями хозяйства и потребления между социальными группами и другие.

На рынке различают цены продавца (цены предложения), цены покупателя (цены предложения), а также цены продажи.

Наибольший удельный вес в структуре цены занимает себестоимость. Она представляет собой оценку затраченных субъектом хозяйствования на производство и реализацию товаров, работ, услуг природных ресурсов, сырья, материалов, энергии, основных фондов, нематериальных активов, трудовых ресурсов и других изжержек. 

Цена используется также в законодательстве, поэтому является и правовой категорией. Так, согласно ст. 394 ГК расчеты сторон при исполнении договора осуществляются по цене, установленной соглашением сторон с соблюдением норм законодательства. Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законодательством либо в установленном законодательством порядке. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

В предусмотренных законодательством случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Изменение цены после заключения договора допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законодательством, либо в установленном законодательством порядке.

В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

В соответствии с п. 3 ст. 364 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, при определении убытков принимаются во внимание цены, существующие в том месте, где обязательство должно быть исполнено, в день добровольного удовлетворения должником требования кредитора, а если требование добровольно удовлетворено не было - в день предъявления иска. Исходя из обстоятельств, суд может удовлетворить требование о возмещении убытков, принимая во внимание цены, существующие на день вынесения решения. Как видим, здесь цена определяет стоимостную меру должного поведения лица. Цена как правовая категория есть денежная мера обязательств.

Цена является основой для определения налогооблагаемой базы (ст. 97 НК).

Во многих развитых странах приняты специальные законодательные акты по ценам (Закон о ценах в Австрии 1945 г., Закон о ценах и прибыли Дании 1974 г., Закон о контроле за ценами, прибылью и ограничением конкуренции Норвегии 1953 г.). Контроль за ценами осуществляется специализированными органами. В Японии – это Бюро по ценам; в Швейцарии существует Федеральное ведомство по контролю за ценами. Государственное регулирование цен носит ограниченный характер, охватывая преимущественно цены на товары и услуги, имеющие жизненно важное значение для общества. Уровень и динамика цен рассматриваются как важнейшая характеристика состояния всей экономики.

Политика ценообразования, порядок установления и применения цен, полномочия органов государственной власти по регулированию цен, а также контролю за ценообразованием определяются базовым законом и другими нормативными правовыми актами.

В соответствии со ст. 3 Закона Республики Беларусь от 10.05.1999 N 255-З (ред. от 31.12.2009) "О ценообразовании" (далее - Закон "О ценообразовании"):

цена - денежное выражение стоимости единицы товара;

тариф - денежное выражение стоимости единицы работы, услуги.

Цена (тариф) представляет собой себестоимость, увеличенную на коэффициент рентабельности и налоги. Законодательством установлен перечень затрат, включаемых в себестоимость. Другие затраты покрываются только из прибыли. Способ указания цены: цифрой в абсолютном выражении; определение порядка калькуляции в смете.

Государственным регулированием цен и тарифов является воздействие на процессы установления и применения цен (тарифов) со стороны государственных органов путем принятия законодательных, административных, налоговых и других мер с целью стабилизации цен и стимулирования экономики.

Имеются две формы государственного регулирования цен и тарифов:

косвенное (экономическое) регулирование, которое осуществляется путем воздействия на влияющие на цены факторы путем налогообложения (ставки налогов, льготы);

прямое (административное) регулирование цен посредством установления органами исполнительной власти уровней цен либо ограничений по изменению цен.

В зависимости от условий формирования цен и тарифов они делятся на следующие виды:

свободная цена (тариф) - цена (тариф), складывающаяся под воздействием спроса и предложения в условиях свободной конкуренции. В Республике Беларусь на товары (работы, услуги), за исключением случаев, предусмотренных законодательством, применяются свободные цены (тарифы);

регулируемая цена (тариф) - цена (тариф), устанавливаемая соответствующими государственными органами, осуществляющими регулирование ценообразования, или определяемая субъектом ценообразования (юридическим лицом, предпринимателем) с учетом установленных этими органами определенных ограничений. При этом регулируемая цена (тариф) может иметь фиксированную или предельную величину;

фиксированная цена (тариф) - регулируемая цена (тариф), устанавливаемая субъектом ценообразования в твердо выраженной денежной величине;

предельная цена (тариф) - регулируемая цена (тариф), величина которой ограничена верхним и (или) нижним пределами.

Регулирование цен включает также:

установление предельных торговых надбавок (скидок) в процентах к основной цене. В качестве основной (базовой) цены может быть определена цена, сформированная производителем, оптовым продавцом и т.п.;

установление предельного норматива рентабельности, который представляет показатель отношения прибыли к затратам, выраженный в процентах на единицу продукции.

Регулируемые цены (тарифы) в Республике Беларусь применяются на:

товары (работы, услуги) субъектов хозяйствования, занимающих доминирующее положение на товарных рынках Республики Беларусь и включенных в государственный реестр;

отдельные социально значимые товары (работы, услуги), конкретный перечень которых устанавливается Президентом Республики Беларусь или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь.

Указом Президента Республики Беларусь от 25.02.2011 N 72 (ред. от  31.01.2013) «О некоторых вопросах регулирования цен (тарифов) в Республике Беларусь» утвержден перечень товаров (работ, услуг), цены (тарифы) на которые регулируются Советом Министров Республики Беларусь, государственными органами (организациями).

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 14 апреля 2011 г. N 495 (ред. от 09.11.2012 № 1028) утвержден Перечень товаров (работ, услуг), цены (тарифы) на которые регулируются Министерством экономики, Министерством здравоохранения, облисполкомами и Минским горисполкомом.

Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 26.04.2012 N 35 (ред. 26.09.2013 № 70) «О ценах на социально значимые товары …» установлены предельные максимальные отпускные цены на социально значимые товары, а также порядок установления и применения отпускных цен на социально значимые товары.

В законодательстве используется понятие "учетная цена". В соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.03.1999 N 405 (ред. от 28.02.2007) "О вопросах ценообразования при проведении товарообменных операций" учетной ценой является цена отпускаемого (экспортируемого) товара, используемая для отражения в бухгалтерском учете при осуществлении товарообменных операций и устанавливаемая в белорусских рублях.

Отпускная цена (тариф) - цена, устанавливаемая на произведенный товар (как товар собственного производства, так и полученный в результате выполнения договора подряда из материала заказчика, в том числе переработки сырья (материалов) на давальческих условиях) либо на импортированный товар при его оптовой продаже.

Розничная цена (тариф) - цена, устанавливаемая на товары, предназначенные для продажи из розничной торговли физическим лицам для личного, семейного, домашнего или иного потребления, не связанного с предпринимательской деятельностью, а также в случаях, разрешенных законодательством, - юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям.

Индикативная цена отвечает ценам, сложившимся на мировом рынке товара.

В зависимости от территории формирования и применения различают национальные и мировые цены. Последние учитываются субъектами внешнеэкономической деятельности. Индикативные цены отвечают ценам, складывающимся на мировых рынках.

Различают цены биржевые и аукционные. Биржевая цена котируется на биржевой площадке. Информация о биржевой цене размещается в средствах массовой информации. По аукционной цене товары продаются на аукционе.

Ценообразование - процесс по установлению, регулированию цен (тарифов) юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и другими субъектами ценообразования.

Составляющие ценообразования:

- установление цен юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями;

- государственное регулирование цен.

Установление цен юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями заключается в:

- формировании (определении) цен;

- применении оптовых надбавок;

- применении регулируемых цен.

Субъектами ценообразования в Республике Беларусь могут выступать:

- юридические лица и предприниматели;

- республиканские органы государственного управления;

- областные и Минский городской исполнительные и распорядительные органы.

Основными принципами ценообразования являются:

- определение основ государственной политики в области ценообразования;

- сочетание свободных и регулируемых цен (тарифов);

- разграничение полномочий субъектов ценообразования по установлению и регулированию цен (тарифов);

- установление регулируемых цен (тарифов) на товары (работы, услуги) на уровне, обеспечивающем субъектам хозяйствования покрытие экономически обоснованных затрат и получение достаточной для расширенного воспроизводства прибыли с учетом государственных дотаций и других мер государственной поддержки;

- государственный контроль за соблюдением действующего порядка ценообразования, установленных нормативов и регулируемых цен (тарифов).

Правовые основы ценообразования определены Законом "О ценообразовании", Законом "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции", Законом Республики Беларусь от 16.12.2002 N 162-З (ред. от 04.01.2010) "О естественных монополиях" (далее - Закон "О естественных монополиях").

В сфере ценообразования имеется ряд проблем:

достаточно высоким остается уровень инфляции;

высокий уровень субсидирования жилищно-коммунального хозяйства и пассажирского транспорта;

наличие меж- и внутриотраслевых "перекосов" в ценах на отдельные товары и услуги;

недостаточный контроль за уровнем и динамикой изменения себестоимости товаров (работ, услуг), отсутствие механизма, стимулирующего ее снижение;

недостаточно эффективное и тесное соотношение ценообразования с налогово-бюджетной политикой, высокий уровень налоговой нагрузки;

большое количество принимаемых республиканскими органами государственного управления нормативных правовых актов, имеющих ограниченный срок действия;

несоответствие отдельных положений антимонопольного законодательства международным стандартам.

С учетом новых тенденций и существующих проблем возникла необходимость уточнить подходы и механизмы регулирования ценообразования в контексте внутриэкономических и внешнеэкономических изменений.

 

2. Государственное регулирование цен и тарифов

и способы его осуществления

 

Государственное регулирование цен - часть государственного регулирования хозяйственной деятельности, которое осуществляется путем установления фиксированных цен, предельных уровней цен, предельных уровней торговых надбавок и снабженческих вознаграждений, предельных нормативов рентабельности или путем обязательного декларирования изменения цен.

Государственную политику в области ценообразования в соответствии со ст. 84 Конституции Республики Беларусь определяет Президент Республики Беларусь. Реализация государственной политики в области ценообразования в соответствии с законодательством осуществляется Советом Министров Республики Беларусь, Министерством экономики Республики Беларусь, министерствами, другими республиканскими органами государственного управления и иными государственными организациями, подчиненными Правительству Республики Беларусь, Национальным банком Республики Беларусь, облисполкомами и Минским горисполкомом. Координация деятельности республиканских органов государственного управления по вопросам ценообразования и решение наиболее актуальных проблем в области ценообразования реализуются через Комиссию по вопросам государственного регулирования ценообразования при Совете Министров Республики Беларусь.

В соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.07.2006 N 967 (ред. от 13.09.2013) "Отдельные вопросы Министерства экономики Республики Беларусь" Департамент ценовой политики Министерства экономики Республики Беларусь осуществляет специальные функции в сфере разработки и реализации государственной ценовой политики в Республике Беларусь, регулирования и контроля за ценообразованием:

определяет формы и способы государственного ценового регулирования, порядок установления и применения цен (тарифов), а также порядок их декларирования, осуществляет методическое руководство ценообразованием;

координирует работу других республиканских органов государственного управления, областных и Минского городского исполнительных и распорядительных органов по осуществлению регулирования и контроля за ценообразованием;

осуществляет регулирование цен (тарифов) на товары (работы, услуги) субъектов ценообразования (юридических лиц, предпринимателей), применяя способы, предусмотренные законодательством;

принимает обязательные для субъектов ценообразования (юридических лиц, предпринимателей) решения о введении, изменении или прекращении регулирования ценообразования в случаях, предусмотренных законодательством;

осуществляет контроль за установлением и применением субъектами ценообразования регулируемых цен (тарифов), соблюдением ими установленного порядка применения цен (тарифов);

дает обязательные к исполнению указания об устранении выявленных в процессе контроля нарушений, отменяет цены (тарифы), установленные субъектами ценообразования с нарушением действующего порядка ценообразования, вводит режим регулирования цен (тарифов) в отношении субъектов ценообразования (юридических лиц, предпринимателей);

осуществляет регулирование цен (тарифов) на товары (работы, услуги) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей путем установления фиксированных цен (тарифов), предельных цен (тарифов), предельных нормативов рентабельности, предельных торговых надбавок (скидок) к ценам, порядка определения и применения цен (тарифов), а также порядка их декларирования, утверждения индекса цен в строительстве;

осуществляет регистрацию цен (тарифов), декларируемых юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями;

согласовывает в установленных законодательством случаях цены на отдельные специфические товары (работы, услуги).

В системе Министерства экономики Республики Беларусь функционирует Республиканское унитарное предприятие "Центр по ценам".

Республиканские органы государственного управления, областные и Минский городской исполнительные и распорядительные органы в пределах полномочий, предоставленных им законодательством, осуществляют прямое (административное) регулирование цен (тарифов) путем установления:

- фиксированных цен (тарифов). Монопольное право применять фиксированные цены принадлежит только установившему их органу, независимо от условий работы субъекта хозяйствования. Их несоблюдение есть нарушение дисциплины цен;

- предельных цен (тарифов);

- предельных торговых надбавок (скидок) к ценам. Предельная торговая надбавка (скидка) - ограничение к регулируемой цене, устанавливаемое государственными органами, осуществляющими регулирование ценообразования в сфере обращения;

- предельных нормативов рентабельности, используемых для определения суммы прибыли, подлежащей включению в регулируемую цену (тариф). Предельный норматив рентабельности - устанавливаемый предельный показатель отношения прибыли к затратам, выраженный в процентах;

- порядка определения и применения цен (тарифов);

- декларирования цен (тарифов). Декларирование цен (тарифов) - регистрация цен (тарифов) юридическими лицами, занимающими доминирующее положение на товарных рынках республики, в соответствующих государственных органах, осуществляющих регулирование ценообразования;

- предельных индексов изменения отпускных цен (тарифов).

Способами осуществления контроля за соблюдением законодательства о ценообразовании являются:

посещение и осмотр помещений (объектов) проверяемого объекта;

проверка у представителей проверяемого субъекта документов, удостоверяющих личность и подтверждающих полномочия;

истребование необходимой для проверки информации и документов;

привлечение экспертов и специалистов;

 вызов представителей проверяемого субъекта в органы Департамента ценовой политики;

использование при проведении проверки технических средств, в том числе идентификаторов скрытых изображений, устройств для фиксации доказательств, подтверждающих факты нарушений;

изъятие у проверяемого субъекта подлинников документов, имеющих отношение к выявленным нарушениям либо истребование выписок из них или их копий;

истребование письменных и устных объяснений от представителей проверяемого субъекта по вопросам, возникающим в ходе проведения проверки;

проведение встречных проверок;

проведение контрольных закупок товарно-материальных ценностей, контрольных оформлений заказов на выполнение работ, оказание услуг.

 

3. Формирование отпускных цен субъектами хозяйственной деятельности

Субъекты предпринимательской деятельности устанавливают цены (тарифы) на товары (работы, услуги) в белорусских рублях. Установление цен (тарифов) в иностранной валюте (условных единицах) допускается в случаях, предусмотренных законодательством.

Субъектами формирования цены являются:

- производители;

- собственники давальческого сырья;

- импортеры.

Отпускная цена - цена, устанавливаемая на произведенный товар (как товар собственного производства, так и полученный в результате выполнения договора подряда из материала заказчика, в том числе переработки сырья (материалов) на давальческих условиях) либо на импортированный товар при его оптовой продаже.

Отпускные цены на товары и тарифы на услуги (работы) формируются с учетом конъюнктуры рынка на основе плановой себестоимости, налогов и неналоговых платежей, прибыли.

Затраты включаются в плановую себестоимость в соответствии с законодательством, определяющим состав затрат, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг). При этом могут использоваться отраслевые рекомендации по планированию, учету и калькулированию себестоимости продукции (работ, услуг) с учетом принятой субъектом предпринимательской деятельности учетной политики.

Затраты, включаемые в себестоимость, рассчитываются по нормам (нормативам), утверждаемым субъектом предпринимательской деятельности, если иное не установлено законодательством.

Налоги и неналоговые платежи включаются в отпускные цены и тарифы в размерах и порядке согласно законодательству.

На продукцию, товары, работы (услуги), обороты по реализации которых облагаются налогом на добавленную стоимость (далее - НДС), отпускные цены на товары (продукцию) и тарифы на услуги (работы) формируются без НДС.

По товарам, услугам (работам), обороты по реализации которых освобождены от уплаты НДС, суммы НДС, уплаченные продавцу, относятся на увеличение стоимости приобретенных товаров (работ, услуг), используемых в производстве.

- прибыль необходима для воспроизводства, определяемой с учетом качества продукции (товаров, работ, услуг) и конъюнктуры рынка.

Включение затрат в себестоимость продукции (товаров, работ, услуг) производится в соответствии с Основными положениями по составу затрат, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), отраслевыми особенностями состава затрат, утверждаемыми в установленном Основными положениями порядке, отраслевыми методическими рекомендациями по вопросам планирования, учета и калькулирования себестоимости продукции (работ, услуг), утверждаемыми соответствующими отраслевыми министерствами, объединениями, подчиненными Правительству Республики Беларусь.

Затраты, включаемые в себестоимость продукции (товаров, работ, услуг), рассчитываются по нормам, утверждаемым руководителем предприятия, и нормативам, определяемым в установленном порядке.

Субъекты хозяйствования при реализации произведенной продукции (товаров, работ, услуг) имеют право предоставлять покупателю скидки со сформированной отпускной цены (тарифа) исходя из условий договора. При последующей реализации продукции (товаров) оптовая или торговая надбавка взимается к отпускной цене, уменьшенной на размер предоставляемой скидки.

Субъекты хозяйствования разрабатывают и утверждают порядок применения скидок и их размеры. В указанном порядке предусматриваются конкретные размеры скидок и условия, в зависимости от которых они предоставляются, в том числе в качестве обязательного - предоставление скидки на производимые товары в зависимости от минимальных норм оптовой отгрузки, устанавливаемых при необходимости республиканскими органами государственного управления и иными государственными организациями, подчиненными Совету Министров Республики Беларусь, местными исполнительными и распорядительными органами в соответствии с их компетенцией. До установления указанными государственными органами и организациями данных норм субъекты хозяйствования могут определять их самостоятельно.

Предприятия-изготовители имеют право определять применение единых отпускных цен всеми организациями оптовой торговли при поставке товаров в розничную торговую сеть с предоставлением в их пользу оптовой скидки. При последующей реализации товаров, поставляемых на этих условиях, субъекты хозяйствования, осуществляющие розничную торговлю, взимают торговые надбавки к отпускным ценам, утвержденным предприятиями-изготовителями.

Отпускные цены на продукцию (товары), вырабатываемую из давальческого сырья, формируются собственником сырья исходя из:

- стоимости сырья;

- расходов, связанных с приобретением и переработкой сырья, реализацией готовой продукции (товаров);

- установленных налогов и неналоговых платежей;

- прибыли с учетом уровня отпускных цен, сформированных предприятием-изготовителем на такую же продукцию (товары), изготовленную из собственного сырья. По соглашению сторон отпускные цены на продукцию (товары), изготовленную из давальческого сырья, формируются предприятием-изготовителем.

По продукции (товарам), изготовленной из давальческого сырья предприятием-изготовителем, включенным в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках республики, отпускные цены, формируемые собственником готовой продукции (товара), не могут превышать уровня, утвержденного в установленном порядке. Инструкция о порядке регулирования цен (тарифов) на товары (ра­боты, услуги) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, включенных в госу­дарст­венный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товар­ных рынках, и Государственный реестр субъектов естественных монополий утверждены поста­нов­лением Министерства экономики Республики Беларусь от 28 июня 2007 г. № 121 (ред. 29.06.2011).

Организации-монополисты, государственное регулирование цен (тарифов) на товары (работы, услуги) которых осуществляется путем установления или фиксированных, или предельных цен (тарифов) или декларирования цен (тарифов), представляют в органы государственного управления следующие материалы по обоснованию уровня цен (тарифов):

проект прейскуранта или декларации (в двух экземплярах); пояснительную записку; отчетную и плановую калькуляции с расшифровкой статей затрат; информацию об уровне цен (тарифов) на аналогичные товары (работы, услуги), реализуемые на товарном рынке республики (области); показатели финансово-экономической деятельности организации за предыдущий год и прошедший период отчетного года, в том числе данные о фактической рентабельности (к полной себестоимости, стоимости обработки) производства данного вида товаров (работ, услуг).

Представляемые материалы заверяются подписью руководителя организации-монополиста либо руководителя соответствующей службы, которые несут персональную ответственность за правильность обоснования уровня цены (тарифа).

Представление материалов органам государственного управления производится организациями-монополистами в течение 10 рабочих дней со дня получения уведомления о включении в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, и Государственный реестр субъектов естественных монополий (при повторном декларировании - по мере необходимости).

Органы государственного управления в течение 14 рабочих дней рассматривают представленные материалы по обоснованию уровня цен (тарифов) и принимают решение об утверждении фиксированных, предельных цен (тарифов), регистрации декларируемых цен (тарифов) либо отказе в их утверждении или регистрации в случае: представления организацией-монополистом неполного пакета запрашиваемых материалов, экономически необоснованного повышения цен (тарифов), что может отрицательно повлиять на уровень жизни населения, а также если уровень цен (тарифов), представленных на утверждение или регистрацию, значительно отличается от действующего уровня цен на аналогичную продукцию.

При необходимости органы государственного управления в течение 7 рабочих дней могут запросить дополнительные материалы по обоснованию уровня представленных организацией-монополистом на утверждение или регистрацию цен (тарифов). В этом случае решение об утверждении или регистрации цен (тарифов) принимается в течение 7 рабочих дней со дня получения дополнительных материалов.

Датой введения цены (тарифа) является дата ее утверждения или регистрации соответствующим органом государственного управления, если иное не предусмотрено в соответствующем решении.

Зарегистрированные декларируемые цены юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, вносятся органами государственного управления в реестр декларируемых цен (тарифов) на товары (работы, услуги) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках Один оригинал прейскуранта или декларации подлежит хранению в органах государственного управления, второй - направляется организации-монополисту, представившей проект прейскуранта или декларации.

В Инструкции также установлены предельные нормативы рентабельности товаров (работ, услуг), производимых и реализуемых на территории Республики Беларусь юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, включенными в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках на республиканском уровне.

Отпускные цены на товары иностранного происхождения, ввезенные субъектами предпринимательской деятельности для последующей реализации на территории Республики Беларусь, формируются с учетом конъюнктуры рынка. Контрактные цены в иностранной валюте пересчитываются по официальному курсу Национального банка Республики Беларусь на дату формирования цены.

Применение отпускных цен заключается в применении оптовых надбавок и применении регулируемых цен.

Торговые организации, осуществляющие оптовую торговлю товарами несобственного производства, взимают оптовую надбавку к отпускным ценам с учетом конъюнктуры рынка, если законодательством не установлено иное.

При доработке непродовольственных товаров, направленной на улучшение и (или) придание им дополнительных потребительских свойств, оптовая надбавка взимается к отпускной цене товара, увеличенной на сумму этих расходов.

       Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 22.07.2011 N 111 (ред. от 15.03.2012 № 17) утверждена Инструкция о порядке установления и применения регулируемых цен (тарифов).

Отпускные цены (тарифы) на товары (работы, услуги) определяются производителем на основе плановых затрат (себестоимости) на производство и реализацию товаров (работ, услуг), налогов и иных обязательных платежей, установленных законодательством, прибыли, с учетом конъюнктуры рынка и ограничений, установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов).

Плановые затраты (себестоимость) определяются производителем самостоятельно исходя из принятой учетной политики и отраслевых рекомендаций по планированию, учету и калькулированию себестоимости товаров (работ, услуг), на основе раздельного учета затрат по каждому виду товаров (работ, услуг). При отсутствии раздельного учета затрат по видам товаров (работ, услуг) затраты распределяются в соответствии с учетной политикой.

Затраты рассчитываются по нормам (нормативам), утверждаемым производителем самостоятельно, если иное не установлено законодательством.

Отпускные цены на ввезенные в республику товары, предназначенные для дальнейшей продажи на территории республики, устанавливаются импортерами исходя из контрактных цен, расходов по импорту (таможенные платежи, страхование груза, проценты по кредитам (займам, гарантиям), транспортные расходы, другие расходы в соответствии с законодательством), с учетом конъюнктуры рынка и ограничений, установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов).

Контрактные цены, установленные в иностранной валюте, пересчитываются по официальному курсу Национального банка Республики Беларусь на дату установления цены.

Отпускные цены (тарифы), устанавливаемые производителями, должны быть подтверждены экономическими расчетами (плановой калькуляцией с расшифровкой статей затрат: материальных, трудовых, накладных и прочих).

Отпускные цены (тарифы) устанавливаются за принятую единицу измерения в белорусских рублях.

Налоги и иные обязательные платежи, установленные законодательством, включаются в отпускные цены (тарифы) в размерах и порядке согласно законодательству.

Отпускные цены (тарифы) на товары (работы, услуги) устанавливаются без налога на добавленную стоимость. Тарифы на оказываемые населению услуги устанавливаются с учетом налога на добавленную стоимость в соответствии с законодательством.

 Экономические расчеты и иные документы, обосновывающие уровень цен (тарифов), утверждаются руководителем (иным уполномоченным лицом) юридического лица или индивидуальным предпринимателем и хранятся на бумажных носителях.

Наличие экономических расчетов у юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, не является обязательным.

Отпускные цены (тарифы), обоснованные экономическими расчетами, устанавливаются руководителем (иным уполномоченным лицом) юридического лица или индивидуальным предпринимателем и подтверждаются документом.

Решение о реализации товаров (работ, услуг) со скидкой с отпускных цен (тарифов), подтвержденных документом, производители (импортеры) принимают самостоятельно. В таком случае экономические расчеты, обосновывающие уровень применяемых цен (тарифов), не составляются.

Решение о предоставлении покупателям скидок с тарифов на услуги, оказываемые населению, производители принимают самостоятельно в соответствии с разработанным ими порядком, если иное не установлено законодательством.

Изменение фиксированных цен (тарифов), установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов), а также реализация товаров (работ, услуг) ниже предельных минимальных отпускных цен (тарифов), установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов), не допускается.

Розничные цены определяются юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, осуществляющими розничную торговлю, путем применения торговых надбавок к отпускным ценам производителей (импортеров) в размерах, не превышающих установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов).

При приобретении товаров у производителей (импортеров) по отпускным ценам, сформированным без учета расходов по доставке товара, юридические лица или индивидуальные предприниматели могут суммировать к отпускным ценам фактически понесенные расходы по доставке.

При приобретении товаров на территории республики у юридического лица или индивидуального предпринимателя, осуществляющих оптовую торговлю, торговая надбавка применяется к отпускной цене производителя (импортера) с учетом оптовой надбавки.

Розничные цены устанавливаются руководителем (иным уполномоченным лицом) юридического лица или индивидуальным предпринимателем. При установлении розничных цен должен быть составлен расчет с указанием размера применяемой торговой надбавки к отпускной цене производителя (импортера).

Экономические расчеты по обоснованию уровня применяемых оптовых и торговых надбавок не составляются.

Решение о предоставлении покупателям скидок с розничных цен, но не ниже предельных минимальных розничных цен, установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов), юридические лица и индивидуальные предприниматели принимают самостоятельно в соответствии с разработанным ими порядком, если иное не установлено законодательством.

Изменение фиксированных розничных цен, установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов), не допускается.

При необходимости изменения фиксированных, предельных цен (тарифов), предельного норматива рентабельности, предельных торговых надбавок (скидок) на товары (работы, услуги), установленных государственными органами, осуществляющими регулирование цен (тарифов), юридические лица, индивидуальные предприниматели, государственные органы (организации) представляют в государственные органы, осуществляющие регулирование цен (тарифов), следующие документы:

проект документа, содержащий цены (тарифы) (в случае установления фиксированных, предельных цен (тарифов);

пояснительную записку по обоснованию вносимых предложений;

плановую и фактическую калькуляцию с расшифровками статей затрат (обязательны при установлении фиксированных, предельных цен (тарифов), в иных случаях - при необходимости);

показатели финансово-экономической деятельности, в том числе данные о фактической рентабельности производства (продаж) товаров (работ, услуг).

Ответственность за достоверность содержащихся в представляемых документах сведений несут руководители государственного органа (организации), юридического лица, индивидуальный предприниматель.

В течение 7 рабочих дней со дня поступления указанных документов государственным органом, осуществляющим регулирование цен (тарифов), при необходимости могут быть запрошены дополнительные документы по обоснованию проектируемого уровня цен (тарифов).

Государственный орган, осуществляющий регулирование цен (тарифов), в течение 14 рабочих дней после получения всех необходимых документов принимает решение об установлении (изменении) фиксированных, предельных цен (тарифов), предельных торговых надбавок (скидок), предельных нормативов рентабельности.

В случаях представления неполного пакета запрашиваемых документов, а также экономически необоснованного изменения цен (тарифов) государственный орган, осуществляющий регулирование цен (тарифов), принимает решение об отказе в установлении (изменении) фиксированных, предельных цен (тарифов), предельных торговых надбавок (скидок), предельных нормативов рентабельности.

Установление цен (тарифов) на товары (работы, услуги) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, и Государственный реестр субъектов естественных монополий, осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке регулирования цен (тарифов) на товары (работы, услуги) юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, и Государственный реестр субъектов естественных монополий, утвержденной постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 28 июня 2007 г. N 121 (ред. от 29.06.2011).

 

4.Формирование розничных цен субъектами хозяйственной деятельности

 

Розничные цены на товары, реализуемые субъектами предпринимательской деятельности, осуществляющими розничную торговлю (далее - организации розничной торговли), определяются путем суммирования:

отпускных (закупочных) цен;

торговой надбавки, взимаемой к отпускной (закупочной) цене.

Торговые надбавки к отпускным ценам применяются:

на социально значимые товары и иные отдельные группы товаров в размерах, устанавливаемых Министерством экономики Республики Беларусь, областными и Минским городским исполнительными комитетами;

на другие товары в размерах, определяемых субъектами предпринимательской деятельности с учетом конъюнктуры рынка.

При приобретении товаров по отпускным, закупочным ценам, сформированным без учета расходов по их доставке до покупателя, организации розничной торговли имеют право суммы фактических расходов по доставке относить на увеличение этих цен.

При приобретении товаров на условиях предоставления оптовой скидки торговая надбавка взимается к отпускной цене, утвержденной организацией-изготовителем или импортером.

Торговые организации, осуществляющие оптовую торговлю, могут реализовывать товары, полученные на указанных условиях, через собственные объекты розничной торговли по розничным ценам, сформированным путем добавления торговой надбавки к отпускной цене, утвержденной организацией-изготовителем или импортером.

Организации-изготовители и импортеры имеют право при поставке товаров определять применение организациями розничной торговли розничных цен, в том числе как единых (с указанием их в качестве условия продажи в соответствующих договорах с покупателями (комиссионерами, поверенными), с предоставлением в пользу организаций торговли торговых скидок в размерах, не превышающих установленных предельных уровней торговых надбавок, а по другим товарам в размерах, определяемых по соглашению сторон.

Импортеры, осуществляющие розничную торговлю, формируют розничные цены на ввезенные ими товары иностранного происхождения исходя из сформированной отпускной цены с добавлением торговой надбавки.

Товары, бывшие в употреблении, реализуются по розничным ценам, определяемым исходя из цены их приобретения и торговой надбавки, определяемой с учетом конъюнктуры рынка.

Субъекты предпринимательской деятельности, имеющие разрешение Национального банка Республики Беларусь на осуществление розничной торговли и оказание услуг на территории Республики Беларусь за иностранную валюту, формируют розничные цены и тарифы с учетом конъюнктуры рынка. Субъекты предпринимательской деятельности имеют право производить пересчет розничных цен и тарифов из одной валюты в другую по официальному курсу Национального банка Республики Беларусь. Изменение розничных цен и тарифов осуществляется субъектами предпринимательской деятельности самостоятельно с учетом изменения конъюнктуры рынка.

Организации розничной торговли, осуществляющие беспошлинную торговлю, реализуют товары по розничным ценам, сформированным с учетом конъюнктуры рынка.

Розничные цены на сельскохозяйственную продукцию формируются организациями торговли, осуществляющими розничную торговлю, исходя из закупочной цены сельскохозяйственных организаций-производителей или отпускной цены заготовительных организаций (импортеров) и торговой надбавки.

Реализация организациями общественного питания продукции собственного изготовления организациям розничной торговли производится по розничным ценам с предоставлением покупателям торговых скидок, определяемых по соглашению сторон.

Организации розничной торговли, в том числе общественного питания, осуществляющие фасовку товаров (готовой продукции или полуфабрикатов) в одноразовые упаковочные материалы, использование которых допускается техническими нормативными правовыми актами, имеют право взимать торговые надбавки к отпускным ценам, увеличенным на размер расходов по фасовке (стоимость упаковочных материалов по цене приобретения, заработная плата рабочих, осуществляющих фасовку, амортизация оборудования).

Товары, расфасованные в одноразовые упаковочные материалы, в том числе пакеты, коробки, стаканы, реализуются по сформированным розничным ценам, увеличенным на размер стоимости упаковочного материала по цене приобретения.

Организации розничной торговли, в том числе общественного питания, а также при выносной (выездной) торговле, при продаже товаров в жидком виде, в том числе напитков, бульонов, в розлив стоимость одноразовой посуды по ценам приобретения могут взимать дополнительно сверх стоимости реализуемых товаров. При продаже указанных товаров через торговые автоматы цена реализации порции указывается с включением стоимости одноразовой посуды по цене приобретения.

Товары, приобретенные для собственного производства и (или) потребления и не использованные для этих целей, реализуются населению по розничным ценам, определяемым исходя из цен приобретения с добавлением торговой надбавки в размере, определенном законодательством.

Организации розничной торговли и общественного питания имеют право предоставлять покупателям скидки со сформированной розничной цены (за исключением товаров, на которые установлены фиксированные розничные цены). Организации розничной торговли и общественного питания самостоятельно разрабатывают и утверждают порядок предоставления скидок, в котором предусматриваются условия предоставления скидок (от количества и суммы приобретаемых товаров (покупки), времени их приобретения (часы, дни, месяцы, сезоны), в период проведения акций и другого), и конкретные размеры скидок. При этом в реестр розничных цен изменения не вносятся.

Снижение розничных (продажных) цен (кроме фиксированных) в организациях розничной торговли и общественного питания на товары (продукцию), не пользующиеся спросом, с истекающими сроками годности, имеющие сезонный характер, при проведении рекламных акций осуществляется за счет уменьшения размера торговой надбавки (наценки) или ее отмены.

При невозможности реализации товаров за счет уменьшения размера торговой надбавки (наценки) или ее отмены возможно снижение цен на условиях, предусмотренных договором с поставщиком. При отсутствии указанных условий в договорах и (или) наличии письменного отказа поставщика по снижению цен на товары, не пользующиеся спросом, с истекающими сроками годности, имеющие сезонный характер, снижение розничных цен может производиться организациями розничной торговли ниже цен приобретения с отнесением разницы в ценах на результаты хозяйственной деятельности.

По товарам, по которым торговые (оптовые) надбавки к отпускным ценам определяются с учетом конъюнктуры рынка, снижение розничных цен осуществляется за счет уменьшения торговой надбавки.

При поставке товаров по согласованным розничным ценам их снижение производится за счет организации-изготовителя или импортера и торговой организации в равных долях.

Розничные цены и тарифы округляются до 10 рублей. Значения в сумме до 5 рублей отбрасываются, 5 рублей и выше округляются до 10 рублей.

Розничная цена округляется за соответствующую единицу измерения (штуку, десяток, метр и т.п.), на которую устанавливается цена.

Розничные цены на комплекты изделий (гарнитуры, комплекты и т.д.) округляются в следующем порядке:

при согласовании цен на отдельные изделия, входящие в комплект, округляется цена каждого изделия отдельно. После суммирования округленных цен изделий цена комплекта не округляется;

при согласовании цен на комплект в целом (при отсутствии цен на отдельные изделия, входящие в комплект) округляется цена комплекта.

Цены на товары, реализуемые по отпускным ценам с добавлением торговых надбавок (в процентах), округляются после начисления этих надбавок. При этом допускается превышение предельного размера надбавки, полученное от округления цен с надбавкой. По товарам, облагаемым налогом с продаж, округляется конечная розничная цена с учетом налога.

При определении розничных цен на весовые изделия из драгоценных металлов, отпускные цены на которые установлены за грамм изделия, сначала округляется розничная цена 1 грамма изделия до целого числа рублей, а затем розничная цена изделия в соответствии с общим порядком округления цен.

 

5.Оформление документов и регистрация цен

 

Отпускные цены (тарифы) рассчитываются предприятиями-изготовителями (иными субъектами хозяйствования, имеющими право на формирование отпускных цен (тарифов), и утверждаются руководителем организации. Поставка на территории республики товаров всем покупателям независимо от форм собственности осуществляется по утвержденным предприятиями-изготовителями отпускным ценам.

Отпускные цены (тарифы), утвержденные руководителем предприятия-изготовителя, помещаются в прейскуранты и хранятся на бумажных носителях. Отпускные цены (тарифы) согласовываются с покупателями в протоколах согласования цен, договорах на поставку продукции, если расчеты осуществляются по ценам, отличным от помещенных в прейскурантах на размер предоставляемой скидки, а также по разовым (индивидуальным) заказам.

Субъекты хозяйствования при формировании отпускных (розничных) цен на товары (работы) и тарифов на оказываемые услуги юридическим лицам и населению в обязательном порядке составляют плановые калькуляции с расшифровкой статей затрат с учетом принятой учетной политики. В течение действия установленной и согласованной цены (тарифа) плановая калькуляция не пересчитывается.

Импортеры обязаны обосновывать расчетами уровень формируемых ими отпускных (розничных) цен на поставляемые товары.

Субъекты хозяйствования, осуществляющие расфасовку товаров в соответствии с нормативно-технической документацией, составляют расчеты по обоснованию суммы расходов по фасовке. Отпускная цена предприятия-изготовителя, увеличенная на сумму расходов по фасовке, помещается в прейскурант, на который делается ссылка в товарно-транспортной накладной при поставке расфасованного товара.

В товарно-транспортных (товарных) накладных цена товара, поставляемого субъектам хозяйствования, осуществляющим торговую деятельность, указывается с обязательным указанием франкировки. Расходы по доставке товаров между торговыми организациями относятся на их затраты по договоренности сторон.

При поставке продукции (товара) в товарно-транспортных (товарных) накладных предприятия-изготовители заполняют все предусмотренные этими документами реквизиты, а также обязаны делать ссылку на один из документов, являющихся обоснованием цены. При предоставлении покупателю скидки с отпускной цены предприятия-изготовители в товарно-транспортных (товарных) накладных указывают отпускную цену, по которой производится оплата за поставляемую продукцию (товары, работы, услуги), без указания предоставленной покупателю скидки с отпускной цены.

При поставке продукции (товаров) импортного производства в товарно-транспортных (товарных) накладных субъекты хозяйствования, осуществившие их ввоз в республику, указывают:

- название страны, откуда ввезен товар,

- сформированную отпускную цену без выделения размера оптовой надбавки (кроме поставок товаров импортного производства, по которым установлен предельный уровень оптовой надбавки на всех участвующих посредников),

- и иные реквизиты, предусмотренные этими документами, в том числе обоснование цены.

При поставке лекарственных препаратов импортного производства, закупаемых по прямым внешнеторговым контрактам, в товарно-транспортных (товарных) накладных субъекты хозяйствования дополнительно указывают страну-изготовителя и контрактную цену в валюте страны-изготовителя.

При поставке товаров субъектами хозяйствования, осуществляющими оптовую деятельность, в товарно-транспортных накладных в обязательном порядке указываются:

- сформированная отпускная цена (без указания франкировки отпускных цен и документа по ее обоснованию)

- размер взимаемой оптовой надбавки (наценки).

При поставке реимпортированных товаров в товарно-транспортных (товарных) накладных субъекты хозяйствования в обязательном порядке указывают все реквизиты, предусмотренные этими документами, отпускные цены, установленные предприятием-изготовителем на день заключения договора реимпорта, и размер взимаемой оптовой надбавки.

Субъекты хозяйствования устанавливают и согласовывают с покупателями (заказчиками) отпускные цены (тарифы) на продукцию (товары, работы, услуги), поставляемую на территории республики, в белорусских рублях (кроме продукции (товаров, работ, услуг), расчеты за которую могут осуществляться в валюте в случаях, предусмотренных законодательством, в том числе при наличии разрешения Национального банка Республики Беларусь на проведение таких расчетов).

Согласно пункту 1 ст. 298 ГК в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах ("специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон. Это общее правило для всех субъектов гражданского права.

Совет Министров Республики Беларусь по мере необходимости утверждает и пересматривает предельные индексы изменения отпускных цен (тарифов) на товары (работы, услуги), производимые на территории Республики Беларусь, за исключением товаров (работ, услуг), выпускаемых коммерческими организациями с иностранными инвестициями, а также перечень товаров (работ, услуг), изменение отпускных цен (тарифов) на которые не ограничивается предельными индексами.

Экономически обоснованное повышение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями Республики Беларусь, за исключением индивидуальных предпринимателей, уплачивающих единый налог или применяющих упрощенную систему налогообложения, отпускных цен на производимые товары (работы, услуги) может осуществляться при условии соблюдения ими предельных индексов изменения отпускных цен (тарифов).

В случае невозможности соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями установленных предельных индексов при формировании отпускных цен (тарифов) на производимые товары (работы, услуги) они обязаны произвести регистрацию таких цен (тарифов) в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь.

 

4. Контроль за соблюдением дисциплины цен и ответственность за ее нарушение

 

В соответствии с Указом N 510 субъектами контроля выступают:

- Комитет государственного контроля;

- Департамент ценовой политики Минэкономики;

- управления ценовой политики Мингорисполкома и облисполкомов. 

Согласно ст. 14 Закона о ценообразовании юридические и должностные лица, предприниматели несут ответственность за:

- нарушение установленных соответствующими государственными органами уровней регулируемых цен (тарифов), завышение или занижение цен (тарифов), в том числе предельных торговых надбавок (скидок), а также установленного порядка их определения;

- применение свободных цен (тарифов), торговых надбавок (скидок) на товары (работы, услуги), в отношении которых применяется государственное регулирование;

- нарушение установленного порядка исчисления затрат, включаемых в себестоимость товаров (работ, услуг) при определении цен (тарифов);

- нарушение установленного порядка декларирования и применения цен (тарифов).

К юридическим лицам, предпринимателям, допустившим такие нарушения, применяются санкции в виде взыскания в доход соответствующего бюджета выручки, полученной в результате завышения цен, либо суммы средств, недополученных в результате применения цен ниже установленных государственными органами, осуществляющими регулирование и контроль за ценообразованием, и наложения штрафа в таком же размере.

Те же действия, совершенные повторно в течение года, влекут взыскание в доход соответствующего бюджета выручки, полученной в результате завышения цен, либо суммы средств, недополученных в результате применения цен ниже установленных государственными органами, осуществляющими регулирование и контроль за ценообразованием, и наложение штрафа в двукратном размере такой выручки (суммы средств).

Указанные штрафы не подлежат уменьшению на сумму налогов и иных платежей в бюджет и внебюджетные фонды.

Руководители юридического лица и другие должностные лица, предприниматели несут иную ответственность за нарушение законодательства о ценообразовании в соответствии с действующим законодательством.

В соответствии со: ст. 12.4 КоАП:

Нарушение должностным лицом (руководителем) юридического лица или индивидуальным предпринимателем установленного порядка формирования и применения цен (тарифов) -

влечет наложение штрафа в размере до сорока базовых величин.

То же деяние, совершенное повторно в течение одного года после наложения административного взыскания за такое же нарушение, -

влечет наложение штрафа в размере до восьмидесяти базовых величин.

Отсутствие решения органа (должностного лица) юридического лица и индивидуального предпринимателя об установлении цен на товары, производимые в Республике Беларусь, ввозимые на ее территорию в таможенном режиме "выпуск товаров для свободного обращения", ввозимые из Российской Федерации, а также непредставление информации о ценах на эти товары в республиканский орган государственного управления по вопросам экономики в Республике Беларусь в течение пяти рабочих дней с даты принятия соответствующего решения органами, осуществляющими регулирование и контроль за ценообразованием, -

влекут наложение штрафа на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо в размере до десяти процентов стоимости реализованных товаров в части цен, на которые произведено нарушение.

Ст. 12.6 КоАП:

Превышение индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя и юридического лица при совершении сделок на биржевых торгах открытого акционерного общества "Белорусская универсальная товарная биржа", а также индивидуального предпринимателя, уплачивающего единый налог или применяющего упрощенную систему налогообложения, кроме индивидуального предпринимателя, оказывающего платные медицинские услуги, установленных предельных индексов изменения отпускных цен (тарифов) на товары (работы, услуги) при их реализации без регистрации цен (тарифов) в установленном порядке -

влечет наложение штрафа в двукратном размере полученного дохода с конфискацией дохода, полученного в результате превышения цен (тарифов).

Реализация товаров (работ, услуг) индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя и юридического лица при совершении сделок на биржевых торгах открытого акционерного общества "Белорусская универсальная товарная биржа", а также индивидуального предпринимателя, уплачивающего единый налог или применяющего упрощенную систему налогообложения, кроме индивидуального предпринимателя, оказывающего платные медицинские услуги, с нарушением установленного порядка регистрации цен (тарифов) -

влечет наложение штрафа в размере до тридцати процентов стоимости реализованных товаров (работ, услуг).

Реализация товаров (работ, услуг) индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя и юридического лица при совершении сделок на биржевых торгах открытого акционерного общества "Белорусская универсальная товарная биржа", а также индивидуального предпринимателя, уплачивающего единый налог или применяющего упрощенную систему налогообложения, при отсутствии экономических расчетов (калькуляции с расшифровкой статей затрат на товары собственного производства, товары, произведенные из сырья, переданного резидентом или нерезидентом Республики Беларусь на переработку на давальческих условиях (кроме товаров, произведенных из сырья, переданного нерезидентом Республики Беларусь на переработку, подлежащих вывозу за пределы Республики Беларусь), расчета отпускных цен в установленном порядке на импортируемые товары), подтверждающих уровень применяемых цен (тарифов), -

влечет наложение штрафа в размере до тридцати процентов стоимости реализованных товаров (работ, услуг).

Указанные действия, совершенные повторно в течение одного года после наложения административного взыскания за такие же нарушения, -

влекут наложение штрафа в размере до пятидесяти процентов стоимости реализованных товаров (работ, услуг).

 

Тема 13. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О ПРОТИВОДЕЙСТВИИ МОНОПОЛИСТИЧЕСКОЙ

ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И ПОДДЕРЖАНИИ КОНКУРЕНЦИИ

То, что я приемлю в рыночных отношениях без всякой альтернативы, возражений – это конкуренция. Если есть честная конкуренция, не будет застоя в обществе, экономике (А. Лукашенко)

                                   

                                   Литература

1. Орлова, Л.М. Недобросовестная конкуренция в современных экономических усло­ви­ ях / Л.М. Орлова // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. – 2011. – № 11. – С. 156–161.

2. Паращук, С.А. Конкурентное право (правовое регулирование деятельности субъ­ек­тов конкуренции и монополий): учеб. – практ. пособие / С.А. Паращук. – М.: Городец, 2002. – 416 с.

3. Сидорчук, В.К. Введение в европейское конкурентное право: учебное пособие / В.К. Си­дор­чук; под ред. Х.Херманна, С.А. Балашенко, Т. Борича. – Мн.: Зорны Верасок, 2010. – 180 с. – (Европейское экономическое право).

4. Тотьев К.Ю. Антимонопольное законодательство в свете принципов ex post и ex ante (по факту и заранее) // Законы России. – 2012. – № 7. – С. 52 – 57.

5. Янович, И.С. Антимонопольное законодательство зарубежных стран: общая харак­те­рис­тика / И.С. Янович // Вестник Московского государственного университета. – Серия 6. Право. – 2010. – № 6. – С. 102– 112.

6. Журнал «Закон» 2013. Июль.Антимонопольная ответственность: публичное регулирование или частная инициатива?. – С. 8 – 87.

 

1. Понятие монополистической деятельности

и конкурентного права

 

Законодательство о конкуренции и монополиях - сравнительно новое явление в правовой системе Беларуси. В условиях советской власти идея антимонопольного регулирования вообще не имела смысла, ибо государство было монополистом в экономике, политике, идеологии. Конкуренция считалась источником хаоса и кризисов перепроизводства и была заменена бесконфликтным соцсоревнованием. Демонополизация наряду с приватизацией составляет ядро реформы.

Корни антимонопольного регулирования уходят вглубь веков, к декретам римских императоров (о ценах). Впервые в законе термин "монополия" упоминается в 483 г. н.э. в Конституции о ценах Зенона (Рим). "Мы приказываем, чтобы ни одно лицо не позволило себе осуществлять монополию на какой-либо вид одежды или рыбу, или на какую-либо иную вещь". В Англии в средние века сложилась доктрина "о недействительности монополии". Монополии были, как правило, результатом благосклонности государства. Монополизм возникает на основе преувеличения роли хозяйственной или политической власти, обычно при сговоре нескольких предпринимателей с властью.

Монополии стремятся к приобретению чрезмерной экономической власти, поэтому антимонопольное регулирование представляет одну из ведущих функций государства. Она включает три основных направления деятельности:1) активизация конкурентных структур, противостоящих монополии; 2) государственное регулирование монополий путем контроля за ценами и уровнем рентабельности; 3) предотвращение либо ликвидацию монополий. Антимонопольное законодательство представляет собой набор запретов, направленных на защиту конкуренции посредством применения исключений к принципу свободы договора.

В США антимонопольное регулирование осуществляет антитрестовское управление Министерства юстиции; в Японии - Комиссия по справедливым сделкам; во Франции - Совет по делам конкуренции. В Европейской комиссии имеется должность комиссара по конкуренции. Конкурентное право показывает, что хозяйственные отношения очень многогранны. Экономическая конкуренция - это не война бизнесов, а соперничество в интересах друг друга.

Термин «конкуренция» (competition, concurrence, Konkurrenz) происходит от лат. «concurrentia» и означает «столкновение», «состязание». Конкуренция существует везде: в науке, политике, спорте (в любых социальных, производственных, биологических системах). Первостепенное значение конкуренция имеет в экономике после ликвидации на рубеже 18-19 веков средневековых наследственных и сословных привилегий. Конкуренция в экономике может быть определена как соперничество предпринимателей за ограниченный объем платежеспособного спроса потребителей на рынке товара. Самостоятельное конкурентное право берет начало с появлением первых законов о защите свободы конкуренции в конце 19 в. (в США - Закон Шермана 1890 г.; в Германии – Закон о недобросовестной конкуренции 1896 г.). Родиной конкурентного права считаются США, где оно традиционно именуется Antitrust Law (антитрестовское право). Конкуренция – это неотъемлемая часть рыночной среды, необходимое условие развития предпринимательской деятельности. Конкуренция имеет как положительные, так и отрицательные стороны («жертвы» в виде банкротств и безработицы).

Конкуренция - это прежде всего не правовые, а фактические отношения. Роль права - обеспечить добросовестную конкуренцию с помощью закона. Правовой порядок предоставляет в распоряжение участников рынка нормы, которые призваны на практике гарантировать возможность каждому субъекту участвовать в конкуренции, для чего необходимы производственная и профессиональная свобода, беспрепятственный доступ на рынок. При этом в максимальной мере исключается возникновение и укрепление такого влияния, которое не может нейтрализоваться конкурентами и соответствующими участниками рынка. Система права в целом и специальные законы государств должны обеспечивать свободную конкуренцию между предпринимателями.

Осуществление общей политики в области конкуренции является одним из приоритетных направлений деятельности Европейского союза. В соответствии со ст. 2 Договора об основании Европейского сообщества от 25 марта 1957 г. Европейское сообщество имеет одной из своих задач содействие высокому уровню конкурентоспособности условий хозяйствования. Общий рынок, экономический и валютный союзы строятся на принципе открытой рыночной экономики и свободной конкуренции (ст. 4 абз. 1 и ст. 108 Лиссабонского договора).

Ф.Хайек в работе "Дорога к рабству" подчеркивал, что законодательство должно быть специально сконструировано для охраны и развития конкуренции. Конкуренция - состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем рынке.

Рынок - это место, где встречаются предложение и спрос. Он ограничен пространством и временем (сезонные артикулы), а также видом товара. На территорию влияет стоимость перевозки: чем выше цена перевозки, тем меньшая территория необходима, и наоборот. Рынок для кафетерия - это территория в несколько сот метров; для цемента - регион; для телефона - весь мир. В законодательстве различаются республиканский товарный рынок - сфера обращения товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых товаров на территории Республики Беларусь; местный товарный рынок - сфера обращения товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых товаров на части территории Республики Беларусь (область, район, населенный пункт), которая определяется исходя из экономической возможности покупателя приобрести товар на соответствующей территории и отсутствия этой возможности за ее пределами.

Рынок имеет следующие фазы: первое предложение; рост производства; полное удовлетворение спроса.

Выделяют 4 типа рынков:

- рынок чистой конкуренции;

- рынок монополистической конкуренции;

- олигополистический рынок;

- рынок чистой монополии.

Рынок чистой конкуренции состоит из множества продавцов и покупателей какого-либо схожего по потребительским свойствам товарного продукта. При этом ни один отдельный покупатель или продавец не оказывает большого влияния на уровень текущих рыночных цен товара.

Рынок монополистической конкуренции состоит из ряда покупателей и продавцов, совершающих сделки не по единой рыночной цене, а в широком диапазоне цен. Наличие диапазона цен объясняется способностью продавцов предложить покупателям разные варианты товара, отличающиеся друг от друга качеством, свойствами, внешним оформлением.

Олигополистический рынок состоит из небольшого числа продавцов, весьма чувствительных к политике ценообразования и маркетинговым стратегиям друг друга. Небольшое количество продавцов объясняется тем, что новым претендентам трудно проникнуть на этот рынок. Если какое-то предприятие снизит свои цены на 10 процентов, покупатели переключатся на этого поставщика, а другим производителям придется реагировать либо снижением цен, либо предложением большего числа или объема услуг. Если же предприятие повысит цены, то другие производители могут не последовать его примеру. И тогда ему придется либо возвращаться к прежним ценам, либо рисковать потерей потребителей в пользу конкурентов.

При чистой монополии на рынке всего один продавец. Как отмечает С. Левин проблема не в том, что монополия зарабатывает деньги, а в том, что она, как пылесос, высасывает вокруг себя любую предпринимательскую инициативу (Белорусы и рынок, 2012, 19 нояб.)

Монопсония - рынок с доминирующим покупателем. В соответствии с Инструкцией по выявлению монопольных цен, утвержденной постановлением Министерства предпринимательства и инвестиций Республики Беларусь от 28.04.2000 N 10 (ред. от 23.04.2010), монопсонически низкой ценой признается цена, устанавливаемая субъектом хозяйствования, доминирующим на рынке данного товара (группы товаров) в качестве покупателя, в целях получения монопольно высокой прибыли и (или) компенсации необоснованных затрат за счет продавца (поставщика).

Конкуренция - это доминирующий в рыночной экономике процесс решения следующих проблем: что должно производиться (определение структуры производства); как должно производиться (выбор процесса); где и для кого должно производиться. Конкуренция - это динамический процесс, ведущий к совершенствованию характера рынка, в рамках которого предприниматель предлагает лучший продукт для достижения своих целей. Отсюда конкуренты должны реагировать на угрозу и улучшать свой продукт, чтобы преодолеть отрицательные черты конкуренции. Средства, которые применяют предприниматели для укрепления своих рыночных позиций, разнообразны: цены, качество, сервис, срок поставки, обширность ассортимента. Предприниматели, которые создают новые рынки через введение инноваций, именуются пионерами. Благодаря монопольному скачку пионеры могут в какой-то период иметь легитимное монопольное положение и получать монопольную ренту. Однако здоровая конкуренция характеризуется тем, что это монопольное положение пионера теряется, потому что его существование вызывает интерес других (имитаторы) и на пионера оказывается конкурентное давление. Все предлагают новый, лучший продукт, и вследствие конкуренции выигрывает продавец. Растущий спрос при неизменном предложении ведет к росту цен; отсюда возникает реакция на новую ситуацию, состоящая в стремлении повысить предложение до тех пор, пока спрос и предложение не уравновесятся (рыночное равновесие). Это свойство рыночного механизма как анонимного, неперсонифицированного и отсюда непредвзятого управленца, контролера.

При этом конкуренция выполняет следующие важные функции. Во-первых, она дает возможность выбора – при существовании конкуренции потребитель может с большей вероятностью удовлетворить свои предпочтения. Во-вторых, конкуренция создает мотивацию: конкурирующие предприятия в своем желании привлечь клиентов стараются найти такое сочетание услуг и товаров, которое лучше удовлетворяет потребности потребителя. Конкуренция создает основу для сравнения: когда существует только одна организация, довольно трудно определить, является ли она эффективной или нет. В результате конкуренции эффективные и способные произвести удовлетворяющие запросы потребителей товары и услуги будут развиваться, а неэффективные в перспективе просто исчезнут. Большая часть ресурсов будет переходить под контроль предприятий, принимающих более эффективные решения, что служит общественным интересам.

 Однако конкуренция может достичь своих целей, когда имеются для этого предпосылки, которые исключают ее ограничения.

Конкуренция действует благодаря шансу получить доход, который она открывает, а также через угрозу потерь, которые наступают при неэффективной работе как общественная санкция.

Конкуренция существует в рыночной экономике как ее естественное свойство, но она также стимулируется, насаждается извне, через антимонопольное регулирование, т.е. целенаправленную государственную деятельность в соответствии с законодательством с целью защиты добросовестной конкуренции. Законодательство включает нормативное и организационное регулирование на принципах свободы экономической деятельности; свободного перемещения товаров и денег, поддержки конкуренции и ограничения монополий, в том числе естественных. Конкуренция - состязательность, соревнование субъектов хозяйствования через улучшение качества товаров, обновление и расширение товарного ассортимента, предоставление покупателю (пользователю) комплексных услуг (доставка, обслуживание, ремонт и т.д.), совершенствование системы сбыта и т.п.

9 декабря 2010 г. в г. Москва подписано Соглашение о единых принципах и правилах конкуренции (Беларусь, Казахстан, РФ).

В ст. 9 ГК установлено общее правило о недопустимости использования гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребления своим доминирующим положением на рынке.

Согласно ст. 1 Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции":

монополистическая деятельность - противоречащие Закону "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, государственных органов, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции, а также причиняющие вред правам, свободам и законным интересам потребителей;

государственная монополия - система общественных отношений, при которой исключительное право осуществлять отдельные виды деятельности (в том числе предпринимательскую) имеет государство в лице определенных государственных органов или иных специально уполномоченных субъектов права;

естественная монополия - система общественных отношений, санкционированная государством, при которой удовлетворение спроса на товарном рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объемов его производства), а соответствующие товары не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке в меньшей степени зависит от изменения цены, чем спрос на другие товары;

чрезвычайная монополия - система общественных отношений на товарном рынке, санкционированная государством на определенный период, при которой конкуренция отсутствует или ограничена;

правомерная монополия - государственная, естественная или чрезвычайная монополии.

Анализ конкурентного законодательства позволяет выделить в качестве его предмета регулирования:

- отношения, возникающие в связи с монополистической деятельностью;

- отношения, возникающие в связи с недобросовестной конкуренцией;

- отношения, возникающие в связи с неблагоприятным воздействием иностранной конкуренции;

- отношения, возникающие в связи с деятельностью правомерных монополий.

Конкурентное право включает положения о запрете картелей и злоупотребления доминирующим положением, о слиянии предприятий, а также о государственной помощи (субсидиях) предпринимателям.

Приоритетным методом регулирования для конкурентного права выступает диспозитивный. Хозяйствующие субъекты самостоятельно решают вопросы конкурентной политики. Метод субординации (императивного воздействия) применяется при властном антимонопольном регулировании предпринимательской деятельности (например, выдача предпринимателю предписания антимонопольного органа, привлечение к ответственности).

Различают общие и специальные принципы конкурентного права.

Принцип свободы экономической деятельности включает:

возможность для субъекта начинать, вести и прекращать ее в любой не запрещенной законом области и форме;

защиту от необоснованного вмешательства со стороны других субъектов, в том числе государственных органов;

право на судебную защиту.

Принцип государственного регулирования конкурентных отношений.

Принцип законности.

Специальные принципы:

принцип поддержки добросовестной конкуренции (гарантируются конкурентные основы рынка, пресекаются противоправные монополистические проявления, стимулируется численный рост производителей и потребителей).

Пресечение деятельности, направленной на монополизацию рынков и недобросовестную конкуренцию.

Специальное регулирование деятельности естественных и государственных монополий.

Принцип единого экономического пространства и запрета искусственных барьеров на пути движения товаров, капиталов.

Принцип сочетания публичных и частных интересов.

Сочетание предварительного и последующего контроля.

В Беларуси существует необходимость в создании антимонопольного органа. Его отсутствие является особым недостатком в условиях единого экономического пространства. Не вполне согласуется с конкуренцией мода на создание холдингов.

 

2. Антимонопольное регулирование хозяйственной деятельности

 

Антимонопольное регулирование направлено не против монополий, а против монополистической деятельности, основными видами которой являются:

- злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке;

- соглашения и действия, ведущие к ограничению конкуренции;

- соглашения и акты государственных органов, ограничивающие конкуренцию.

Злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке.

Доминирующее положение на товарном рынке (доминирующее положение) - исключительное положение хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов на рынке товара, не имеющего заменителей, либо взаимозаменяемых товаров (далее - рынок определенного товара), дающее ему (им) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке или затруднять доступ на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта:

1) доля которого на рынке определенного товара превышает предельную величину, установленную уполномоченным республиканским органом государственного управления, за исключением случаев осуществления государственной или естественной монополии;

2) доля которого на рынке определенного товара не превышает установленную предельную величину, если уполномоченным республиканским органом государственного управления, исходя из стабильности доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке относительно размера принадлежащих конкурирующим хозяйствующим субъектам (далее - конкуренты) долей на товарном рынке, возможности доступа на этот рынок новых конкурентов или иных критериев, характеризующих товарный рынок, будет установлено, что положение хозяйствующего субъекта является доминирующим.

Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 17.10.2002 N 229 (ред. от 23.04.2010) утверждена Инструкция по определению доминирующего положения хозяйствующих субъектов на товарных рынках Республики Беларусь. Установление факта доминирующего положения осуществляется Департаментом ценовой политики Министерства экономики Республики Беларусь и управлениями антимонопольной и ценовой политики областных исполнительных комитетов и Минского городского исполнительного комитета при:

принятии решения о включении (исключении) в (из) Государственный(ого) реестр(а) хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках (далее - Реестр);

изучении уровня монополизации товарных рынков;

рассмотрении вопросов реорганизации хозяйствующих субъектов, а также создания их объединений;

выдаче заключений по сделкам с акциями, имущественными паевыми взносами в имущество кооперативов, долями уставных фондов хозяйствующих субъектов в соответствии с антимонопольным законодательством.

Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 29.04.2003 N 98 (ред. от 23.04.2010) утверждено Положение о Государственном реестре субъектов естественных монополий. Постановлением Министерства предпринимательства и инвестиций Республики Беларусь от 07.07.2000 N 13 (ред. от 23.04.2010) утверждено Положение о Государственном реестре хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках.

Целью формирования и ведения указанного реестра являются определение перечня хозяйствующих субъектов, в отношении которых осуществляется государственный контроль за их деятельностью со стороны антимонопольных органов, а также выработка и осуществление мер по предупреждению, ограничению и пресечению монополистической деятельности.

Формирование реестра осуществляется в Министерстве экономики Республики Беларусь Департаментом ценовой политики, а также управлениями ценовой политики областных исполнительных комитетов и Минского городского исполнительного комитета.

Реестр имеет двухуровневую структуру и включает:

на республиканском уровне - перечень хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на республиканском товарном рынке;

на местном уровне - перечень хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на местных товарных рынках областей (г. Минска).

На каждом из указанных уровней реестр включает перечень хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках.

Реестр на республиканском и местном уровнях ежегодно утверждается приказами Департамента ценовой политики Министерства экономики Республики Беларусь и управлений ценовой политики облисполкомов и Минского горисполкома. Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках (республиканский уровень), размещен на сайте Министерства экономики http://www.ekonomy.gov.by/ru/antitrust.

Основанием для исключения хозяйствующего субъекта из реестра являются устойчивая утрата им доминирующего положения на товарном рынке, определенная в установленном законодательством порядке, утрата им статуса юридического лица или ликвидация хозяйствующего субъекта, заключение соглашения между Департаментом ценовой политики Министерства экономики Республики Беларусь и хозяйствующим субъектом, в котором определяются условия конкурентного поведения, исключающего монополистическую деятельность.

Исключение хозяйствующего субъекта из реестра (изменение товарной позиции хозяйствующего субъекта в реестре) осуществляется по мотивированному заявлению его руководителя.

Согласно ст. 5 Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" запрещается и признается в установленном порядке неправомерной деятельность (действия или бездействие) хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, в том числе совместно с другими хозяйствующими субъектами, если эта деятельность имеет или может иметь своим результатом ограничение конкуренции либо причинение вреда правам, свободам и законным интересам других хозяйствующих субъектов или потребителей, посредством:

создания препятствий для доступа на товарный рынок (ухода с товарного рынка) другим хозяйствующим субъектам или ограничений свободы их конкуренции;

изъятия товаров из обращения, ограничения производства, имеющих целью создание или поддержание дефицита на товарном рынке, необоснованного и преднамеренного повышения (снижения) цен, а также принятия иных мер, искусственно вызывающих их рост или падение;

установления (поддержания) цены для получения монопольно высокой прибыли или устранения конкурентов;

заключения и (или) исполнения договора при условии принятия контрагентом обязательств, не относящихся к предмету договора или невыгодных для данного контрагента при добросовестном исполнении договора, а также любого иного навязывания таких условий или отказа от заключения договора по причине отказа их принятия возможным контрагентом;

заключения соглашений, которые ограничивают свободу участников этих соглашений определять цены и (или) условия предоставления (поставок) товаров в договорах с третьими лицами, а также навязывания таких условий или отказа от заключения договоров по причине отказа принятия возможным контрагентом названных условий;

заключения соглашений, влекущих ограничение или установление контроля над производством, рынками сбыта товаров или развитием технического прогресса;

применения к хозяйственным партнерам неравного подхода при равных условиях, что создает для них неравные условия конкуренции, в том числе включения в договоры дискриминирующих условий, которые ставят контрагента в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами;

согласия заключить договор лишь при условии внесения в него положений, касающихся товаров, в которых контрагент (потребитель) не заинтересован;

осуществления иных действий (бездействия), приводящих к указанным результатам.

Антимонопольные меры. В случае, когда положение на товарном рынке хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов признается доминирующим, устанавливается специальный государственный контроль за объемом производства и качеством товаров, уровнем цен и иными показателями деятельности данного хозяйствующего субъекта (субъектов) с целью установления факта злоупотребления таким положением.

Принятие мер для осуществления реорганизации хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке, в том числе в процессе приватизации, осуществляется с учетом одного или нескольких следующих условий:

возможности организационного и (или) территориального обособления предприятий, структурных подразделений или структурных единиц;

отсутствия тесной технологической взаимосвязи предприятий, структурных подразделений или структурных единиц;

разграничения сфер деятельности предприятий, структурных подразделений или структурных единиц в рамках узкой предметной специализации;

невозможности в силу причин экономического или политического характера привлечения других контрагентов на соответствующие товарные рынки.

Антимонопольный орган вправе в целях развития конкуренции принять в установленном законодательством порядке решение о принудительной реорганизации хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке.

В случае, если доминирующее положение на товарном рынке возникло в результате организации выпуска товара, свойства которого превосходят уровень аналогичных товаров, решение антимонопольного органа о принудительной реорганизации может быть принято не ранее одного года с момента появления на товарном рынке данного товара, если иное не установлено законами или актами Президента Республики Беларусь.

В целях предупреждения возникновения и предотвращения усиления доминирующего положения на товарных рынках в Республике Беларусь антимонопольным органом и другими государственными органами в пределах их компетенции осуществляется государственный контроль за созданием, реорганизацией и ликвидацией хозяйствующих субъектов, в том числе дочерних, зависимых обществ, холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, за преобразованием государственных органов и хозяйствующих субъектов в объединения, если это может привести к возникновению или усилению доминирующего положения на товарных рынках.

Государственная регистрация холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов осуществляется регистрирующим органом только после получения надлежащим образом оформленного согласия антимонопольного органа.

Для получения согласия на создание, реорганизацию холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов учредители представляют в антимонопольный орган ходатайство о даче соответствующего согласия, а также сведения об основных видах деятельности каждого из объединяющихся хозяйствующих субъектов, их доле на соответствующем товарном рынке и документы, подтверждающие согласие учредителей на вхождение в объединение, и иные документы, перечень которых устанавливается антимонопольным органом.

Антимонопольный орган вправе при рассмотрении ходатайства:

дать согласие на создание, реорганизацию холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, если это не приведет к возникновению или усилению их доминирующего положения на товарном рынке и (или) ограничению конкуренции;

принять мотивированное решение об отказе в вынесении решения о согласии на создание, реорганизацию холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, если данные действия могут привести к возникновению или усилению доминирующего положения на товарном рынке и (или) ограничению конкуренции, а также если при рассмотрении представленных документов обнаружено, что содержащаяся в них информация, имеющая значение для принятия решения о возможности создания, реорганизации или ликвидации указанных хозяйствующих субъектов, является недостоверной.

Учредители (участники) хозяйствующих субъектов или уполномоченные ими органы, принимающие решение о реорганизации хозяйствующих субъектов, создании холдинговых компаний, союзов, ассоциаций и других объединений хозяйствующих субъектов, должны получить на это согласие или мотивированный отказ антимонопольного органа в течение 30 дней со дня получения им соответствующего ходатайства.

В случае необходимости срок может быть продлен антимонопольным органом, но не более чем на 15 дней с уведомлением об этом заявителей ходатайства.

В соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2009 N 499 "О некоторых мерах по совершенствованию антимонопольного регулирования и развитию конкуренции" антимонопольный орган при применении абзаца шестого пункта 2 статьи 12 Закона Республики Беларусь от 10 декабря 1992 года "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" вправе согласовывать только приобретение прав пользования и (или) распоряжения 20 процентами и более акций (долей) в уставном фонде юридического лица на основании договора купли-продажи (договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности, договора поручения), если балансовая стоимость активов юридического лица, определенная на основании данных бухгалтерской отчетности (бухгалтерского баланса) на последнюю отчетную дату, превышает 100 тыс. базовых величин или объем выручки от реализации товаров (работ, услуг) по итогам финансового года, предшествующего году приобретения, превышает 200 тыс. базовых величин (п. 1.2); государственные органы (их должностные лица) представляют по запросу антимонопольного органа в установленные им сроки соответствующие документы и (или) сведения, необходимые для определения антимонопольным органом состояния товарных рынков республики, степени их монополизации (п. 1.3).

Антимонопольный орган осуществляет контроль за сделками с акциями, принадлежащими хозяйствующим субъектам и (или) выпущенными ими, имущественными паевыми взносами в имущество кооперативов (паями), долями уставных фондов хозяйствующих субъектов в целях предотвращения возникновения или усиления доминирующего положения хозяйствующих субъектов на товарном рынке.

Согласие антимонопольного органа требуется в случаях:

приобретения хозяйствующим субъектом, охватывающим более 30 процентов рынка определенного товара, имущественных паевых взносов в имущество кооперативов (паев) или доли уставного фонда другого хозяйствующего субъекта, совершающего операции на товарном рынке с аналогичным товаром;

совершения хозяйствующим субъектом, охватывающим более 30 процентов рынка определенного товара, сделок с акциями другого хозяйствующего субъекта, совершающего операции на товарном рынке с аналогичным товаром;

приобретения любым юридическим или физическим лицом, иностранным государством, международной организацией или их органами более 25 процентов имущественных паевых взносов в имущество кооперативов (паев) или доли уставного фонда хозяйствующего субъекта, а равно иных сделок, в результате которых у названных субъектов права появляется возможность оказывать реальное влияние на принятие решений какого-либо хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке;

совершения любым юридическим или физическим лицом, иностранным государством, международной организацией или их органами сделок с более чем 25 процентами акций, а равно иных сделок, в результате которых у названных субъектов права появляется возможность оказывать реальное влияние на принятие решений какого-либо хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке;

приобретения юридическим или физическим лицом, их группами, а также иностранным государством, международной организацией или их органами прав, позволяющих реально определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его уставного (руководящего) органа.

Для совершения указанных сделок юридические и физические лица обязаны заявить в антимонопольный орган ходатайство о даче согласия на их совершение и представить информацию, необходимую для вынесения решения.

Антимонопольный орган вправе принять мотивированное решение об:

отклонении ходатайства, если его удовлетворение может привести к возникновению или усилению доминирующего положения хозяйствующего субъекта на товарном рынке и (или) ограничению конкуренции;

удовлетворении ходатайства - в случае выполнения требований, направленных на обеспечение конкуренции. При этом в его решении о согласии на совершение сделок должны содержаться необходимые требования, направленные на обеспечение конкуренции, а также сроки их исполнения.

В случае вхождения (избрания, назначения) физического лица в уставные (руководящие) органы двух и более хозяйствующих субъектов, внесенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках, по одной и той же товарной группе либо по группам товаров различных стадий одного и того же производственно-сбытового процесса, данное лицо обязано подать заявление об этом в антимонопольный орган в 15-дневный срок после вхождения (избрания, назначения) в указанные органы хозяйствующего субъекта. При подаче заявления названное лицо представляет в антимонопольный орган информацию, необходимую для вынесения решения.

Решение о возможности или невозможности вхождения (избрания, назначения) физического лица в уставные (руководящие) органы двух и более хозяйствующих субъектов принимается антимонопольным органом в течение 30 дней со дня получения соответствующего заявления, о чем заявителю сообщается в письменной форме.

Физические лица вправе предварительно запросить согласие на совершение указанных действий у антимонопольного органа, который обязан рассмотреть соответствующие заявления в течение 30 дней со дня их получения и сообщить заявителям о принятом решении в письменной форме.

Сделки, приводящие к возникновению или усилению доминирующего положения на товарном рынке и (или) ограничению конкуренции, могут быть признаны недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа или иных заинтересованных.

Соглашения и действия, ведущие к ограничению конкуренции.

Согласно ст. 6 Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными вступление в объединения или их создание (существование), заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, договоренность осуществлять или осуществление других видов координированной деятельности, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом):

раздел товарного рынка по территориальному принципу; по видам, объемам сделок; по видам, объемам товаров и их ценам; по кругу потребителей;

исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;

необоснованное (искусственное) повышение, снижение или поддержание цен, в том числе на аукционах и торгах;

необоснованное ограничение производства товаров, а также подконтрольность реализации товаров на товарном рынке;

осуществление операций с ценными бумагами, кредитными ресурсами, в том числе с иностранной валютой, целью или результатом которых являются достижение, сохранение или усиление доминирующего положения на товарных рынках;

отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками);

иные последствия, которые устраняют или могут ограничивать конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствовать ее установлению или развитию).

Запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными полностью или частично достигнутые в любой форме соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, один из которых занимает доминирующее положение на товарном рынке, а другой является его контрагентом, если такие соглашения (согласованные действия) имеют либо могут иметь своим результатом устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствование ее установлению или развитию.

В исключительных случаях соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов могут быть признаны правомерными антимонопольным органом в порядке, определяемом Президентом Республики Беларусь или по его поручению - иным государственным органом и (или) судом, если хозяйствующие субъекты докажут, что положительный эффект от их действий, в том числе в социально-экономической сфере, превысит негативные последствия для рассматриваемого товарного рынка или Республики Беларусь в целом, а ограничение конкуренции должно осуществляться лишь в той мере, в какой названные ограничения неизбежны для достижения данного эффекта, или если их совершение непосредственно предписано актами законодательства, принятыми (изданными) в соответствии с Конституцией Республики Беларусь.

Антимонопольные меры. Хозяйствующие субъекты, намеревающиеся заключить соглашения, вправе запросить заключение антимонопольного органа о соответствии положений этих соглашений антимонопольному законодательству. В соответствии с законодательством к запросу (заявлению) об установлении соответствия положений соглашений антимонопольному законодательству прилагается информация, необходимая для подготовки соответствующего заключения.

Антимонопольный орган в порядке, установленном законодательством, исходя из результатов рассмотрения запроса (заявления) об установлении соответствия положений соглашений антимонопольному законодательству дает заключение об удостоверении соответствия соглашений хозяйствующих субъектов антимонопольному законодательству или об отказе признать их соответствующими антимонопольному законодательству.

Заключения антимонопольного органа о признании соглашений соответствующими антимонопольному законодательству или об отказе признать их соответствующими антимонопольному законодательству могут быть обжалованы, аннулированы, а соответствующие сделки признаны недействительными в порядке, установленном законодательством.

Постановлением Министерства предпринимательства и инвестиций Республики Беларусь от 28.04.2000 N 9 (ред. от 23.04.2010) утверждена Инструкция по выявлению и пресечению антиконкурентных соглашений (согласованных действий) о ценах. В ней определены два типа ценовых соглашений, имеющих или могущих иметь своим результатом ограничение конкуренции и являющихся объектами его применения: горизонтальные и вертикальные соглашения.

Горизонтальные соглашения между хозяйствующими субъектами предполагают вступление в объединения или их создание (существование), заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, договоренность осуществлять или осуществление других видов координированной деятельности, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом) необоснованное (искусственное) повышение, снижение или поддержание цен, в том числе на аукционах и торгах. Данный вид соглашений направлен на поддержание чрезмерно высоких или чрезмерно низких цен. В первом случае целью соглашения обычно является получение дополнительной прибыли за счет потребителя. Во втором случае договоренности между хозяйствующими субъектами направлены на ограничение доступа на рынок новых хозяйствующих субъектов. Установление и поддержание в течение определенного периода времени чрезмерно низких цен осуществляется на период вероятного входа на рынок новых хозяйствующих субъектов и заканчивается после устранения угрозы появления новых хозяйствующих субъектов. Потери, связанные с пониженными ценами, компенсируются их ростом.

Вертикальные соглашения между хозяйствующими субъектами представляют собой полностью или частично достигнутые в любой форме соглашения (согласованные действия) хозяйствующих субъектов, один из которых занимает доминирующее положение на товарном рынке, а другой является его контрагентом, если такие соглашения (согласованные действия) имеют либо могут иметь своим результатом устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствование ее установлению или развитию. Поставщик применяет метод поддержания перепродажной цены, суть которого состоит в установлении минимальной цены, по которой товар должен быть реализован потребителям. Установление и поддержание минимальной перепродажной цены означает осуществление поставщиком контроля над рынком определенного товара. Следствием этого является ограничение конкуренции на рынке, устранение возможности для конкурентов свободно маневрировать ценами и завышение цен.

При доказательстве ценовых соглашений следует учитывать, что не всякое согласованное действие может квалифицироваться как антиконкурентное соглашение. В силу существующих структурных особенностей экономики республики нередки случаи, когда при наличии небольшого числа хозяйствующих субъектов на рынке, а также имеющегося дефицита товара на практике часто имеет место согласованность их действий путем установления цен без документального оформления антиконкурентного соглашения, то есть может осуществляться параллелизм действий.

Доказать один вид параллельных действий на рынке недостаточно, необходимо также изучить формы ограничения конкуренции, которые свидетельствуют о наличии антиконкурентного ценового соглашения.

К ним относятся прежде всего:

ограничение доступа других хозяйствующих субъектов на рассматриваемый рынок при наличии неудовлетворенного спроса и достаточно высокого уровня рентабельности;

ограничение доступа к сырью и материалам других производителей, желающих выйти на данный рынок;

ограничение доступа к товаропроводящей сети.

Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 10.04.2006 N 57 (ред. от 23.04.2010) утверждена Инструкция о порядке рассмотрения запросов (заявлений) об установлении соответствия Положений соглашений, ограничивающих конкуренцию, антимонопольному законодательству. Под соглашением между хозяйствующими субъектами, ограничивающим конкуренцию, понимается документально подтвержденная договоренность между хозяйствующими субъектами, способная привести к устранению, ограничению конкуренции или воспрепятствованию ее установления или развития. Под согласованными действиями, ограничивающими конкуренцию понимаются скоординированные действия хозяйствующих субъектов, целью и (или) результатом которых является ограничение или устранение конкуренции.

Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2009 N 499 "О некоторых мерах по совершенствованию антимонопольного регулирования и развитию конкуренции" предусмотрено, что антимонопольный орган вправе согласовывать только приобретение прав пользования и (или) распоряжения 20 процентами и более акций (долей) в уставном фонде юридического лица на основании договора купли-продажи (договора доверительного управления имуществом, договора о совместной деятельности, договора поручения), если балансовая стоимость активов юридического лица, определенная на основании данных бухгалтерской отчетности (бухгалтерского баланса) на последнюю отчетную дату, превышает 100 тыс. базовых величин или объем выручки от реализации товаров (работ, услуг) по итогам финансового года, предшествующего году приобретения, превышает 200 тыс. базовых величин.

Соглашения и акты государственных органов, ограничивающие конкуренцию.

Согласно ст. 15 Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными полностью или частично достигнутые в любой форме соглашения (согласованные действия) государственного органа с другим государственным органом либо с хозяйствующим субъектом, которые имеют либо могут иметь своим результатом ограничение конкуренции и (или) причинение вреда правам, свободам и законным интересам хозяйствующих субъектов или граждан, в том числе соглашения (согласованные действия), направленные на:

раздел товарного рынка по территориальному принципу; по видам, объемам сделок; по видам, объемам товаров и их ценам; по кругу потребителей;

исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов;

незаконное повышение, снижение или поддержание цен, в том числе на торгах.

Рекордный штраф за ценовой сговор при поставке на рынок электронно-лучевых трубок 6.12.2012 г. был назначен Еврокомиссией. Шесть компаний, в том числе Samsung, Philips, LG, Toshiba должны заплатить около полтора миллиарда евро. С 1996 по 2006 год представители вышеуказанных фирм проводили «зеленые» встречи за игрой в гольф. В ходе разговоров за игрой происходил раздел рынков, устанавливались ограничения на производство, цены и т.д. в мировом масштабе. Сговор сильно ударил по потребителям. В телевизорах предыдущего поколения 50-70% цены создавали именно электронно-лучевые трубки. В «зеленых» встречах участвовала также тайваньская фирма Chungwа. Именно ее представители заявили о наличии сговора, поэтому Еврокомиссия не применила к компании никаких санкций. К тому же в 2011 году Chungwа была оштрафована за сговор по ЖК-дисплеям. 

Государственным органам запрещается, если иное не установлено законами и (или) актами Президента Республики Беларусь, принятыми (изданными) в соответствии с Конституцией Республики Беларусь, принимать (издавать) акты, заключать соглашения, совершать иные действия, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминационные условия деятельности для отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты или действия имеют либо могут иметь своим результатом ограничение конкуренции и (или) причинение вреда правам, свободам и законным интересам хозяйствующих субъектов или граждан, в том числе:

необоснованно препятствовать созданию новых хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере деятельности;

устанавливать запреты на осуществление определенных видов деятельности хозяйствующими субъектами, в том числе на производство определенных видов товаров, за исключением случаев, предусмотренных законодательством;

незаконно ограничивать право хозяйствующих субъектов заключать сделки;

давать хозяйствующим субъектам указания о первоочередной поставке товаров определенному кругу покупателей (заказчиков) или о приоритетном заключении договоров, не предусмотренных законодательством;

необоснованно предоставлять отдельным хозяйствующим субъектам налоговые или другие льготы, ставящие их в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам на товарном рынке того же товара.

Решения государственных органов по вопросам предоставления льгот отдельному хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам подлежат согласованию с антимонопольным органом, если иное не предусмотрено законодательными актами.

В случае совершения хозяйствующими субъектами, государственными органами, их должностными лицами противоправных деяний, нарушающих требования Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции", антимонопольный орган:

выносит предписания о прекращении противоправной деятельности и об устранении вредных последствий, возникших в ее результате;

принимает в пределах своей компетенции иные необходимые меры.

Антимонопольные органы вправе:

- выносить обязательные для исполнения юридическими лицами, государственными органами, их должностными лицами предписания (решения) о прекращении действий (бездействия), нарушающих антимонопольное законодательство, об отмене (изменении) принятых ими правовых актов, не соответствующих этому законодательству и (или) приводящих к ограничению конкуренции, в том числе:

о прекращении действия введенных запретов и (или) ограничений в отношении реализации товаров (работ, услуг) в Республике Беларусь, иных ограничений прав и законных интересов юридических и физических лиц, включая индивидуальных предпринимателей, на приобретение и (или) реализацию товаров (работ, услуг);

об отмене решений по наделению коммерческих и некоммерческих организаций полномочиями, которые могут привести к ограничению конкуренции;

- заключать в порядке, установленном Министерством экономики Республики Беларусь, с юридическими лицами, занимающими доминирующее положение на товарных рынках, соглашения (вносить изменения и дополнения в них), в которых определяются обязательные условия, исключающие монополистическую деятельность этих юридических лиц, а также пределы изменения цен (тарифов) на товары (работы, услуги) (далее - соглашения).

В течение срока действия соглашения юридическое лицо, занимающее доминирующее положение на товарных рынках, освобождается от обязанности формирования (применения) регулируемых цен (тарифов) на товары (работы, услуги), предусмотренной для юридических лиц, включенных в Государственный реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарных рынках. При этом подлежат исполнению нормы актов законодательства о ценообразовании, обязательные к исполнению иными юридическими лицами, не включенными в данный реестр.

В случае нарушения таким юридическим лицом обязательных условий соглашения антимонопольный орган в течение 3 рабочих дней направляет ему уведомление о расторжении данного соглашения и через 30 дней с даты расторжения это юридическое лицо обязано применять регулируемые цены (тарифы) на товары (работы, услуги) в соответствии с законодательством;

- обращаться в установленном порядке в суды без уплаты государственной пошлины с исковыми заявлениями (жалобами) о признании недействительными договоров (соглашений), включая договоры (соглашения) между государственными органами (иными юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями), а также между государственным органом и иным юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, заключенных (совершенных) в нарушение антимонопольного законодательства, причиняющих вред правам и законным интересам других юридических лиц или граждан и приводящих к ограничению конкуренции;

- осуществлять иные права, определяемые другими законодательными актами и постановлениями Совета Министров Республики Беларусь.

Предписания антимонопольного органа подлежат исполнению в установленный им срок.

Прибыль, незаконно полученная хозяйствующим субъектом, действующим на товарном рынке, в результате нарушения Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции", взыскивается судом и направляется в установленном порядке в республиканский (местные) бюджет.

Возмещение убытков (вреда), причиненных хозяйствующему субъекту, потребителям или гражданам в результате нарушения Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции", осуществляется в порядке, установленном законодательством.      Указом Президента Республики Беларусь от 27 февраля 2012 г. № 114 «О некоторых мерах по усилению государственного антимонопольного регулирования и контроля» установлено, что для оперативного выявления и пресечения нарушений антимонопольного законодательства, законодательства о ценах и ценообразовании руководителями Департамента ценовой политики Министерства экономики, областных (Минского городского) исполнительных комитетов могут назначаться внеплановые проверки соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями указанного законодательства независимо от наличия оснований, предусмотренных законодательными актами о контрольной (надзорной) деятельности.

Совершение юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, занимающим доминирующее положение на товарном рынке, деяния, являющегося в соответствии с антимонопольным законодательством злоупотреблением доминирующим положением, за исключением случая, предусмотренного в подпункте 1.4 Указа, влечет наложение штрафа на должностное лицо в размере от двадцати до ста базовых величин, на индивидуального предпринимателя - от ста до двухсот базовых величин, на юридическое лицо - до 10 процентов суммы выручки от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации данного товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году, но не менее пятисот базовых величин.

Уклонение должностного лица государственного органа, иной государственной организации, выполняющей отдельные функции республиканского органа государственного управления, должностного лица другого юридического лица от исполнения предписаний, иных законных требований антимонопольных органов, либо ненадлежащее или несвоевременное их исполнение, либо непредставление этим органам информации (документов, объяснений), необходимой для осуществления антимонопольными органами своих функций, либо представление заведомо ложной информации влекут наложение штрафа в размере от двадцати до ста базовых величин.

Совершение действий, являющихся в соответствии с антимонопольным законодательством недобросовестной конкуренцией, заключение и исполнение соглашений, осуществление согласованных действий, а равно договоренность осуществлять или осуществление других видов координированной деятельности, ограничивающих конкуренцию, влекут наложение штрафа на должностное лицо в размере от двадцати до ста базовых величин, на индивидуального предпринимателя - от ста до двухсот базовых величин, а на юридическое лицо - до 10 процентов суммы выручки от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации данного товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году, но не менее четырехсот базовых величин.

Право составлять протоколы об указанных административных правонарушениях предоставлено уполномоченным должностным лицам органов Комитета государственного контроля, Департамента ценовой политики Министерства экономики, облисполкомов и Минского горисполкома, а рассматривать дела о таких правонарушениях:

органам Комитета государственного контроля - в случае составления протоколов уполномоченными должностными лицами этих органов;

Департаменту ценовой политики Министерства экономики - в случае составления протоколов уполномоченными должностными лицами названного Департамента;

хозяйственным судам о правонарушениях, предусмотренных в подпунктах 1.2 и 1.4 пункта 1 Указа, районным (городским) судам о правонарушениях, предусмотренных в подпункте 1.3 пункта 1 Указа, - в случае составления протоколов уполномоченными должностными лицами облисполкомов и Минского горисполкома.

Согласно ст. 11.24 КоАП уклонение должностного лица государственного или иного органа управления или юридического лица от исполнения предписаний антимонопольных органов, либо ненадлежащее или несвоевременное их исполнение, либо непредставление этим органам информации (документов, объяснений), необходимой для осуществления антимонопольными органами своих функций, либо представление заведомо ложной информации влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин.

За действия по ограничению конкуренции, совершенные в течение года после наложения административного взыскания за такие же нарушения, предусмотрена уголовная ответственность (ст. 247 УК).

Согласно ст. 11.25 КоАП заключение и исполнение индивидуальными предпринимателями или должностными лицами юридических лиц соглашений о разделе рынков, об устранении с рынков конкурентов и иных условиях, существенно ограничивающих конкуренцию, либо совершение иных действий, направленных на ущемление законных интересов лиц, ведущих аналогичную деятельность, влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин или лишение права заниматься определенной деятельностью.

Согласно ст. 244 УК уклонение должностного лица государственного или иного органа управления или юридического лица от исполнения предписаний антимонопольных органов, либо ненадлежащее или несвоевременное их исполнение, либо непредставление этим органам информации (документов, объяснений), необходимой для осуществления антимонопольными органами своих функций, либо представление заведомо ложной информации (нарушение антимонопольного законодательства), совершенные в течение года после наложения административного взыскания за такие же нарушения, наказываются штрафом, или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или арестом на срок до трех месяцев, или ограничением свободы на срок до двух лет, или лишением свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

Согласно ст. 245 УК установление или поддержание монопольных цен путем сговора индивидуальных предпринимателей или должностных лиц юридических лиц о деятельности на совместном рынке наказываются штрафом, или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или арестом на срок до трех месяцев, или ограничением свободы на срок до двух лет.

Установление или поддержание монопольных цен, сопряженные с принуждением или применением насилия в отношении конкурентов, наказываются ограничением свободы на срок от трех до пяти лет или лишением свободы на срок от трех до семи лет с конфискацией имущества или без конфискации и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

Согласно ст. 247 УК заключение и исполнение индивидуальными предпринимателями или должностными лицами юридических лиц соглашений о разделе рынков, об устранении с рынков конкурентов и иных условиях, существенно ограничивающих конкуренцию, либо совершение иных действий, направленных на ущемление законных интересов лиц, ведущих аналогичную деятельность (ограничение конкуренции), совершенные в течение года после наложения административного взыскания за такие же действия, наказываются штрафом, или лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, или ограничением свободы на срок до двух лет.

Ограничение конкуренции, совершенное с применением насилия или с угрозой его применения, либо организованной группой, либо лицом, ранее судимым за преступления в области конкуренции, наказывается ограничением свободы на срок до пяти лет или лишением свободы на срок от двух до пяти лет.

 

3. Защита от недобросовестной конкуренции

Возникновение понятия недобросовестной конкуренции, а также становление законодательной и судебной практики по борьбе с ней происходило на рубеже XIX - XX веков. В частности, в Германии в 1909 г. был принят Закон о пресечении недобросовестной конкуренции.

На Брюссельской конференции 1900 года в Парижскую конвенцию по охране промышленной собственности (Конвенцию) была включена ст. 10bis, обязывающая участвующие в Конвенции государства обеспечить эффективную защиту от недобросовестной конкуренции, а на Гаагской конференции пресечение недобросовестной конкуренции было включено в ст. 1(2) Конвенции, перечисляющую объекты промышленной собственности. Пресечение недобросовестной конкуренции было включено в нее как объект охраны промышленной собственности по той причине, что посягательства на права промышленной собственности (например, право на товарный знак, фирменное наименование, наименование места происхождения) зачастую являлись и актами недобросовестной конкуренции.

Согласно ст. 10bis Конвенции актом недобросовестной конкуренции является всякий акт конкуренции, противоречащей честным обычаям в промышленных и торговых делах. В частности, подлежат запрету:

1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента;

2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента;

3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

В 1996 году Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) опубликовала Модельные положения по защите от недобросовестной конкуренции, в которых сформулирован перечень наиболее распространенных проявлений недобросовестной конкуренции, к числу которых были отнесены:

1) смешение в отношении другого субъекта хозяйствования или его деятельности;

2) причинение ущерба репутации другого лица;

3) введение потребителей в заблуждение;

4) дискредитация другого субъекта хозяйствования или его деятельности;

5) недобросовестная конкуренция в отношении секретной информации.

В ГК включены ст. 1029 и 1030, согласно которым недобросовестная конкуренция не допускается, а лицо, допустившее недобросовестную конкуренцию, обязано прекратить противоправные действия, опубликовать опровержение распространенных сведений и действий, составляющих содержание недобросовестной конкуренции, а также возместить причиненные убытки. При этом в ГК названы несколько возможных форм недобросовестной конкуренции:

1) действия, способные вызвать смешение в отношении предприятий, товаров, работ, услуг или предпринимательской деятельности конкурентов;

2) ложные утверждения, способные дискредитировать предприятие, товары, работы, услуги или саму предпринимательскую деятельность конкурента;

3) введение в заблуждение в отношении качеств товаров, работ, услуг конкурента;

4) иные совершаемые при осуществлении предпринимательской деятельности действия, противоречащие требованиям ГК и иных актов законодательства о конкуренции.

Согласно ст. 1 Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" недобросовестной конкуренцией признаются любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат Закону "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции", требованиям добросовестности и разумности и могут причинить или причинили убытки конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.

К категории недобросовестной конкуренции могут относиться только активные действия хозяйствующего субъекта. Бездействие, даже если оно приносит выгоду субъекту, причиняя убытки его конкуренту, недобросовестной конкуренцией формально не является.

Для признания какого-либо действия недобросовестной конкуренцией необходимо одновременное наличие трех признаков:

1) действия конкурента должны быть направлены на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности, что приводит к необоснованному получению прибыли в большем размере, в первую очередь за счет препятствий реализации товаров (работ, услуг) конкурентов;

2) действия конкурента должны противоречить требованиям Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции", который, в свою очередь, требует соблюдения и иных актов законодательства о конкуренции, а также требованиям добросовестности и разумности;

3) действия конкурента причинили или создали угрозу причинения убытков или ущерба деловой репутации хозяйствующего субъекта.

Статья 14-2 Закона "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" подробно раскрывает содержание форм недобросовестной конкуренции.

Смешение товаров и деятельности конкурентов. В числе действий, способных вызвать смешение в отношении товаров и деятельности конкурентов, в частности, названы:

- незаконное использование субъектом хозяйствования на товарах, в рекламе и сопутствующей документации не принадлежащих ему фирменного наименования, товарного знака или наименования места происхождения товара;

- введение в гражданский оборот товаров с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности, а также средств индивидуализации участников гражданского оборота или их товаров;

- незаконное копирование внешнего вида товара другого хозяйствующего субъекта;

- введение в гражданский оборот товаров другого хозяйствующего субъекта с использованием собственных средств индивидуализации товара, если иное не предусмотрено договором, заключенным между ними.

К актам недобросовестной конкуренции относится не любое незаконное использование объектов интеллектуальной собственности, а только то, которое приводит или может привести к смешению товаров или предпринимательской деятельности конкурента.

Рассмотрение споров, связанных с незаконным использованием отдельных объектов права интеллектуальной собственности (товарные знаки, указания мест происхождения товара и др.), в настоящее время осуществляется только Судебной коллегией по делам интеллектуальной собственности Верховного Суда Республики Беларусь (Коллегией). Рассмотрение дела возможно только в г. Минске, что усложняет обращение за правосудием. Верховный Суд Республики Беларусь, рассматривая дела по первой инстанции, выносит решение, не подлежащее кассационному обжалованию и вступающее в силу с момента вынесения. Обжалование решения Коллегии возможно в порядке надзора, однако протест могут принести только Председатель Верховного Суда Республики Беларусь, Генеральный прокурор Республики Беларусь и их заместители. Размеры госпошлины за рассмотрение дел Коллегией значительно отличаются от пошлин, взимаемых за рассмотрение дел в других судах.

Закон "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" называет в качестве акта недобросовестной конкуренции, относящегося к действиям, способным вызвать смешение в отношении предпринимательской деятельности и товаров конкурента, "незаконное копирование внешнего вида товара другого хозяйствующего субъекта, за исключением случаев, когда копирование товара или его частей обусловлено исключительно техническим их применением".

В числе действий, признаваемых дискредитацией конкурента, в Законе "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" в том числе названы:

- распространение хозяйствующим субъектом ложных, недостоверных, искаженных сведений о предпринимательской деятельности, финансовом состоянии, научно-технических и производственных возможностях, товарах конкурента;

- распространение в любой форме и любыми способами заявлений, которые порочат деловую репутацию хозяйствующего субъекта, его учредителей или работников и могут подорвать доверие к этому субъекту как производителю товаров.

Речь идет о распространении не только ложных, но и недостоверных сведений, то есть любых сведений, не соответствующих действительности.

Право на защиту деловой репутации гражданина и юридического лица предусмотрено ст. 153 ГК. Сведения, порочащие деловую репутацию, должны потенциально подрывать доверие к хозяйствующему субъекту как производителю товаров.

Введение в заблуждение относительно товаров и деятельности конкурента. Согласно Закону "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" запрещаются и признаются в установленном порядке неправомерными указания или утверждения при осуществлении предпринимательской деятельности, которые могут ввести в заблуждение относительно характера, свойств, способа и места изготовления, пригодности к применению или количества товаров конкурента, в том числе осуществляемые посредством некорректного сравнения производимого хозяйствующим субъектом товара с товаром конкурента путем распространения хозяйствующим субъектом в любой форме и любыми способами сведений, содержащих ложные или неточные сопоставительные характеристики собственного товара и товара конкурента, способные повлиять на свободу выбора потребителя при приобретении товаров или заключении сделки.

Введение в заблуждение возможно посредством рекламы. Закон Республики Беларусь от 10.05.2007 N 225-З (ред. от 03.01.2013) "О рекламе" (ст. 26) запрещает ненадлежащую рекламу. Ненадлежащая реклама - недобросовестная, недостоверная, неэтичная, скрытая и иная реклама, при производстве и (или) размещении (распространении) которой допущены нарушения законодательства.

Недобросовестной является реклама, содержащая ложные и иные недостоверные сведения о товаре, виде деятельности рекламодателя, распространение которых может привести к нарушению или нарушает права и охраняемые законом интересы организации или гражданина, в том числе в отношении:

состава, способа и даты изготовления, назначения, потребительских свойств, условий применения, наличия документа об оценке соответствия и знаков соответствия, количества и места происхождения и иных характеристик товара;

наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанных объеме, периоде времени и месте;

цены и условий оплаты товара на момент размещения (распространения) рекламы (для электронных средств массовой информации моментом размещения (распространения) рекламы считается день ее выхода; для периодических печатных изданий - период до выхода следующего номера, но не более одного месяца; для рекламы на почтовых отправлениях - два дня после отправки (по дате почтового штемпеля); для прочей рекламы - один месяц);

доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара;

гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности и (или) сроков хранения товара;

официального или общественного признания товара, присвоения ему медалей, призов, дипломов и иных наград;

предоставления информации о способах приобретения полной серии товара, если он является частью серии;

использования слов в превосходной степени или иных слов, создающих впечатление о преимуществе товара перед другими товарами, если их невозможно подтвердить документально;

исключительности прав на реализацию какого-либо товара и (или) его обслуживание.

Недостоверной является реклама, не соответствующая действительности в отношении:

прав на использование государственных символов (флага, герба, гимна), а также символов международных организаций;

результатов интеллектуальной деятельности, исследований или испытаний;

статистических данных, представленных в искаженном виде;

ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение организаций или граждан;

наименования и места нахождения организации, имени и места жительства гражданина, иных сведений об этой организации или этом гражданине, за исключением сведений о виде деятельности рекламодателя;

сравнения прав либо положения организаций или граждан с правами либо положением других организаций или граждан;

проведения конкурсов, лотерей, игр, иных игровых, рекламных и иных мероприятий, пари.

К иным действиям, составляющим недобросовестную конкуренцию, относятся распространение хозяйствующим субъектом ложных сведений о собственном товаре в целях сокрытия его недостатков, призывы бойкотировать предпринимательскую деятельность конкурента, препятствование формированию его деловых связей, получение, разглашение и т.п. сведений, составляющих коммерческую тайну конкурента, а также предоставление работникам конкурента имущественных и иных благ с целью склонить к невыполнению трудовых обязанностей.

Ложные утверждения. Запрещаются и признаются в установленном порядке неправомерными утверждения при осуществлении предпринимательской деятельности, способные дискредитировать хозяйствующий субъект, товары или предпринимательскую деятельность конкурента, в том числе в результате:

распространения хозяйствующим субъектом непосредственно или через других лиц в средствах массовой информации, рекламных и иных изданиях, через любые электронные средства массовой информации и иными способами ложных, недостоверных, искаженных сведений о предпринимательской деятельности, финансовом состоянии, научно-технических и производственных возможностях, товарах конкурента;

распространения хозяйствующим субъектом непосредственно или через других лиц в любой форме и любыми способами заявлений, которые содержат информацию, порочащую деловую репутацию хозяйствующего субъекта либо его учредителя (участника, собственника имущества) или работника, и могут подорвать доверие к хозяйствующему субъекту как производителю товаров.

Введение в заблуждение. Запрещаются и признаются в установленном порядке неправомерными указания или утверждения при осуществлении предпринимательской деятельности, которые могут ввести в заблуждение относительно характера, свойств, способа и места изготовления, пригодности к применению или количества товаров конкурента, в том числе осуществляемые посредством некорректного сравнения производимого хозяйствующим субъектом товара с товаром конкурента путем распространения хозяйствующим субъектом в любой форме и любыми способами сведений, содержащих ложные или неточные сопоставительные характеристики собственного товара и товара конкурента, способные повлиять на свободу выбора потребителя.

Закон "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" не содержит норм, устанавливающих ответственность за действия, составляющие недобросовестную конкуренцию. В связи с этим хозяйствующий субъект при защите от недобросовестной конкуренции вправе руководствоваться ГК.

Согласно ст. 9 ГК не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление своим доминирующим положением на рынке.

Согласно ст. 1030 ГК лицо, осуществляющее недобросовестную конкуренцию, обязано прекратить противоправные действия и опубликовать опровержение распространенных сведений и действий, составляющих содержание недобросовестной конкуренции.

Лицо, потерпевшее от недобросовестной конкуренции, вправе требовать от недобросовестного конкурента возмещения причиненных убытков.

Факт недобросовестной конкуренции в административном порядке может быть установлен антимонопольным органом. Постановлением Министерства экономики Республики Беларусь от 17.04.2006 N 61 (ред. от 30.06.2011) утверждена Инструкция о рассмотрении заявлений (обращений) о нарушении антимонопольного законодательства в части осуществления недобросовестной конкуренции. Заявления, подаваемые в Департамент ценовой политики Министерства экономики и управления антимонопольной и ценовой политики облисполкомов (Мингорисполкома) должны содержать сведения и документы, установленные данной Инструкцией и подтверждать истинность сведений, изложенных в заявлении, содержать материалы, которыми заявитель обосновывает свои требования:

сведения о заявителе и о хозяйствующем субъекте, в отношении которого подано заявление (наименования с указанием организационно-правовой формы, почтовые и юридические адреса, иная информация);

описание нарушения антимонопольного законодательства, существо требований, с которыми обращается заявитель;

информацию об основных видах деятельности заявителя, производимых и поставляемых на рынок товарах, географических границах деятельности, объемах производства и реализации товаров.

В случае отсутствия изложенных сведений, а также документов, свидетельствующих о нарушении антимонопольного законодательства, антимонопольной орган принимает решение об отказе в рассмотрении заявления.

Решение по делу принимается Коллегией Департамента ценовой политики.

Иски о пресечении актов недобросовестной конкуренции с использованием объектов интеллектуальной собственности рассматриваются в Судебной коллегии по делам интеллектуальной собственности Верховного суда Республики Беларусь, в остальных случаях – в хозяйственном суде.

 

4. Защита от неблагоприятного воздействия

иностранной конкуренции

Закон Республики Беларусь от 25.11.2004 N 346-З "О мерах по защите экономических интересов Республики Беларусь при осуществлении внешней торговли товарами" (далее - Закон о защите экономических интересов) определяет систему мер защиты:

- специальные защитные меры;

- антидемпинговые меры;

- компенсационные меры.

Специальные защитные меры.

Специальные защитные меры - меры по ограничению импорта товара, применяемые посредством введения специальной импортной квоты или специальной пошлины, в том числе временной специальной пошлины.

Специальная импортная квота - ограничение в соответствии с Законом о защите экономических интересов импорта товара в отношении его количества и (или) стоимости.

Специальные защитные меры применяются только на основании результатов расследования, если установлено, что импорт товара осуществляется в Республику Беларусь в таком возросшем количестве (в абсолютном и относительном выражении к общему объему производства или потребления аналогичного или непосредственно конкурирующего товара в Республике Беларусь) и на таких условиях, что причиняет серьезный ущерб отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, или создает угрозу его причинения.

Заявление о проведении расследования в целях применения специальных защитных мер отклоняется, если на долю отечественных производителей товара, поддерживающих указанное заявление, приходится не более 50 процентов в общем объеме производства аналогичного или непосредственно конкурирующего товара в Республике Беларусь.

Расследование в целях применения специальных защитных мер должно быть проведено в срок не более девяти месяцев с момента принятия решения о его проведении органом, проводящим расследование. При необходимости срок проведения такого расследования может быть продлен органом, его проводящим, но не более чем на три месяца.

Годовой объем специальной импортной квоты, которая вводится в качестве специальной защитной меры, не должен быть меньше среднегодового объема импорта данного товара в предшествующий период, за исключением случаев, когда специальная импортная квота в меньшем объеме необходима для устранения серьезного ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, или предотвращения угрозы его причинения.

Специальная пошлина вводится на основании результатов расследования и взимается сверх ставки таможенной пошлины.

В случае, если задержка с введением специальной пошлины может причинить серьезный ущерб отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, который впоследствии трудно устраним, на основании предварительного заключения органа, проводящего расследование, об установлении причинно-следственной связи между возросшим импортом товара и наличием серьезного ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, или угрозы его причинения вводится временная специальная пошлина при условии продолжения проведения расследования в целях получения окончательного заключения.

Срок действия временной специальной пошлины не должен превышать 200 дней.

Временная специальная пошлина зачисляется на счет таможенного органа Республики Беларусь и не подлежит перечислению в доход республиканского бюджета до принятия решения о введении специальной пошлины или специальной импортной квоты.

В случае принятия решения о введении специальной пошлины или специальной импортной квоты временная специальная пошлина подлежит перечислению в доход республиканского бюджета.

Если на основании результатов расследования введение специальной пошлины или специальной импортной квоты признано нецелесообразным или введена более низкая ставка специальной пошлины, чем ставка временной специальной пошлины, излишне взысканные суммы подлежат возврату плательщику в порядке, установленном таможенным законодательством.

В случае введения специальной пошлины в большем размере, чем ставка временной специальной пошлины, разница с плательщика не взимается.

Если на основании результатов расследования принято решение о введении специальной пошлины, срок действия временной специальной пошлины засчитывается в срок действия специальной пошлины.

Специальные защитные меры применяются в течение срока, необходимого для устранения серьезного ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, или предотвращения угрозы его причинения и адаптации отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, к условиям конкуренции.

Срок действия специальных защитных мер не может превышать четырех лет со дня введения таких мер или со дня их последнего пересмотра.

В случае применения специальных защитных мер более одного года орган, проводящий расследование, по истечении одного года представляет в Правительство Республики Беларусь доклад о результатах их применения в целях определения возможности смягчения таких мер с учетом обеспечения развития отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, в условиях добросовестной конкуренции.

По инициативе органа, проводящего расследование, или по запросам заинтересованных лиц после представления ими информации, подтверждающей необходимость пересмотра применения специальных защитных мер, принимается решение о проведении повторного расследования.

Повторное расследование в целях продолжения применения или пересмотра размера специальных защитных мер не может быть начато ранее чем через один год с даты введения таких мер и должно быть завершено в течение девяти месяцев с даты принятия органом, проводящим расследование, решения о начале его проведения.

Правительство Республики Беларусь на основании результатов повторного расследования в установленном порядке вносит Президенту Республики Беларусь проект правового акта о продолжении применения специальных защитных мер или о пересмотре их размера.

Срок действия специальных защитных мер может быть продлен, если в результате повторного расследования установлено, что серьезный ущерб отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный или непосредственно конкурирующий товар, не устранен или угроза его причинения продолжает сохраняться.

Общий срок действия специальных защитных мер, включая срок действия временной специальной пошлины, не может превышать восьми лет, а условия применения таких мер не могут быть более жесткими, чем условия, применявшиеся в течение срока их действия.

В случае, если срок действия специальных защитных мер составляет не более 180 дней, они могут применяться повторно к импорту товара, в отношении которого они уже применялись:

по истечении не менее одного года с даты их введения;

при условии их применения не более двух раз в течение пяти лет, непосредственно предшествующих дате введения этих специальных защитных мер.

Специальные защитные меры, срок действия которых составляет более 180 дней, не могут применяться повторно к импорту товара, в отношении которого они уже применялись, в течение срока, равного сроку их применения. В этом случае срок неприменения специальных защитных мер не может быть меньше двух лет.

Антидемпинговые меры.

Антидемпинговые меры - меры по ограничению демпингового импорта товара, применяемые посредством введения антидемпинговой пошлины, в том числе временной антидемпинговой пошлины, либо принятия ценовых обязательств со стороны экспортера этого товара в Республику Беларусь. Демпинговый импорт товара осуществляется по экспортной цене ниже его нормальной цены, то есть цены аналогичного товара при обычном ходе торговли таким товаром.

Антидемпинговые меры применяются только на основании результатов расследования, если установлено, что демпинговый импорт товара причиняет материальный ущерб отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или создает угрозу его причинения.

Антидемпинговые меры применяются в отношении товара, являющегося предметом демпингового импорта, или производителей (экспортеров) данного товара соответствующего иностранного государства (объединения иностранных государств) с учетом практики применения антидемпинговых мер в торговых отношениях с этим иностранным государством (объединением иностранных государств).

Антидемпинговые меры, как правило, применяются на индивидуальной основе в отношении товара, являющегося предметом демпингового импорта, или производителей (экспортеров) данного товара, или объединений таких производителей (экспортеров).

Заявление о проведении расследования в целях применения антидемпинговых мер отклоняется, если:

на долю отечественных производителей товара, подавших заявление, приходится менее 25 процентов в общем объеме производства аналогичного товара в Республике Беларусь;

объем производства отечественных производителей аналогичного товара, поддерживающих заявление, включая заявителя, составляет менее 50 процентов по отношению к объему производства отечественных производителей такого товара, которые не поддерживают заявление или выражают с ним несогласие.

В случае, если информация, полученная органом, проводящим расследование, до его завершения, содержит выводы о наличии демпингового импорта товара и обусловленных этим материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозы его причинения, вводится временная антидемпинговая пошлина.

Временная антидемпинговая пошлина вводится на основании предварительного заключения органа, проводящего расследование, не ранее чем через 60 дней после начала расследования.

Временная антидемпинговая пошлина вводится на срок до четырех месяцев. Если ставка временной антидемпинговой пошлины равна размеру предварительно подсчитанной демпинговой маржи, указанный срок может быть продлен до шести месяцев на основании просьбы экспортеров, доля которых в объеме демпингового импорта товара, являющегося объектом расследования, составляет не менее 80 процентов.

Ставка временной антидемпинговой пошлины не должна превышать размера демпинговой маржи.

Если ставка временной антидемпинговой пошлины меньше предварительно рассчитанной демпинговой маржи, то срок действия временной антидемпинговой пошлины не должен превышать шести месяцев, за исключением случая его продления до девяти месяцев на основании просьбы экспортеров, доля которых в объеме демпингового импорта товара, являющегося объектом расследования, составляет не менее 80 процентов.

Если будет установлено, что материальный ущерб отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, не причинен, или угроза его причинения отсутствует, или демпинговая маржа не превышает 2 процентов, или объем демпингового импорта из соответствующего иностранного государства (объединения иностранных государств) рассматривается как незначительный, платеж, внесенный в счет временной антидемпинговой пошлины, подлежит возврату плательщику в порядке, установленном таможенным законодательством.

В случае введения антидемпинговой пошлины в большем размере, чем ставка временной антидемпинговой пошлины, разница с плательщика не взимается.

Расследование может быть приостановлено или прекращено без введения антидемпинговых пошлин при получении от экспортера товара, являющегося объектом расследования, в письменной форме добровольно взятых на себя обязательств о пересмотре им цен на данный товар или прекращении его экспорта на таможенную территорию Республики Беларусь по ценам ниже нормальной цены данного товара, если в результате анализа таких обязательств орган, проводящий расследование, установит, что их принятие устраняет неблагоприятные последствия демпингового импорта товара. Уровень цен на товар, являющийся объектом расследования, согласно взятым обязательствам не должен быть больше, чем это необходимо для устранения демпинговой маржи. Повышение цены на товар, являющийся объектом расследования, может быть меньше демпинговой маржи, если такого повышения достаточно для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или предотвращения угрозы его причинения.

Антидемпинговая пошлина вводится только на основании результатов расследования, если установлена причинно-следственная связь между демпинговым импортом товара и причинением материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозой его причинения.

Антидемпинговая пошлина взимается сверх ставки таможенной пошлины. Ставка антидемпинговой пошлины не должна превышать размера демпинговой маржи.

Ставка антидемпинговой пошлины может быть меньше размера демпинговой маржи, если она является достаточной для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозы его причинения.

Если иностранный экспортер примет на себя обязательство о повышении экспортной цены товара на размер демпинговой маржи, введенная антидемпинговая пошлина не взимается со дня принятия соответствующего решения.

При определении органом, проводящим расследование, индивидуальной демпинговой маржи антидемпинговая пошлина применяется на индивидуальной основе в отношении каждого известного иностранного экспортера или иностранного производителя товара, являющегося предметом демпингового импорта.

При определении органом, проводящим расследование, единой демпинговой маржи антидемпинговая пошлина применяется на недискриминационной основе в отношении всех известных иностранных экспортеров или иностранных производителей товара, являющегося предметом демпингового импорта.

Антидемпинговые меры применяются в таких размерах и в течение такого срока, которые необходимы для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозы его причинения вследствие демпингового импорта товара.

Срок действия антидемпинговых мер не может превышать пяти лет со дня введения таких мер или со дня их последнего пересмотра.

Правительство Республики Беларусь на основании результатов повторного расследования, проведенного по инициативе органа, проводящего расследование, или по запросам заинтересованных лиц после представления ими информации, подтверждающей необходимость пересмотра применения антидемпинговых мер, в установленном порядке вносит Президенту Республики Беларусь проект правового акта о продолжении взимания антидемпинговой пошлины или о пересмотре ее ставки.

Повторное расследование в целях пересмотра антидемпинговых мер не может быть начато ранее чем через один год со дня введения таких мер и должно быть завершено в течение одного года со дня принятия органом, проводящим расследование, решения о начале его проведения.

Заинтересованные лица вправе обратиться в орган, проводящий расследование, с просьбой рассмотреть вопрос о необходимости продолжения применения антидемпинговых мер для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозы его причинения вследствие демпингового импорта товара, включая вопрос о вероятности возобновления причинения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, в случае отмены антидемпинговых мер или пересмотра их размера.

Компенсационные меры.

Компенсационные меры - меры по ограничению импорта товара, производимого и (или) экспортируемого с использованием специфических субсидий иностранного государства (объединения иностранных государств), применяемые посредством введения компенсационной пошлины, в том числе временной компенсационной пошлины, либо принятия обязательств субсидирующим иностранным государством (объединением иностранных государств) в лице его уполномоченного органа или экспортером субсидируемого товара.

Субсидируемый импорт товара - импорт на таможенную территорию Республики Беларусь товара, при производстве, экспорте или транспортировке которого использовалась субсидия иностранного государства (объединения иностранных государств).

Субсидия иностранного государства (объединения иностранных государств) - финансовая поддержка иностранным государством (объединением иностранных государств) своего производителя и (или) экспортера, отрасли экономики иностранного государства (объединения иностранных государств) либо группы производителей и (или) экспортеров или отраслей экономики иностранного государства (объединения иностранных государств), осуществляющих производство или экспорт аналогичного товара, посредством прямого перевода денежных средств или обязательства сделать такой перевод; полного или частичного освобождения от налоговых, таможенных и иных обязательных платежей; полного или частичного аннулирования долга либо предоставления кредита (займа) в целях оказания помощи в его уплате; льготного или безвозмездного предоставления энергии, материалов, полуфабрикатов, услуг, за исключением товаров и услуг, предназначенных для поддержания и развития общей инфраструктуры; заключения договора с негосударственной организацией о применении одной или нескольких мер поддержки; иных форм поддержки доходов или цен, прямым или косвенным результатом которой является увеличение экспорта какого-либо товара с территории иностранного государства (объединения иностранных государств) или сокращение импорта какого-либо товара на территорию этого иностранного государства (объединения иностранных государств).

Субсидия иностранного государства (объединения иностранных государств) является специфической, если субсидирующий орган или законодательство, на основе которого действует субсидирующий орган, предоставляют доступ к субсидии только конкретному производителю и (или) экспортеру или конкретной отрасли экономики иностранного государства (объединения иностранных государств) либо группе (союзу, объединению) производителей и (или) экспортеров или отраслей экономики иностранного государства (объединения иностранных государств), осуществляющих производство или экспорт аналогичного товара.

Компенсационные меры применяются только на основании результатов расследования, если установлено, что импорт товара, при производстве и (или) экспорте которого использовались специфические субсидии иностранного государства (объединения иностранных государств), причиняет материальный ущерб отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или создает угрозу его причинения.

В целях применения компенсационных мер в ходе расследования должно быть установлено, что:

субсидия, предоставленная иностранным государством (объединением иностранных государств), является специфической;

размер специфической субсидии превышает 5 процентов стоимости товара;

специфическая субсидия была направлена на возмещение расходов производителя или экспортера, связанных с осуществлением основной деятельности, и предоставлялась неоднократно.

Заявление о проведении расследования в целях применения компенсационных мер отклоняется, если:

на долю отечественных производителей товара, поддерживающих указанное заявление, приходится менее 25 процентов в общем объеме производства аналогичного товара в Республике Беларусь;

объем производства отечественных производителей аналогичного товара, поддерживающих заявление, включая заявителя, составляет менее 50 процентов по отношению к объему производства отечественных производителей такого товара, которые поддерживают заявление или выражают с ним несогласие.

Временная компенсационная пошлина вводится не ранее чем через 60 дней после начала расследования, если информация, полученная в ходе его проведения, свидетельствует о наличии субсидируемого импорта товара и обусловленных этим материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозы его причинения.

Временная компенсационная пошлина вводится на срок до четырех месяцев.

Ставка временной компенсационной пошлины не должна превышать размера установленной иностранным государством (объединением иностранных государств) субсидии в расчете на единицу соответствующего товара при импорте его в Республику Беларусь.

Временная компенсационная пошлина зачисляется на счет таможенного органа Республики Беларусь и не подлежит перечислению в доход республиканского бюджета до принятия решения о введении компенсационной пошлины.

Если на основании результатов расследования введение компенсационной пошлины признано нецелесообразным или введена более низкая ставка компенсационной пошлины, чем ставка временной компенсационной пошлины, излишне взысканные суммы подлежат возврату плательщику в порядке, установленном таможенным законодательством.

В случае введения компенсационной пошлины в большем размере, чем ставка временной компенсационной пошлины, разница с плательщика не взимается.

Если после окончания расследования принято решение о введении компенсационной пошлины, срок действия временной компенсационной пошлины засчитывается в срок действия компенсационной пошлины.

Расследование может быть приостановлено или прекращено без введения компенсационных пошлин при получении в письменной форме добровольно взятых на себя обязательств, в соответствии с которыми:

иностранное государство (объединение иностранных государств), из которого экспортируется товар, являющийся объектом расследования, соглашается отменить или сократить субсидирование либо принять другие адекватные меры в целях устранения последствий субсидирования;

экспортер товара, являющегося объектом расследования, соглашается пересмотреть свои цены на данный товар, если в результате анализа таких обязательств орган, проводящий расследование, установит, что их принятие устраняет неблагоприятные последствия субсидируемого импорта товара. Уровень цен на товар, являющийся объектом расследования, согласно взятым обязательствам не должен быть больше, чем это необходимо для компенсации воздействия субсидии на отрасль белорусской экономики, производящую аналогичный товар. Повышение цены на товар, являющийся объектом расследования, может быть меньше размера субсидии, если такого повышения достаточно для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или предотвращения угрозы его причинения.

Компенсационная пошлина вводится только на основании результатов расследования, если установлена причинно-следственная связь между импортом товара, при производстве и (или) экспорте которого использовались субсидии иностранного государства (объединения иностранных государств), и причинением материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозой его причинения.

Компенсационная пошлина взимается сверх ставки таможенной пошлины. Ставка компенсационной пошлины не должна превышать размера установленной иностранным государством (объединением иностранных государств) субсидии в расчете на единицу соответствующего товара при импорте его в Республику Беларусь. Ставка компенсационной пошлины может быть меньше размера специфической субсидии иностранного государства (объединения иностранных государств), если она является достаточной для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозы его причинения.

Компенсационная пошлина применяется после внесения предложения иностранному государству (объединению иностранных государств), предоставляющему специфическую субсидию, о проведении консультаций. Компенсационная пошлина применяется и в том случае, если иностранное государство (объединение иностранных государств) отказалось от проведения предложенных консультаций или в ходе таких консультаций не было достигнуто взаимоприемлемое решение.

Решение о введении компенсационной пошлины может быть принято в течение срока действия специфической субсидии иностранного государства (объединения иностранных государств).

Компенсационная пошлина применяется в отношении поставляемого всеми экспортерами товара, который является предметом субсидируемого импорта, причиняющего материальный ущерб отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или создающего угрозу его причинения.

Если производитель или экспортер иностранного государства (объединения иностранных государств) примет на себя письменное обязательство о повышении экспортной цены товара в размере субсидии, введенная компенсационная пошлина не взимается после принятия Президентом Республики Беларусь соответствующего решения.

Компенсационные меры применяются в таких размерах и в течение такого срока, которые необходимы для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или предотвращения угрозы его причинения вследствие субсидируемого импорта товара.

Срок действия компенсационных мер не может превышать пяти лет со дня применения таких мер или со дня их последнего пересмотра.

Повторное расследование в целях пересмотра компенсационных мер не может быть начато ранее чем через один год после введения таких мер и должно быть завершено в течение одного года со дня принятия органом, проводящим расследование, решения о начале проведения повторного расследования.

На основании результатов повторного расследования, проведенного по инициативе органа, проводящего расследование, или по запросам заинтересованных лиц после представления ими информации, подтверждающей необходимость пересмотра применения компенсационных мер, может быть принято решение о продолжении взимания компенсационной пошлины или о пересмотре ее ставки.

Заинтересованные лица вправе обратиться в орган, проводящий расследование, с просьбой рассмотреть вопрос о необходимости продолжения применения компенсационных мер для устранения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, или угрозы его причинения вследствие субсидируемого импорта товара, включая вопрос о вероятности возобновления причинения материального ущерба отрасли белорусской экономики, производящей аналогичный товар, в случае отмены компенсационной меры или пересмотра ее размера.

 

5. Правовое положение правомерных монополий

 

Закон "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" относит к правомерным монополиям государственную, естественную и чрезвычайную монополии.

Государственная монополия - система общественных отношений, при которой исключительное право осуществлять отдельные виды деятельности (в том числе предпринимательскую) имеет государство в лице определенных государственных органов или иных специально уполномоченных субъектов права.

Естественная монополия - система общественных отношений, санкционированная государством, при которой удовлетворение спроса на товарном рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объемов его производства), соответствующие товары не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке в меньшей степени зависит от изменения цены, чем спрос на другие товары. Государственный реестр субъектов естественных монополий (республиканский уровень) размещен на сайте Министерства экономики economy gov.by/ru/antitrust.

Чрезвычайная монополия - система общественных отношений на товарном рынке, санкционированная государством на определенный период, при которой конкуренция отсутствует или ограничена.

Виды деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства, и реализация исключительного права государства на осуществление отдельных видов деятельности определены Законом "Об объектах, находящихся только в собственности государства, и видах деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства".

К данным видам деятельности относятся:

ведение Национальной системы мониторинга окружающей среды в Республике Беларусь;

ведение государственных кадастров, регистров, реестров, классификаторов, входящих в состав республиканских государственных информационных ресурсов;

лесоустройство;

землеустройство;

геодезическая и картографическая деятельность в части выполнения геодезических и картографических работ, результаты которых имеют общегосударственное, межотраслевое назначение;

государственная регистрация недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним, техническая инвентаризация недвижимого имущества;

навигационная деятельность, обеспечивающая оборону и безопасность государства;

разработка и производство бланков строгой отчетности, решения о выпуске которых приняты Президентом Республики Беларусь, Правительством Республики Беларусь, Национальным банком Республики Беларусь, Национальной академией наук Беларуси, Генеральной прокуратурой Республики Беларусь, другими государственными органами и иными государственными организациями;

генно-инженерная деятельность второго, третьего и четвертого уровней риска;

разработка, производство и реализация наркотических средств и психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих государственному контролю в Республике Беларусь;

производство сильнодействующих ядовитых веществ, которые могут вызвать химическое загрязнение окружающей среды и (или) создать очаги химического поражения людей, кроме деятельности по агрохимическому обслуживанию сельского хозяйства;

добыча, переработка руд драгоценных и радиоактивных металлов, руд редкоземельных элементов, драгоценных камней;

деятельность по учреждению, организации и проведению лотерей в Республике Беларусь;

распределение радиочастотного спектра, выделение полос радиочастот, радиочастотных каналов или радиочастот, присвоение (назначение) радиочастотных каналов и радиочастот;

осуществление фельдъегерской и специальной связи;

осуществление импорта алкогольной продукции;

осуществление внешней торговли (в части экспорта) минеральными или химическими, калийными удобрениями;

осуществление импорта табачного сырья и табачных изделий;

импорт пресноводной рыбы, продуктов переработки рыбы и морепродуктов, перечень которых определяется актами Президента Республики Беларусь;

скупка драгоценных металлов и драгоценных камней в изделиях и ломе, за исключением скупки указанных ценностей для использования в собственном производстве ювелирных изделий;

другие виды деятельности, предусмотренные законодательными актами.

Виды деятельности, на осуществление которых распространяется исключительное право государства, могут осуществляться от имени государства уполномоченными государственными органами и иными государственными организациями.

Реализация исключительного права государства на осуществление отдельных видов деятельности может осуществляться:

негосударственными организациями, физическими лицами на основании актов Президента Республики Беларусь. При этом Президентом Республики Беларусь определяются условия и порядок предоставления права на реализацию и реализации негосударственными организациями, физическими лицами исключительного права государства на осуществление отдельных видов деятельности;

национальными и иностранными инвесторами на основе концессий.

Согласно ст. 1 Закона "О естественных монополиях" субъект естественной монополии - юридическое лицо Республики Беларусь, осуществляющее производство (реализацию) товаров в условиях естественной монополии. Данные организации подлежат включению в Государственный реестр субъектов естественных монополий.

Сферами деятельности субъектов естественных монополий признаются:

транспортировка нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам;

транспортировка газа по магистральным и распределительным трубопроводам;

передача и распределение электрической и тепловой энергии;

централизованное водоснабжение и водоотведение;

услуги электрической и почтовой связи общего пользования;

услуги, оказываемые коммуникациями железнодорожного транспорта, обеспечивающими движение транспорта общего пользования, управление движением поездов, железнодорожные перевозки;

услуги транспортных терминалов, аэропортов;

обслуживание и эксплуатация воздушных трасс сообщения, управление воздушным движением.

Субъекты естественных монополий обязаны:

предоставлять равные условия потребителям товаров, произведенных (реализуемых) в условиях естественных монополий, за исключением случаев, когда законодательством Республики Беларусь допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей;

обеспечивать качественное обслуживание потребителей с учетом цен, установленных органом регулирования деятельности субъектов естественных монополий;

соблюдать требования технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации, показатели безопасности и качества товаров, а также лицензионные требования и условия в случае, если осуществляемые ими виды предпринимательской деятельности подлежат лицензированию;

применять наиболее эффективные методы и технологии производства (реализации) товаров при условии соблюдения принципа общественной безопасности и безопасности для жизни, здоровья, имущества граждан, имущества юридических лиц и окружающей среды;

исполнять решения органа регулирования деятельности субъектов естественных монополий;

представлять в орган регулирования деятельности субъектов естественных монополий отчеты о своей деятельности по форме и в сроки, установленные этим органом, а также иную информацию, необходимую для осуществления им полномочий.

Субъекты естественных монополий, кроме случаев, установленных законодательными актами, не вправе:

совершать действия, которые приводят или могут привести к невозможности производства (реализации) товаров в условиях естественных монополий или к замене их другими товарами;

отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров в условиях естественных монополий при наличии у них возможности произвести (реализовать) такие товары;

взимать за произведенные (реализуемые) товары плату, превышающую размер, установленный органом регулирования деятельности субъектов естественных монополий;

навязывать потребителям условия доступа к товарам, произведенным (реализуемым) в условиях естественных монополий;

совершать иные действия (бездействие), ведущие к ущемлению прав потребителей и (или) противоречащие законодательству.

Государственные органы в пределах их компетенции осуществляют государственный контроль за:

любыми сделками, в результате которых субъект естественной монополии приобретает право собственности на основные средства или право пользования основными средствами, не предназначенными для производства (реализации) товаров в условиях естественных монополий, если стоимость таких основных средств превышает 10 процентов стоимости чистых активов субъекта естественной монополии по последнему балансу;

инвестициями субъекта естественной монополии в производство (реализацию) товаров, которое не отнесено к сферам деятельности субъектов естественных монополий, в размере, превышающем 10 процентов стоимости чистых активов субъекта естественной монополии по последнему балансу;

любыми сделками, в результате которых юридическое или физическое лицо приобретает право собственности на часть основных средств субъекта естественной монополии, предназначенных для производства (реализации) товаров в условиях естественных монополий, либо право владения и (или) пользования такой частью, если их балансовая стоимость превышает 10 процентов стоимости чистых активов субъекта естественной монополии по последнему балансу.

Юридическое или физическое лицо, которое в результате приобретения акций (долей в уставном фонде) субъекта естественной монополии либо в результате иных сделок (в том числе договоров поручения, доверительного управления, залога) приобретает более 10 процентов от общего количества голосов, приходящихся на все акции (доли в уставном фонде) субъекта естественной монополии, обязано уведомить об этом орган регулирования деятельности субъектов естественных монополий не позднее 30 дней со дня заключения соответствующей сделки. Юридическое или физическое лицо, на акции (долю в уставном фонде) субъекта естественной монополии которого приходится более 10 процентов от общего количества голосов, приходящихся на все акции (доли в уставном фонде) субъекта естественной монополии, обязано уведомлять орган регулирования деятельности субъектов естественных монополий обо всех случаях изменения принадлежащего ему количества голосов.

Субъект естественной монополии, приобретающий акции (доли в уставном фонде) другого хозяйствующего субъекта, предоставляющие ему более 10 процентов от общего количества голосов, или совершающий сделки с акциями (долями в уставном фонде) другого хозяйствующего субъекта, если на принадлежащие ему акции (долю в уставном фонде) этого хозяйствующего субъекта приходится более 10 процентов от общего количества голосов, обязан уведомить об этом орган регулирования деятельности субъектов естественных монополий не позднее 30 дней со дня заключения соответствующей сделки.

Орган регулирования деятельности субъектов естественных монополий, другие государственные органы в пределах их компетенции для осуществления контроля вправе запрашивать у хозяйствующих субъектов сведения об их акционерах (участниках), располагающих более чем 10 процентами от общего количества голосов, приходящихся на все акции (доли в уставном фонде) таких хозяйствующих субъектов.

 

Тема 14

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ БИРЖ

                                         

                               Литература

   1. Ананич, С.М. Сделки на товарных биржах Республики Беларусь: автореф. дис. … канд. юрид. наук: 12.00.03 / С.М. Ананич; Белорус. гос. ун–т − Мн., 2001. − 20 с.

   2. Белых, В.С. Биржевое право / В.С. Белых, С.И. Винниченко. – М.: Норма: Изд. дом «Инф­ра – М», 2001. – 185 с.

   3. Дегтярева, О.И. Биржевое дело: учебник / О.И. Дегтярева. – М.: Магистр, 2007. – 623 с.

   4. Защита прав потребителей финансовых услуг / отв. ред. Ю.Б. Фогельсон. – М.: Нор­ма, 2010. – 368 с.

    5. Калинушкин, А.В. Биржи: Краткий курс лекций / А.В. Калинушкин. – 2-е изд., стер. — Мн.: БГЭУ, 2004. — 147 с.

    6. Куракин, Р.С., Иванова, Е.В. Российское биржевое право: учеб. пособие / Р.С. Ку­ра­кин. – М.: РИОР: ИНФРА-М, 2011. – 271 с.

    7. Куракин, Р.С. Биржевое право: учеб. пособие / Р.С. Ку­ра­кин. Т.1. – М.: Юристинформ, 2011. – 520 с.

       8. Куракин, Р.С. Биржевое право: учеб. пособие / Р.С. Ку­ра­кин. Т.2. – М.: Юристинформ, 2011. – 440 с.

9. Кураин, Р.С. Биржевые договоры: монография / Р.С. Куракин. – М.: Юрлитинформ, 2013. – 432 с.

10. Куракин, Р.С. Биржевое право и биржевой рынок: монография / Р.С. Куракин. – М.: Юрлитинформ, 2013. – 272 с.

11. Орлова, Е.И. Фондовая биржа: понятие и признаки / Е.И. Орлова // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Респ. Беларусь. – 2007. - № 3. – С. 83 – 91.

       12. Семилютина, Н.Г. Биржевые сделки в современном гражданском праве / Н.Г. Се­ми­лю­тина // Журнал российского права. – 2011. – № 6. – С. 5– 15.

       13. Штиллих, О. Биржа и ее деятельность / О. Штиллих. – СПб.: Братство, 1992. – С. 22.

 

1. Понятие биржи как субъекта хозяйствования.

Виды бирж и их функции

 

Биржи относятся к старейшим структурам рыночной экономики (нидерл. beurs, фр. bourse , итал. borsa , исп. bolsa , англ. е xchange).  Появление биржи связывают с г. Брюгге, где с 1409 г. на площади возле дома купца ванн дер Бурсе велась торговля. На фамильном гербе купца были изображены три кошелька. Эти кошельки и дали название новому виду субъекта хозяйствования. На многих языках слово "Borse" означает кошелек. Биржа с момента появления в своем развитии прошла ряд этапов, приспосабливаясь к нуждам экономики и постепенно трансформируясь от разновидности оптового рынка реального товара до современного фьючерсного рынка. Предшественниками современной биржи являлись рынки и ярмарки. Отличительными чертами первых бирж были: регулярность возобновления торгов, привязанность торговли к определенному месту, подчиненность заранее установленным правилам. Первая биржа, механизм торгов на которой был близок к современному, была основана в г. Антверпене в 1531 году. Важным событием в истории биржевого движения стало появление Амстердамской товарной биржи (1608 год). Здесь впервые была организована торговля по образцам товаров, а позднее и по качественным нормам товара, что освобождало от необходимости предоставления самих товаров. На Амстердамской товарной бирже были впервые введены в оборот акции. Примерно в 1720 году на этой бирже получили распространение срочные (фьючерсные) сделки, которые сегодня преобладают в биржевом мире. Как отмечал О. Штиллих, сущность биржи состоит в том, что она особый вид рынка, где производится торговля заменимыми ценностями, причем эти ценности и плата за них не предоставляются. Первая на территории Беларуси биржа – Минская лесная биржа – открылась в 1906 г. В Республике Беларусь функционируют две биржи – ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» (БВФБ) и ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» (БУТБ), филиалы которой имеются во всех областных центрах. По данным международной федерации бирж в мире действуют более 150 валютных бирж, более 150 товарных бирж, более 200 фондовых бирж.

Биржи создаются на основе добровольности объединения субъектов хозяйствования, действуют на принципах самостоятельности и самоуправления и не имеют целью получение прибыли. Уставом БВФБ предусмотрено, что биржа не преследует целей получения прибыли в качестве основной цели своей деятельности (пункт 5 ст. 1). Исходя из этого, биржа осуществляет некоммерческую хозяйственную деятельность. Обычно биржи получают комиссионный сбор с каждой заключенной на ее площадке сделки. Другими источниками могут быть членские взносы, плата за доступ к торгам. Учреждение биржи осуществляется путем заключения учредителями соглашения, определяющего порядок ее создания, состав учредителей, их обязанности. Запрещается незаконное вмешательство государственных органов и их должностных лиц в деятельность биржи.

В настоящее время подавляющая часть биржевых сделок приходится на США (80%). Формирование центров биржевой торговли обусловлено рядом факторов: наличие финансовых ресурсов, развитие инфраструктуры (порты, склады), удобство географического положения, состояние законодательства. По мере совершенствования транспорта, развития средств связи число бирж сокращается. Одновременно сокращается количество видов товаров, торгуемых на биржах. Если ранее на биржах обращалось более 200 видов товаров, то в настоящее время – около 100. Однако на их долю приходится около 20% объема международной торговли. Эти товары объединяются в следующие группы: энергетическое сырье, цветные и драгоценные материалы, зерновые (пшеница, кукуруза, овес, рожь, ячмень, рис), маслосемена и продукты их переработки (льняное и хлопковое семя, соя, бобы, соевое масло, соевый шрот), живые животные и мясо (крупный рогатый скот, живые свиньи, бекон), пищевкусовые товары, текстильное сырье, промышленное сырье (каучук, пиломатериалы, фанера).  

Биржа - форма организованного оптового рынка заменимых товаров, продаваемых по стандартам, образцам, а также рынка ценных бумаг (акций, облигаций) и иностранной валюты, который позволяет удовлетворить экономические интересы субъектов хозяйствования, участвующих в биржевой торговле. Торговля ведется в условиях чистой конкуренции стандартными контрактами или партиями (лотами), размер которых регламентирован локальными документами биржи. Однако Секция валютного рынка ОАО «БВФБ» регулируется Национальным банком Республики Беларусь. Согласно ч. 1 ст. 33 БК Национальный банк устанавливает правила биржевой торговли иностранной валютой.

Надлежащая организация и регулирование биржевой торговли позволяет добиться снижения ценового риска и обеспечения исполнения обязательств. На бирже официально устанавливаются курсы и котировки. Биржа является особым субъектом хозяйствования, который предоставляет клиентам комплекс услуг при осуществлении ими торговых операций, связанных с биржевой торговлей (информирование, консультирование, техническое и арбитражное обслуживание и т.п.). Сопутствующими биржевыми услугами являются обеспечение клиринга и расчетов, депозитарная деятельность, обучение участников рынка. Все направления деятельности отвечают общей цели – организация и регулирование биржевой торговли. Данные услуги не являются коммерческим посредничеством и не могут предоставляться другими организациями. Биржа выявляет спрос и предложение на товары, цены, упорядочивает товарооборот.

Закрепленный в законодательстве Беларуси термин «биржа» не означает особую организационно-правовую форму юридического лица, а указывает на отличительные черты биржевой торговли. Биржа представляет саморегулируемую некоммерческую организацию, некоммерческое партнерство, имеющее целью формирование организованного рынка.

Биржи подразделяются: по спектру объектов биржевых торгов на универсальные и специализированные; в зависимости от резидентства участников торгов – на международные и национальные, по срокам исполнения сделок на биржи реального товара, фьючерсные, опционные и смешанные. В Республике Беларусь в зависимости от предмета торгов различают товарную и валютно-фондовую биржу. На БВФБ имеются три секции: секция валютного рынка, секция фондового рынка, секция срочного рынка.

Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 05.01.2009 N 10-З (ред. от 09.07.2012) "О товарных биржах" товарная биржа - юридическое лицо, осуществляющее организацию и регулирование биржевой торговли посредством проведения в заранее определенное время гласных публичных торгов по установленным правилам. Биржевая торговля - деятельность товарной биржи и участников биржевой торговли, в результате которой заключаются биржевые сделки.

Товарная биржа (англ. commodity exchange) осуществляет свою деятельность на основе хозяйственной самостоятельности в соответствии с законодательством и уставом биржи. Товарная биржа вправе осуществлять только деятельность, связанную с организацией и регулированием биржевой торговли, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Биржа не имеет права на деятельность, непосредственно не связанную с организацией и проведением биржевой торговли, а также не имеет права вкладывать свой капитал в небиржевые коммерческие структуры. Товарная биржа не может являться участником биржевой торговли и клиентом биржевого брокера. Учредителям (участникам) товарной биржи, которые в силу преобладающего участия в ее уставном фонде, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеют возможность определять решения, принимаемые товарной биржей, запрещается участвовать в биржевых сделках на этой товарной бирже, использовать в собственных интересах, а также разглашать не являющиеся общедоступными сведения об участниках биржевой торговли, о клиентах биржевых брокеров и их деятельности.

В рыночных экономиках учредителями и членами биржи не могут быть органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также государственные и коммунальные предприятия, учреждения и организации, которые полностью или частично содержатся за счет государственного или местного бюджета. Эти субъекты могут принять участие в биржевых торгах через лиц, имеющих статус члена биржи на основании договора.

Согласно ст. 12.14 КоАП участие служащего биржи в биржевых сделках либо создание им собственных брокерских фирм влекут наложение штрафа в размере от двадцати до пятидесяти базовых величин.

Основными задачами товарной биржи являются:

содействие развитию организованного рынка товаров;

повышение эффективности экспорта товаров белорусских производителей и устойчивости их материально-сырьевого обеспечения;

упрощение процедуры поиска продавцов и покупателей товаров;

создание торгового механизма, имеющего максимально прозрачную систему заключения биржевых сделок по установленным правилам.

К основным функциям товарной биржи относятся:

создание условий для проведения биржевых торгов;

проведение биржевых торгов;

регистрация биржевых сделок;

организация экспертизы качества биржевого товара в случаях, предусмотренных правилами биржевой торговли товарной биржи;

выявление спроса и предложения товаров;

котировка цен;

изучение факторов, влияющих на динамику биржевых цен.

В уставе товарной биржи помимо сведений, предусмотренных законодательством, должны быть определены:

порядок принятия правил биржевой торговли товарной биржи;

порядок образования биржевых комитетов и принятия положений о них;

порядок утверждения методики котировки цен с учетом требований законодательства;

порядок создания арбитражной комиссии, утверждения положения о ней и регламента арбитражной комиссии.

В соответствии со ст. 24 Закона Республики Беларусь от 12.03.1992 N 1512-XII (ред. от 16.07.2010) "О ценных бумагах и фондовых биржах" (далее - Закон "О ценных бумагах и фондовых биржах") фондовая биржа - это организация с правом юридического лица, созданная для обеспечения профессиональным участникам рынка ценных бумаг необходимых условий для торговли ценными бумагами, определения их курса (рыночной цены) и его публикации для ознакомления всех заинтересованных лиц, регулирования деятельности участников рынка ценных бумаг.

Фондовая биржа самостоятельно вырабатывает и утверждает порядок совершения сделок в торговом зале, расчетов и учета по сделкам, различные правила и другие документы, связанные с деятельностью биржи. Центральный орган, осуществляющий контроль и надзор за рынком ценных бумаг (Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь), вправе отменить или рекомендовать изменить любые внутренние документы биржи, если они противоречат законодательству, нарушают принцип равенства участников рынка ценных бумаг или создают угрозу инвестору.

Фондовая биржа может осуществлять деятельность, связанную с обеспечением дополнительных услуг участникам рынка ценных бумаг, таких как хранение, учет и расчеты по ценным бумагам, создание информационных служб, сетей, изданий и других. Деятельность фондовой биржи не преследует целей получения прибыли.

Центральный орган, осуществляющий контроль и надзор за рынком ценных бумаг, вправе приостановить деятельность биржи или наложить штраф, если деятельность биржи вступает в противоречие с действующим законодательством.

Фондовая биржа не вправе быть стороной сделки на собственных торгах, кроме случаев первичного размещения через биржу или купли-продажи ее собственных акций.

Целями деятельности биржи являются организация проведения операций на валютном рынке и рынке ценных бумаг и их производными, обеспечение необходимых условий для торговли иностранной валютой, ценными бумагами, определения их курса, осуществления регулярных операций на финансовом рынке.

Устав Открытого акционерного общества "Белорусская валютно-фондовая биржа"(от 28.07.2011) также определяет, что деятельность биржи не преследует целей получения прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

Предметом деятельности биржи является организация биржевой торговли финансовыми активами, в том числе валютными ценностями и эмиссионными ценными бумагами, за исключением акций закрытых акционерных обществ, обеспечение профессиональным участникам рынка ценных бумаг необходимых условий для торговли ценными бумагами, определения их курса (рыночной цены) и его публикации, регулирование деятельности участников рынка ценных бумаг, обеспечение дополнительных услуг участникам рынка ценных бумаг, таких как хранение, учет и расчеты по ценным бумагам, создание информационных служб, сетей, изданий и других.

Биржа для реализации целей, определенных уставом, осуществляет следующие виды деятельности:

в соответствии с Общереспубликанским классификатором видов экономической деятельности Республики Беларусь:

- деятельность по организации финансовых рынков (код 67111);

в соответствии с Перечнем видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций, - деятельность в области связи;

- деятельность по технической защите информации, в том числе криптографическими методами, включая применение электронной цифровой подписи;

- профессиональная и биржевая деятельность по ценным бумагам в составе следующих работ и услуг:

депозитарная деятельность;

клиринговая деятельность;

деятельность по организации торговли ценными бумагами.

Уставный фонд Биржи составляет 48717430230 (Сорок восемь миллиардов семьсот семнадцать миллионов четыреста тридцать тысяч двести рублей).

Весь уставный фонд Биржи делится на акции равной номинальной стоимости. Общая номинальная стоимость выпущенных акций соответствует размеру уставного фонда.

Выпускается 40939017 (Сорок миллионов девятьсот тридцать девять тысяч семнадцать) простых именных акций. Номинальная стоимость одной акции 1190 рублей.

Акции выпускаются в виде записей на счетах после их государственной регистрации.

Биржа вправе по решению Общего собрания акционеров увеличивать или уменьшать размер уставного фонда.

Центральным органом, осуществляющим контроль и надзор за рынком ценных бумаг, назначаются государственные биржевые инспекторы как представители инспекции на бирже. Они уполномочены осуществлять контроль за соблюдением в ходе биржевой деятельности законодательства, касающегося биржи, и имеют право присутствовать на совещаниях биржевых органов.

Центральный орган, осуществляющий контроль и надзор за рынком ценных бумаг, может принять решение о приостановке операций на фондовой бирже, а также котировке отдельных ценных бумаг в случаях, когда имеет место нарушение правил работы биржи, вытекающих из требований Закона "О ценных бумагах и фондовых биржах".

Акционерное общество, получившее лицензию центрального органа, осуществляющего контроль и надзор за рынком ценных бумаг, на право ведения биржевых торгов ценными бумагами, должно в своем наименовании иметь слова "фондовая биржа".

Совокупность прав и обязанностей биржи определяют ее правомочия как особого субъекта хозяйствования.

 

2. Особенности создания бирж.

Органы управления биржи и субъекты, действующие на бирже

 

Товарная биржа создается в форме акционерного общества.

Фондовая биржа должна быть образована в форме открытого акционерного общества.

Устав и правила биржи предусматривают, что членство в ней доступно для любого профессионального участника рынка ценных бумаг.

Членами фондовой биржи могут быть ее акционеры, являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Операции на фондовой бирже могут осуществляться только ее членами.

Члены фондовой биржи имеют равные права.

Членами фондовой биржи не имеют права быть органы государственной власти и управления, прокуратуры и суда, их должностные лица и специалисты, а также органы общественных объединений, преследующие политические цели, и их штатные должностные лица.

Банковские учреждения не могут совершать сделки на бирже, используя средства вкладчиков.

Деятельность биржи прекращается, если:

а) общее собрание принимает решение о прекращении деятельности биржи без правопреемника;

б) центральный орган, осуществляющий контроль и надзор за рынком ценных бумаг, отзывает выданную лицензию на деятельность биржи.

Органами управления Белорусской валютно-фондовой биржи являются:

а) общее собрание акционеров;

б) наблюдательный совет;

в) правление.

Высшим органом управления биржи является общее собрание акционеров, которое решает вопросы деятельности биржи в соответствии с уставом.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относятся:

а) изменение устава биржи;

б) изменение размера уставного фонда биржи;

в) ежегодное избрание членов наблюдательного совета, ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

г) утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков биржи и распределение ее прибыли и убытков при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии и аудиторской организации;

д) решение о реорганизации биржи и об утверждении передаточного акта или разделительного баланса;

е) решение о ликвидации биржи, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя, утверждение ее отчета, промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов, за исключением случаев, когда решение о ликвидации биржи принято регистрирующим органом или судом в соответствии с законодательными актами;

ж) избрание председателя общего собрания акционеров и досрочное прекращение его полномочий;

з) определение размера вознаграждений и компенсации расходов членам наблюдательного совета, ревизионной комиссии биржи за исполнение ими своих обязанностей;

и) решение о предоставлении безвозмездной (спонсорской помощи) в соответствии с законодательными актами;

к) предоставление наблюдательному совету и правлению права принятия решений по отдельным вопросам, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания акционеров;

л) принятие и утверждение решения о выпуске акций;

м) решение вопросов о приобретении биржей акций собственного выпуска;

н) определение порядка ведения общего собрания акционеров в части, не урегулированной законодательством, уставом и локальными нормативными актами биржи;

о) решение иных вопросов, отнесенных законодательством или уставом к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

В компетенцию общего собрания акционеров входит:

а) определение основных направлений деятельности биржи;

б) утверждение смет расходов и капитальных вложений биржи;

в) утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный фонд биржи на основании заключения экспертизы достоверности их оценки.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не могут быть переданы на решение других органов управления биржи.

Общее руководство деятельностью биржи в период между общим собранием акционеров осуществляется наблюдательным советом.

Членами наблюдательного совета могут быть только физические лица. Член наблюдательного совета может не быть акционером биржи.

Полномочия члена (членов) наблюдательного совета могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания акционеров.

Наблюдательный совет подотчетен в своей деятельности общему собранию акционеров.

Правление является коллегиальным исполнительным органом биржи, который подотчетен наблюдательному совету и общему собранию акционеров.

Правление решает все вопросы, связанные с деятельностью биржи, кроме тех, которые входят в исключительную компетенцию общего собрания акционеров и наблюдательного совета, определенную законодательством и (или) уставом, в том числе:

осуществляет текущее руководство финансово-хозяйственной деятельностью биржи, организует выполнение решений общего собрания акционеров и наблюдательного совета;

привлекает с согласия наблюдательного совета заемные и привлеченные средства;

устанавливает размеры оплаты труда работникам биржи;

утверждает штатное расписание биржи;

утверждает положения о структурных подразделениях, иные локальные нормативные акты биржи по вопросам, не отнесенным к компетенции общего собрания или наблюдательного совета, -

иные вопросы, не составляющие исключительную компетенцию других органов управления биржи, вопросы, переданные указанными органами на решение правлению или отнесенные законодательством и / или уставом к его компетенции.

Председатель правления:

руководит деятельностью правления;

осуществляет созыв, организацию и ведение заседаний правления, председательствует на его заседаниях;

подписывает протоколы правления и организует выполнение его решений;

действует без доверенности от имени биржи, представляет ее интересы во всех взаимоотношениях с государственными органами, учреждениями, организациями, иными юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, а также физическими лицами как на территории Республики Беларусь, так и за ее пределами;

выдает доверенности от имени биржи;

осуществляет открытие в банках расчетных (текущих) и других счетов биржи;

распоряжается имуществом и средствами биржи, заключает от имени биржи договоры, в том числе трудовые, совершает иные сделки в соответствии с уставом и законодательством Республики Беларусь;

принимает и увольняет работников биржи, применяет к ним меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания (за исключением членов правления и заместителя председателя правления), решает вопросы об оказании материальной помощи работникам биржи;

решает вопросы подбора, расстановки, подготовки и повышения квалификации работников биржи, осуществляет распределение обязанностей между работниками биржи, членами правления и заместителем председателя правления;

издает приказы (распоряжения), а также дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками биржи.

Биржевые комитеты являются консультативными органами товарной биржи и действуют в соответствии с положениями о биржевых комитетах, принимаемыми в порядке, предусмотренном уставом товарной биржи.

Биржевые комитеты могут создаваться товарной биржей по секциям для анализа и обобщения результатов биржевой торговли, подготовки предложений по совершенствованию методов и форм биржевой торговли. Как правило, создаются комитет по приему новых членов, комитет по деловой этике, комитет по новым товарам (листинговая комиссия), котировальная комиссия, расчетная палата, арбитражная комиссия.

В состав биржевых комитетов могут входить работники товарной биржи, члены товарной биржи и их представители, производители, продавцы и покупатели биржевых товаров и их представители, представители государственных органов и иных организаций в соответствии с положениями о биржевых комитетах.

Участие в биржевой торговле возможно в следующих качествах: учредителя, члена биржи, посетителя торгов, клиента биржевого посредника.

Членами товарной биржи являются участники биржевой торговли, принятые в члены товарной биржи в порядке, установленном правилами биржевой торговли товарной биржи. Они имеют право входить в состав биржевых комитетов, создаваемых товарной биржей, в соответствии с положениями о биржевых комитетах; могут иметь иные права в соответствии с законодательством и правилами биржевой торговли товарной биржи.

Члены товарной биржи исполняют обязанности в соответствии с законодательством и правилами биржевой торговли товарной биржи.

Порядок прекращения членства устанавливается правилами биржевой торговли товарной биржи.

Нарушение прав членов товарной биржи, неправомерное возложение на них обязанностей, отказ товарной биржи в приеме в члены товарной биржи, решение об исключении из членов товарной биржи могут быть обжалованы в судебном порядке.

В соответствии со ст. 13 Закона о товарных биржах членами товарной биржи являются участники биржевой торговли, принятые в члены товарной биржи в порядке, установленном правилами биржевой торговли товарной биржи. Например, согласно утвержденным постановлением Правления ОАО «БУТБ» от 22.11.2005 № 3 Правилам биржевой торговли в ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа», в члены данной биржи могут быть приняты участники биржевой торговли:

осуществляющие активную деятельность на бирже в качестве посетителя торгов и (или) биржевого брокера не менее 1 года;

не имеющие нарушений Правил биржевой торговли в течение последнего календарного года аккредитации до момента подачи заявления о приеме в члены биржи (п. 53 Правил).

Исключительное право на участие в биржевых торгах иностранными торгами имеют банки, принятые в члены Секции валютного рынка и допущенные к совершению сделок. Иные юридические лица и индивидуальные предприниматели осуществляют покупку-продажу иностранных валют через участников торгов. Чтобы стать членом Секции валютного рынка, банк должен соответствовать специальным требованиям к финансовому состоянию банков-нерезидентов и требованиям к порядку представления информации. В частности, требуется отсутствие убытков по состоянию на последнюю отчетную дату перед приемом в члены Секции, а также на каждую отчетную дату с момента вступления в члены Секции (гл. 7, Положения Открытого акционерного общества "Белорусская валютно-фондовая биржа" от 27.12.2007 N 28 (ред. от 27.12.2010) "О Секции валютного рынка ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа").

Клиент биржевого брокера - юридическое лицо Республики Беларусь, иностранное, международное юридическое лицо (организация, не являющаяся юридическим лицом) или физическое лицо, желающие продать и (или) купить биржевой товар без своего участия в биржевых торгах и заключившие с биржевым брокером соответствующие договоры на оказание посреднических услуг.

Биржевыми брокерами могут быть юридические лица Республики Беларусь и индивидуальные предприниматели Республики Беларусь, соответствующие требованиям, установленным правилами биржевой торговли товарной биржи.

Биржевой брокер - участник биржевой торговли, оказывающий клиентам биржевого брокера посреднические услуги по заключению биржевых сделок от имени клиента биржевого брокера за его счет, от имени клиента биржевого брокера за свой счет и от своего имени за счет клиента биржевого брокера. Брокерские конторы открываются членами биржи. Каждый член биржи независимо от величины внесенного им в уставный фонд вклада имеет право открыть одну брокерскую контору, назначить руководителя и персонал. Клиент биржевого брокера - юридическое лицо Республики Беларусь, иностранное, международное юридическое лицо (организация, не являющаяся юридическим лицом) или физическое лицо, желающее продать и (или) купить биржевой товар без своего участия в биржевых торгах и заключившее с биржевым брокером соответствующий договор на оказание посреднических услуг.

Биржевыми брокерами могут быть юридические лица Республики Беларусь и индивидуальные предприниматели Республики Беларусь, соответствующие требованиям, установленным правилами биржевой торговли товарной биржи.

Биржевые брокеры имеют право:

осуществлять посредничество при заключении биржевых сделок;

подавать на товарную биржу заявки на продажу и (или) покупку биржевого товара;

участвовать в биржевых торгах, заключать биржевые сделки;

получать у товарной биржи необходимую информацию в порядке, установленном правилами биржевой торговли товарной биржи.

Биржевые брокеры обязаны:

соблюдать законодательство о товарных биржах, правила биржевой торговли товарной биржи, выполнять решения органов управления товарной биржи, принимаемые в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством;

зарегистрировать клиента биржевого брокера на товарной бирже до подачи заявки на продажу или покупку биржевого товара в интересах такого клиента;

консультировать клиентов биржевых брокеров по вопросам, связанным с заключаемыми в их интересах биржевыми сделками, в том числе по вопросам качества и свойств биржевого товара;

осуществлять документальное оформление биржевых сделок;

регистрировать, вести учет и хранить документы, связанные с их деятельностью в качестве биржевого брокера, а также представлять эти документы товарной бирже по ее требованию;

представлять по запросу товарной биржи дополнительную информацию по биржевым товарам, выставляемым на биржевые торги;

своевременно уплачивать биржевой сбор;

исполнять иные обязанности в соответствии с законодательством.

В договорах на оказание посреднических услуг, заключаемых биржевыми брокерами со своими клиентами, кроме условий, определенных законодательством, должны содержаться следующие существенные условия:

размер и порядок внесения денежных средств;

срок исполнения обязательства;

основания расторжения договора;

порядок возврата денежных средств в случае неисполнения обязательства или расторжения договора;

ответственность за неисполнение обязательства.

Маклер - работник товарной биржи, уполномоченный осуществлять ведение биржевых торгов и контроль за надлежащим выполнением в ходе биржевых торгов правил биржевой торговли товарной биржи.

Посетитель биржевых торгов - участник биржевой торговли, заключающий биржевые сделки от своего имени и за свой счет. Например, посетителями биржевых торгов могут быть:

юридические лица Республики Беларусь, иностранные и международные юридические лица (организации, не являющиеся юридическими лицами);

физические лица, в том числе иностранные граждане и лица без гражданства.

Посетители биржевых торгов имеют право:

подавать на товарную биржу заявки на продажу и (или) покупку биржевого товара;

участвовать в биржевых торгах, заключать биржевые сделки;

получать у товарной биржи необходимую информацию в порядке, установленном правилами биржевой торговли товарной биржи.

Посетители биржевых торгов имеют иные права в соответствии с законодательством и правилами биржевой торговли товарной биржи.

Посетители биржевых торгов обязаны:

соблюдать законодательство о товарных биржах, правила биржевой торговли товарной биржи, выполнять решения органов управления товарной биржи, принимаемые в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством;

представлять по запросу товарной биржи дополнительную информацию по биржевым товарам, выставляемым на биржевые торги;

представлять в порядке, установленном товарной биржей, информацию об исполнении обязательств по заключенным биржевым сделкам;

своевременно уплачивать биржевой сбор;

предоставлять в случаях, установленных законодательством, обеспечение исполнения обязательств по биржевым сделкам в порядке, установленном правилами биржевой торговли товарной биржи;

исполнять иные обязанности в соответствии с законодательством.

Расчетный банк - банк, небанковская кредитно-финансовая организация, осуществляющие отражение по счетам участников биржевой торговли и клиентов биржевых брокеров результатов клиринга.

Участник биржевой торговли - юридическое лицо Республики Беларусь, иностранное, международное юридическое лицо (организация, не являющаяся юридическим лицом) или физическое лицо, аккредитованное товарной биржей в качестве посетителя биржевых торгов и (или) биржевого брокера.

Членами товарной биржи являются участники биржевой торговли, принятые в члены товарной биржи в порядке, установленном правилами биржевой торговли товарной биржи.

Члены товарной биржи имеют право входить в состав биржевых комитетов, создаваемых товарной биржей, в соответствии с положениями о биржевых комитетах. Члены товарной биржи могут иметь иные права в соответствии с законодательством и правилами биржевой торговли товарной биржи. Члены товарной биржи исполняют обязанности в соответствии с законодательством и правилами биржевой торговли товарной биржи.

Участники торгов осуществляют биржевые операции через своих трейдеров, под которыми понимаются физические лица, осуществляющие заключение сделок купли-продажи в рамках полномочий, предоставленных им доверенностью участников торгов.

Права и обязанности брокеров заключать сделки от имени своих клиентов определяются заключенными между ними договорами поручения или комиссии.

Порядок прекращения членства устанавливается правилами биржевой торговли товарной биржи. Нарушение прав членов товарной биржи, неправомерное возложение на них обязанностей, отказ товарной биржи в приеме в члены товарной биржи, решение об исключении из членов товарной биржи могут быть обжалованы в судебном порядке.

В целях рассмотрения споров по биржевым сделкам, за исключением споров, стороной которых являются биржа или ее работники, биржей создается арбитражная комиссия, которая является постоянно действующим арбитражным органом.

Положение об арбитражной комиссии и регламент арбитражной комиссии после их согласования с Высшим Хозяйственным Судом Республики Беларусь утверждаются в порядке, предусмотренном уставом биржи. Например, Регламент арбитражной комиссии ОАО «Белорусская универсальная товарная биржа» утвержден Протоколом заседания Правления данного ОАО от 06.08.2009 № 114 (в ред. 28.03.2012 № 31). 

 

3. Правила биржевой торговли.

Порядок разрешения биржевых споров

 

Биржа самостоятельно вырабатывает и утверждает порядок совершения сделок в торговом зале, расчетов и учета по сделкам, различные правила и другие документы, связанные с деятельностью биржи. Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.08.2009 N 1039 (ред. от 18.04.2013) "О некоторых мерах по реализации Закона Республики Беларусь "О товарных биржах" (далее - постановление N 1039) утверждены Типовые правила биржевой торговли на товарных биржах (далее - Типовые правила биржевой торговли на товарных биржах). Биржи в соответствии с актами законодательства в порядке, определенном уставом, утверждают правила биржевой торговли. Утвержденные биржей правила биржевой торговли как локальный нормативный правовой акт, носят обязательный характер для всех участников биржевой торговли (члены биржи, брокеры, трейдеры, маклеры и др.). Соблюдение правил достигается посредством контроля со стороны биржи, а также применения в случае нарушения правил биржевой торговли к виновному предусмотренных санкций.

В правилах биржевой торговли товарной биржи должны быть определены:

порядок аккредитации юридических лиц Республики Беларусь, иностранных и международных юридических лиц (организаций, не являющихся юридическими лицами) и физических лиц в качестве посетителей биржевых торгов или биржевых брокеров, в том числе порядок заключения договоров на биржевое обслуживание;

порядок регистрации клиентов биржевых брокеров;

порядок принятия участников биржевой торговли в члены товарной биржи, прекращения членства, а также права и обязанности членов товарной биржи;

виды биржевых сделок;

наименования секций;

порядок проведения биржевых торгов;

порядок информирования участников биржевой торговли о предстоящих биржевых торгах;

порядок участия в биржевых торгах участников биржевой торговли;

порядок заключения, регистрации, оформления и учета биржевых сделок;

меры, принимаемые товарной биржей в целях недопущения резкого повышения или понижения уровней цен в течение торгового дня, искусственного завышения или занижения цен (манипулирования ценами);

меры, направленные на обеспечение соблюдения участниками биржевой торговли и клиентами биржевых брокеров законодательства о товарных биржах, правил биржевой торговли товарной биржи, выполнения решений органов управления товарной биржи, принимаемых в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством;

порядок осуществления товарной биржей контроля за исполнением биржевых сделок;

перечень мер, применяемых товарной биржей за нарушение правил биржевой торговли товарной биржи, перечень нарушений, за которые они применяются, а также порядок применения таких мер;

иные положения, регламентирующие биржевую торговлю.

Товары, в отношении которых законодательством установлены фиксированные цены (тарифы), а также имущественные права на объекты интеллектуальной собственности к биржевой торговле не допускаются. В процессе биржевых торгов цены определяются участниками по соглашению сторон. Перечень товаров, сделки с которыми юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны заключать на биржевых торгах открытого акционерного общества "Белорусская универсальная товарная биржа", утвержден постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 16.06.2004 N 714 (ред. от 26.06.2013) "О мерах по развитию биржевой торговли на товарных биржах".

Перечень биржевых товаров, допускаемых к биржевой торговле на товарной бирже, определяется товарной биржей в соответствии с законодательством.

Протоколом Открытого акционерного общества "Белорусская валютно-фондовая биржа" от 05.03.2009 N 7 (ред. от 29.12.2012) утверждены Правила листинга ценных бумаг в ОАО "Белорусская валютно-фондовая биржа" (далее - Правила листинга).

Правила листинга определяют процедуры допуска к размещению и обращению на бирже, а также прекращения обращения на бирже следующих ценных бумаг:

акций и облигаций юридических лиц Республики Беларусь (за исключением государственных эмиссионных ценных бумаг и краткосрочных облигаций Национального банка Республики Беларусь);

облигаций местных исполнительных и распорядительных органов Республики Беларусь;

биржевых облигаций.

Кроме того, в соответствии с законодательством Республики Беларусь допускаются к обращению и размещению на бирже ценные бумаги нерезидентов Республики Беларусь.

К обращению на бирже допускаются только ценные бумаги:

- прошедшие листинг, то есть включенные в котировальные листы и соответствующие условиям и требованиям законодательства. Выделяются следующие виды котировальных листов:

котировальный лист "А" первого уровня;

котировальный лист "А" второго уровня;

котировальный лист "Б";

- включенные в перечень внесписочных ценных бумаг.

Общие требования:

ценные бумаги, эмитируемые резидентами Республики Беларусь, должны быть выпущены и зарегистрированы в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

ценные бумаги, эмитируемые нерезидентами Республики Беларусь, должны быть допущены к обращению на территории Республики Беларусь в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

эмитенты должны соблюдать требования, установленные законодательством Республики Беларусь, к порядку представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг.

Специальные требования для ценных бумаг котировального листа "А" первого уровня:

срок деятельности эмитента ценных бумаг с момента его образования - не менее трех лет;

количество акционеров эмитента - не менее 1000 (только для акций);

стоимость чистых активов эмитента ценных бумаг должна составлять не менее 10 млн. евро, нормативный капитал банка должен быть не менее 10 млн. евро;

во владении одного лица должно находиться не более 75% простых именных акций эмитента, за исключением акций, принадлежащих государству (в случае включения в котировальный лист акций);

отсутствие у эмитента убытков по итогам любых двух лет из последних трех;

эмитент должен соблюдать требования к порядку представления информации;

эмитент должен представлять на биржу информацию обо всех существенных событиях, которые могут повлиять на стоимость его ценных бумаг, включенных в котировальный лист "А" первого уровня (внесение изменений и дополнений в проспект эмиссии, важные организационные преобразования у эмитента, информация о том, что одно лицо стало владельцем более 75% простых именных акций этого эмитента и т.п.), не позднее 2 рабочих дней с момента совершения данных событий.

Биржевые торги проводятся в порядке, определенном правилами биржевой торговли биржи.

Маклер имеет право:

делать официальные объявления и сообщения по вопросам, связанным с порядком проведения биржевых торгов;

требовать соблюдения участниками биржевой торговли законодательства о товарных биржах, правил биржевой торговли товарной биржи, выполнения решений органов управления товарной биржи, принимаемых в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством;

приостанавливать участие в торговой сессии участника биржевой торговли в случае нарушения им законодательства о товарных биржах, правил биржевой торговли товарной биржи, невыполнения решений органов управления товарной биржи, принимаемых в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством;

подписывать документы, необходимые для ведения учета биржевых сделок, в соответствии с правилами биржевой торговли товарной биржи.

Маклер может иметь иные права в соответствии с законодательством и правилами биржевой торговли товарной биржи.

Маклер обязан:

управлять процессом проведения биржевых торгов в соответствии с правилами биржевой торговли товарной биржи;

осуществлять контроль за соответствием размера предоставленного участником биржевой торговли обеспечения исполнения обязательств сумме заключаемых биржевых сделок;

принимать меры по предотвращению наступления обстоятельств, препятствующих нормальному ходу биржевых торгов;

доводить в ходе биржевых торгов до сведения участников биржевой торговли решения органов управления товарной биржи, принимаемые в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством, и иную информацию, связанную с порядком проведения биржевых торгов;

исполнять иные обязанности в соответствии с законодательством и правилами биржевой торговли товарной биржи.

Товарная биржа обязана вести учет биржевых сделок, заключаемых на этой товарной бирже, в порядке, предусмотренном правилами биржевой торговли товарной биржи. Товарная биржа обязана представлять сведения о биржевых сделках, заключаемых на этой товарной бирже, по требованию Министерства торговли Республики Беларусь, а в установленных законодательными актами случаях - иных государственных органов.

Биржевые брокеры обязаны вести учет заключаемых ими биржевых сделок по каждому клиенту биржевого брокера и хранить сведения об этих сделках (в том числе оригиналы договоров с клиентами биржевого брокера, документы, касающиеся заключения и исполнения биржевых сделок, поручения клиентов биржевого брокера, а также документы, подтверждающие их выполнение или невыполнение) в течение пяти лет со дня заключения биржевой сделки.

Биржевые брокеры обязаны представлять сведения о заключенных ими биржевых сделках по требованию Министерства торговли Республики Беларусь, а в установленных законодательными актами случаях - иных государственных органов, а также товарной бирже, на которой заключены такие биржевые сделки, в порядке, установленном этой товарной биржей.

Сведения, составляющие коммерческую тайну товарной биржи, могут передаваться третьим лицам только в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Товарная биржа по требованию участника биржевой торговли в случаях, предусмотренных правилами биржевой торговли товарной биржи, обязана организовать экспертизу качества реального товара, выставляемого на биржевые торги и (или) реализованного на биржевых торгах.

Товарная биржа вправе принимать участие в приемке реализованного на биржевых торгах реального товара по количеству и качеству.

На товарной бирже могут заключаться биржевые сделки с предоставлением обеспечения исполнения обязательств по биржевым сделкам и без предоставления такого обеспечения.

Способы обеспечения исполнения обязательств по биржевым сделкам определяются товарной биржей в соответствии с законодательством.

Реализация товара на товарной бирже производится по ценам, устанавливаемым по соглашению между участниками биржевой сделки, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Товарная биржа принимает меры по недопущению искусственного завышения или занижения цен на биржевые товары (манипулирования ценами).

К искусственному завышению или занижению цен на биржевые товары (манипулированию ценами) могут быть отнесены действия участников биржевой торговли, направленные на изменение биржевой цены товара в целях извлечения прибыли от сделок с этим биржевым товаром или получения иной выгоды путем:

одновременного выставления заявок на покупку и продажу биржевого товара по ценам, имеющим существенное отклонение от текущих рыночных цен по аналогичным биржевым сделкам;

сговора участников биржевой торговли о купле-продаже биржевых товаров на товарной бирже по ценам, существенно отличающимся от рыночных;

распространения недостоверных сведений о состоянии товарного рынка и его участниках;

использования иных способов манипулирования ценами, указанных в правилах биржевой торговли товарной биржи.

Котировка цен на товарной бирже осуществляется в целях получения информации о ценах на биржевые товары, реализуемые на товарной бирже.

Котировка цен осуществляется товарной биржей с учетом спроса и предложения на биржевые товары за определенный период или на определенную дату путем анализа биржевых сделок, цен, предложенных участниками биржевой торговли, ценообразующих факторов в зависимости от условий исполнения биржевых сделок.

Для участников биржевой торговли, клиентов биржевых брокеров и иных лиц биржевые котировки носят справочный характер, если иное не предусмотрено законодательством.

По запросу заинтересованных лиц товарная биржа вправе представлять информацию о биржевых котировках в установленном ею порядке.

Клиринг по результатам заключения биржевых сделок осуществляется товарной биржей либо иной организацией на основании заключенного с товарной биржей договора в порядке, установленном законодательством.

Расчеты по результатам клиринга осуществляются расчетным банком в соответствии с законодательством.

Клиринг - деятельность по определению взаимных обязательств участников торгов (определение нетто-обязательств, сверка и формирование отчетов по результатам торгов), обеспечению исполнения обязательств участников торгов, организации системы гарантийных фондов (п. 1 Правил организации срочных сделок, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь и Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь от 30.07.2003 N 146/08/П (далее - Правила № 146/08/П)).

В Республике Беларусь БВФБ является монополистом в сфере предоставления клиринговых услуг. Клиринговая деятельность БВФБ регулируется Положением об осуществлении клиринговой деятельности ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» от 27.02.2004 № 48, утвержденным приказом генерального директора ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» от 27.02.2004 № 21 (ред. от 19.12.2007).

В соответствии с указанным выше положением, предметом деятельности БВФБ как клирингового центра является проведение клиринга по сделкам, заключенным участниками торгов в торговой системе биржи.

В процессе осуществления клиринговой деятельности клиринговый центр БВФБ выполняет следующие функции:

организует взаимодействие участников клиринга, расчетного банка, расчетных депозитариев, уполномоченных банков, уполномоченных депозитариев по государственным ценным бумагам и депозитариев по негосударственным ценным бумагам при проведении расчетов по результатам клиринга;

осуществляет прием и обработку информации, поступающей от расчетного банка и расчетных депозитариев, о размере денежных средств и количестве ценных бумаг, зарезервированных участниками торгов для участия в торгах и исполнения обязательств, вытекающих из заключенных на бирже сделок;

обеспечивает обособленный учет обязательств каждого участника клиринга посредством ведения позиций участника клиринга;

осуществляет определение обязательств участников клиринга по заключенным в торговой системе биржи сделкам, срок исполнения по которым наступил, путем проведения взаимозачета требований и обязательств участников торгов в клиринговой системе расчетов с последующим вычислением чистых дебетовых или кредитовых позиций каждого участника по денежным средствам, а также по каждому виду и выпуску ценных бумаг;

формирует расчетные документы, являющиеся основанием для перевода денежных средств и ценных бумаг по результатам клиринга, передает эти документы в расчетный банк и расчетные депозитарии и контролирует их исполнение;

осуществляет хранение информации о сделках, остатках денежных средств и ценных бумаг, результатах клиринга, переданных в расчетный банк, расчетные и уполномоченные депозитарии;

контролирует соблюдение принципа "поставка против платежа".

Споры по биржевым сделкам рассматриваются судом или арбитражной комиссией (за исключением споров, стороной которых является биржа и ее работники) в соответствии с соглашением сторон биржевой сделки, если в соответствии с законодательством стороны не выбрали иной порядок разрешения споров.

Порядок рассмотрения споров арбитражной комиссией определяется регламентом арбитражной комиссии. Регламент арбитражной комиссии утвержден протоколом заседания Правления ОАО "Белорусская универсальная товарная биржа" от 06.08.2009 N 114 (далее - регламент). Согласно ст. 11 регламента арбитражная комиссия разрешает спор в соответствии с законодательством Республики Беларусь. Основанием для возбуждения производства по делу является исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предусмотренных регламентом (ст. 10). В случае согласования сторонами биржевой сделки права, применимого к их отношениям, иного чем право Республики Беларусь, арбитражная комиссия при рассмотрении и разрешении спора применяет право, которое избрали стороны арбитражного разбирательства.

К исковому заявлению также прилагается документ, подтверждающий уплату арбитражного сбора. Размер арбитражного сбора по спорам имущественного характера зависит от цены иска (размера исковых требований):

 

Цена иска	Размер арбитражного сбора
До 1000 базовых величин	3% от цены иска
От 1000 до 10000 базовых величин	2% от цены иска
Свыше 10000 базовых величин	1% от цены иска

 

Для спора неимущественного характера арбитражный сбор составляет 10 базовых величин. Если исковое заявление содержит несколько самостоятельных требований, размер арбитражного сбора определяется по каждому из них.

При поступлении искового заявления Арбитражной комиссией может быть вынесено одно из следующих определений:

о возвращении искового заявления (ст. 11 Регламента), в частности, если между сторонами отсутствует арбитражное соглашение о передаче спора арбитражную комиссию. После устранения нарушений заявление может быть подано повторно;

о возбуждении арбитражного разбирательства (ст. 12 Регламента) выносится в течение 3 дней после изучения документов. 

Обжалование решения арбитражной комиссии может быть произведено путем заявления ходатайства в Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь о его отмене в порядке и по основаниям, предусмотренным хозяйственным процессуальным законодательством для обжалования решений международных арбитражных (третейских) судов, находящихся на территории Республики Беларусь.

На основании ст. 252 ХПК ходатайство об отмене решения международного арбитражного (третейского) суда может быть заявлено в течение трех месяцев со дня, когда сторона, заявляющая такое ходатайство, получила указанное решение, либо со дня вынесения международным арбитражным (третейским) судом решений по ходатайству об исправлении в указанном решении допущенных описок, опечаток и арифметических ошибок или иных ошибок аналогичного характера либо о толковании отдельного пункта или части решения.

Согласно ст. 253 ХПК ходатайство об отмене решения международного арбитражного (третейского) суда заявляется стороной по делу, рассмотренному международным арбитражным (третейским) судом, в письменной форме.

В ходатайстве об отмене решения международного арбитражного (третейского) суда указываются:

наименование хозяйственного суда, в который заявляется ходатайство;

наименование, место нахождения и состав международного арбитражного (третейского) суда, принявшего решение;

наименование сторон арбитражного разбирательства и их место нахождения или место жительства;

номер решения международного арбитражного (третейского) суда, дата и место его вынесения;

дата получения решения международного арбитражного (третейского) суда стороной, заявляющей ходатайство о его отмене;

требование об отмене решения международного арбитражного (третейского) суда;

основания для отмены решения международного арбитражного (третейского) суда, предусмотренные ст. 255 ХПК или международным договором Республики Беларусь.

Ходатайство об отмене решения международного арбитражного (третейского) суда подписывается лицом, заявляющим ходатайство, или его представителем.

К ходатайству об отмене решения международного арбитражного (третейского) суда прилагаются:

копии ходатайства в количестве экземпляров по числу сторон арбитражного разбирательства;

нотариально заверенная копия решения международного арбитражного (третейского) суда для рассмотрения отдельного спора или копия решения постоянно действующего международного арбитражного (третейского) суда, заверенная председателем соответствующего международного арбитражного (третейского) суда;

документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;

доверенность, подтверждающая полномочия представителя лица на подписание ходатайства.

Ходатайство, заявленное с нарушением требований к его форме и содержанию возвращается лицу, его заявившему.

О возвращении ходатайства хозяйственный суд не позднее пяти дней со дня его поступления в суд выносит определение, которое может быть обжаловано.

Решения арбитражной комиссии исполняются в порядке, установленном хозяйственным процессуальным законодательством для решений международных арбитражных (третейских) судов, находящихся на территории Республики Беларусь. В случае уклонения должника от добровольного исполнения решения, его принудительное исполнение производится в соответствии с нормами международного права (Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 10.06.1958; Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже от 21.04.1961), а на территории Республики Беларусь – в порядке, установленном ХПК для решений международных арбитражных (третейских) судов, находящихся на территории Республики Беларусь.

В соответствии со ст. 257 ХПК заявление о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда в случае неисполнения добровольно решения международного арбитражного (третейского) суда подается юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, в пользу которых принято решение, в хозяйственный суд по месту нахождения или месту жительства должника либо по месту нахождения имущества должника, если место нахождения или место жительства его неизвестны.

В заявлении о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда указываются:

наименование хозяйственного суда, в который подается заявление;

наименование, место нахождения и состав международного арбитражного (третейского) суда, принявшего решение;

наименование сторон арбитражного разбирательства и их место нахождения или место жительства;

номер решения международного арбитражного (третейского) суда, дата и место его вынесения;

требование о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда.

Заявление о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда подписывается лицом, его подающим, или его представителем.

К заявлению о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда прилагаются:

нотариально заверенная копия решения международного арбитражного суда для рассмотрения отдельного спора или копия решения постоянно действующего международного арбитражного (третейского) суда, заверенная председателем соответствующего международного арбитражного (третейского) суда;

документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;

доверенность, подтверждающая полномочия представителя лица на подписание заявления.

Заявление о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда может быть подано в течение шести месяцев со дня окончания срока добровольного исполнения решения международного арбитражного (третейского) суда.

Заявление о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда, поданное по истечении срока на его подачу, а также с нарушением требований к его форме и содержанию, установленных настоящей статьей, возвращается лицу, его подавшему.

О возвращении заявления хозяйственный суд не позднее пяти дней со дня его поступления в суд выносит определение, которое может быть обжаловано.

Срок подачи заявления о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда может быть восстановлен хозяйственным судом.

В соответствии с п. 12 приложения 16 к НК государственная пошлина за рассмотрение заявления о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решение арбитражного суда составляет 10 базовых величин.

В перечень материалов, прилагаемых к заявлению о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда, находящегося на территории Республики Беларусь, входят доказательства, подтверждающие факт неисполнения другой стороной по делу решения международного арбитражного (третейского) суда в срок, установленный в нем (ст. 257 ХПК). Согласно разъяснению Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.06.2008 N 03-29/1378 "О доказательствах, подтверждающих неисполнение решения арбитражного (третейского) суда" по смыслу указанной статьи имеются ввиду письменные доказательства, то есть документы и материалы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела, в том числе выполненные в форме цифровой, графической записи, полученные посредством факсимильной, электронной или другой связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа.

Таким образом, в зависимости от способа исполнения решения международного арбитражного (третейского) суда, в качестве доказательств его неисполнения может выступать деловая корреспонденция сторон по вопросу исполнения решения, гарантийные письма должника, свидетельствующие о неисполнении решения в установленный срок, данные обслуживающего взыскателя банка об отсутствии поступлений на его банковский счет денежных средств должника, иные сведения.

При этом доказательством начала срока добровольного исполнения вышеназванного решения является выданная арбитражной комиссией справка о дате получения ответчиком соответствующего решения.

В соответствии с п. 13 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 29.06.2006 N 10 (ред. от 08.02.2007) "О порядке рассмотрения хозяйственными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений, об обжаловании решений международных арбитражных (третейских) судов, находящихся на территории Республики Беларусь, и о выдаче исполнительного документа" дела по заявлениям о выдаче исполнительного документа на принудительное исполнение решения международного арбитражного (третейского) суда, находящегося на территории Республики Беларусь, в силу статей 257, 258 ХПК подсудны хозяйственным судам областей и г.Минска по месту нахождения или месту жительства должника - стороны арбитражного разбирательства либо по месту нахождения имущества должника, если его место нахождения или место жительства неизвестны.

В соответствии со ст. 257 ХПК к заявлению о выдаче исполнительного документа прилагаются, в частности, нотариально заверенная копия решения международного арбитражного суда для рассмотрения отдельного спора или копия решения постоянно действующего международного арбитражного (третейского) суда, заверенная председателем соответствующего международного арбитражного (третейского) суда, доверенность, подтверждающая полномочия представителя лица на подписание заявления и предъявление требования о принудительном исполнении судебного постановления. Несоблюдение требований о приложении к заявлению надлежащим образом заверенных копий решения международного арбитражного суда и доверенности является основанием к возврату заявления.

Заявление о выдаче исполнительного документа следует рассматривать как предъявление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, в пользу которых принято решение, требования о принудительном исполнении. Предъявление такого требования представителем, действующим на основании доверенности, возможно с учетом требований ч. 2 ст. 79 ХПК о специальном полномочии на предъявление требования о принудительном исполнении, которое должно быть предусмотрено в доверенности.

 

 

4. Понятие, виды, особенности заключения

и исполнения биржевых сделок

 

Постановлением N 1039 утверждены Типовые правила биржевой торговли на товарных биржах.

Биржевая сделка - договор купли-продажи, заключенный участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Биржевые торги - процедура заключения биржевых сделок. Биржевые сделки заключаются в торговой сессии - период торгового дня. Торговый день - день, в который на товарной бирже проводятся биржевые торги. Понятие «место заключения биржевой сделки» изменяется в связи с развитием информационных технологий. К биржевым могут относиться сделки, заключаемые не в помещении биржи, а через компьютерную сеть, связанную с биржей. Так в секторе производных финансовых инструментов биржи Euronext функционирует единая международная секция электронной торговли между различными биржами (Сhicago Mercantile Exchange, Singapore Exchange, Borsa de Mercadorias & Futures, Montreal Exchange и Spanish MEFF).

По своей правовой природе биржевые сделки имеют общие свойства, а именно:

не могут быть односторонними;

стороны биржевых сделок имеют особый статус;

имеется разрыв между заключением и исполнением;

совершаются только на бирже в течение торговой сессии через биржевых посредников;

носят обезличенный характер;

предмет сделки - заключение договора (приобретение контракта) на поставку биржевого товара, а также приобретение права на его куплю или продажу;

сделка вступает в силу после регистрации биржей;

сроки, место и способ исполнения сделки являются стандартными, так как исполнение происходит через уполномоченные биржей структуры.

Биржевая сделка представляет собой совершенную участниками торгов в ходе биржевой сессии и зарегистрированную биржей сделку, предметом которой является допущенный к обращению на бирже объект и исполнение которой гарантируется биржей в соответствии с правилами торговли.

На товарной бирже могут заключаться сделки, являющиеся основанием:

возникновения прав и обязанностей в отношении реального товара;

возникновения прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);

возникновения прав и обязанностей, связанных с заключением стандартных контрактов (фьючерсные сделки);

уступки прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара, в том числе по стандартным контрактам (опционные сделки).

При этом стандартные контракты, заключаемые на товарной бирже и содержащие условия фьючерсных или опционных сделок, не являются ценными бумагами.

На товарной бирже в соответствии с законодательством могут заключаться также иные сделки в отношении биржевого товара, предусмотренные правилами биржевой торговли товарной биржи.

Биржевая сделка считается заключенной с момента ее регистрации товарной биржей, если иное не предусмотрено правилами биржевой торговли товарной биржи.

Сделки, заключенные на товарной бирже, но не соответствующие требованиям законодательства, не являются биржевыми.

Биржевые торги проводятся товарной биржей с использованием информационной торговой системы товарной биржи, которая представляет собой совокупность баз данных, технических, программных, телекоммуникационных и других средств, обеспечивающих возможность ввода, хранения и обработки информации, необходимой для заключения биржевых сделок и контроля исполнения обязательств по биржевым сделкам.

Биржевые торги могут проводиться в форме голосовых, электронных или электронно-голосовых (смешанных) торгов. Особенности организации и проведения биржевых торгов определяются правилами товарной биржи.

Товарная биржа осуществляет информирование участников биржевой торговли и иных заинтересованных лиц о предстоящих биржевых торгах на официальном сайте товарной биржи в сети Интернет либо иным доступным способом в соответствии с правилами товарной биржи.

Выставление биржевого товара на биржевые торги производится путем подачи участником биржевой торговли в установленном товарной биржей порядке заявки на продажу товара, допущенного к биржевой торговле.

Товарная биржа вправе производить действия, направленные на установление соответствия указанной в заявке на продажу информации о биржевом товаре его фактическому объему, качеству, происхождению и месту нахождения, в том числе путем истребования соответствующих документов от участника биржевой торговли и (или) биржевых складов, биржевых экспертов и биржевых перевозчиков.

Участник биржевой торговли, желающий приобрести биржевой товар, подает в установленном товарной биржей порядке заявку на покупку биржевого товара.

Все поданные участниками биржевой торговли заявки на продажу и покупку биржевого товара означают их согласие заключить биржевую сделку на условиях, указанных в таких заявках.

Заявки на продажу и покупку биржевого товара, соответствующие установленным товарной биржей требованиям, подлежат включению в информационную торговую систему товарной биржи.

Товарная биржа предоставляет участникам биржевой торговли возможность участия в биржевых торгах с рабочих мест.

Маклер осуществляет ведение биржевых торгов и контролирует соблюдение участниками биржевой торговли правил товарной биржи.

Маклер может иметь помощников, оказывающих содействие в реализации его прав и исполнении обязанностей.

В целях недопущения резкого повышения или понижения цен в течение торгового дня, искусственного их завышения или занижения (манипулирования ценами) товарная биржа вправе:

установить уровень максимальной и минимальной цены на биржевой товар (ценовой коридор) с учетом спроса и предложения на биржевые товары, биржевых котировок и конъюнктуры рынка;

отклонить заявку участника биржевой торговли на продажу или покупку биржевого товара;

отказать в регистрации биржевой сделки;

отменить, приостановить или досрочно закрыть торговую сессию;

отменить результаты торговой сессии;

принимать иные меры, предусмотренные законодательством и правилами товарной биржи.

Биржевая сделка оформляется договором купли-продажи по установленной товарной биржей форме.

Порядок, сроки оформления, регистрации и учета биржевых сделок определяются товарной биржей.

Биржевые сделки фиксируются информационной торговой системой товарной биржи.

Биржевая сделка может быть изменена или расторгнута в соответствии с законодательством. Порядок и сроки регистрации соглашений об изменении или расторжении биржевой сделки определяются товарной биржей.

На товарной бирже могут заключаться биржевые сделки с предоставлением обеспечения исполнения обязательств по биржевым сделкам и без предоставления такого обеспечения.

Участники биржевой торговли и клиенты биржевых брокеров обязаны предоставлять в случаях, установленных законодательством и правилами товарной биржи, обеспечение исполнения обязательств по биржевым сделкам.

Расчеты по биржевым сделкам, заключенным с предоставлением обеспечения, производятся в порядке, определенном товарной биржей в соответствии с законодательством.

Способы обеспечения исполнения обязательств по биржевым сделкам определяются товарной биржей в соответствии с законодательством. При этом обеспечение исполнения обязательств должно соответствовать требованиям достаточности и надежности.

Участники биржевой торговли и клиенты биржевых брокеров вправе заключать договоры добровольного страхования ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по биржевым сделкам.

Товарная биржа осуществляет контроль за исполнением обязательств по биржевым сделкам, заключенным с предоставлением обеспечения, в установленном товарной биржей порядке.

Находящиеся на счетах товарной биржи средства обеспечения исполнения обязательств по биржевой сделке в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) участником биржевой торговли или клиентом биржевого брокера обязательств по биржевой сделке, исполнение которых обеспечивалось указанными средствами, в установленном товарной биржей порядке перечисляются потерпевшей стороне по биржевой сделке, если иной порядок не установлен законодательными актами.

Товарная биржа, участники биржевой торговли, клиенты биржевых брокеров и иные лица в соответствии с законодательством несут ответственность за нарушение законодательства о товарных биржах, правил товарной биржи, решений органов управления товарной биржи, принимаемых в целях регулирования биржевой торговли в соответствии с законодательством.

За нарушение правил товарной биржи, решений органов управления товарной биржи, принимаемых в целях регулирования биржевой торговли, товарная биржа вправе применять к участнику биржевой торговли следующие меры ответственности:

предупреждение;

штраф;

лишение участника биржевой торговли права на участие в биржевых торгах в течение определенного периода (приостановление аккредитации);

приостановление или прекращение членства на товарной бирже;

прекращение аккредитации участника биржевой торговли;

иные меры, предусмотренные законодательством и правилами биржевой торговли.

Порядок и условия применения указанных мер определяются правилами товарной биржи и иными локальными нормативными правовыми актами биржи. Порядок применения санкций определяется в договоре на биржевое обслуживание и в утвержденном постановлением Правления ОАО «БУТБ» от 26.12.2006 № 126 Положении о порядке и условиях применения санкций.

Мерой по снижению рисков неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств по биржевым сделкам является гарантийный фонд. Положение о порядке формирования гарантийного фонда товарной биржи и использования его средств утверждено постановлением № 1039. Гарантийный фонд - денежные средства, используемые в качестве обеспечения гарантий (поручительств), предоставляемых товарной биржей по биржевым сделкам, создается в целях предоставления товарной биржей гарантий (поручительств) в исполнении обязательств участников биржевой торговли и клиентов биржевых брокеров по биржевым сделкам, заключаемым на этой бирже.

На средства гарантийного фонда не могут быть обращены взыскания по обязательствам товарной биржи, если возникновение таких обязательств не связано с предоставлением товарной биржей гарантий (поручительств) по исполнению обязательств участников биржевой торговли и клиентов биржевых брокеров по биржевым сделкам.

Гарантийный фонд является возвратным и возобновляемым и может формироваться как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте.

Гарантийный фонд может формироваться за счет:

собственных средств товарной биржи;

возвратных взносов участников биржевой торговли и клиентов биржевых брокеров;

иных источников, определяемых товарной биржей и не запрещенных законодательством.

Средства гарантийного фонда размещаются на счетах товарной биржи.

Денежные средства гарантийного фонда могут размещаться товарной биржей в банке или небанковской кредитно-финансовой организации в целях получения дохода.

Гарантийный фонд является средством обеспечения исполнения обязательств товарной биржи по предоставляемым гарантиям (поручительствам) и используется для исполнения обязательств участников биржевой торговли или клиентов биржевых брокеров по биржевым сделкам, в обеспечение которых товарной биржей были предоставлены гарантии (поручительства).

Гарантия (поручительство) предоставляется товарной биржей в обеспечение исполнения обязательств должника - участника биржевой торговли или клиента биржевого брокера, не имеющего задолженности по налоговым обязательствам. Гарантия (поручительство) предоставляется товарной биржей на возмездной основе.

Товарная биржа вправе гарантировать исполнение (поручиться за исполнение) должником только основного обязательства. Товарная биржа не отвечает перед кредитором должника за уплату неустоек, процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного гарантией (поручительством) обязательства товарная биржа несет субсидиарную ответственность.

Размер гарантии (поручительства), предоставляемой товарной биржей, не может превышать 20 процентов от размера средств гарантийного фонда.

Совокупный размер гарантий (поручительств), предоставленных товарной биржей, не может превышать размера средств гарантийного фонда.

Товарная биржа самостоятельно определяет размер, критерии и процедуру предоставления гарантии (поручительства).

Товарная биржа вправе страховать свои риски, связанные с предоставлением гарантий (поручительств) по исполнению обязательств участников биржевой торговли и клиентов биржевых брокеров по биржевым сделкам.

Участник биржевой торговли и клиент биржевого брокера обязаны возместить средства гарантийного фонда, перечисленные в оплату их обязательств по биржевой сделке, в порядке и сроки, определяемые товарной биржей.

 

Тема 15

ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ БАНКОВ И НЕБАНКОВСКИХ

КРЕДИТНО-ФИНАНСОВЫХ ОРГАНИЗАЦИЙ

                                                 

                             Литература

    1. Вишневский, А.А. Банковское право Европейского Союза: учеб. пособие / А.А. Виш­­­невский. – М.: Статут, 2000, – 387 с.

    2. Довнар, Ю.П. Банковское право. Общая часть/ Ю.П. Довнар. – Мн.: Амалфея, 2007. – 336 с.

    3. Довнар, Ю.П. Банковское право. Особенная часть/ Ю.П. Довнар. – Мн.: Амалфея, 2007. – 340 с.

    4. Ефимова, Л.Г. Рамочные (организационные) договоры / Л.Г. Ефимова. – М.: Волтерс Клувер, 2006. – 605 с.

    5. Ерпылева, Н.Ю. Международное банковское право: теория и практика применения / Н.Ю. Ерпылева. – М.: ИД ВШЭ, 2012. – 670 с.

    6. Каменков, В.С. Банковское право: учебно–методический комплекс: схемы, краткий сло­­варь, обзор банков­ских систем зарубежных стран, перечень судебной практики / В.С. Ка­мен­ков, А.В. Каменков. – Мн.: Дикта, 2008. – 295 с.

    7. Курбатов, А.Я. Правосубъектность кредитных организаций. Теоретические основы фор­­­мирования, содержание и проблемы реализации / А.Я Курбатов. – М.: Юриспруденция, 2010. – 280 с.

   8. Салей, Е.А. Банковское право: пособие для юрид. вузов/ Е.А. Салей. – Мн.: Тесей, 2003.

  9. Томкович, Р.Р. Банковское право: курс лекций / Р.Р. Томкович. – Мн.: Амалфея, 2011. – 670 с.

 

1. Понятие банковского права.

Банковское законодательство. Банковская система

 

Согласно ст. 128 ГК одним из объектов гражданских прав являются деньги. Деньги как объект обязательственного права отчуждают, получая в счет встречного удовлетворения другие вещи, работы, услуги. Деньги передают в собственность другим лицам с обязательством их возврата за плату. Получение денег - основная цель предпринимательства.

В хозяйственной деятельности осуществление многих операций с деньгами возможно лишь с участием специальных организаций - банков. Во многих договорах банки - обязательная сторона. Согласно ГК одной из сторон ряда договоров могут быть только банки и небанковские кредитно-финансовые организации:

- статья 771 "Кредитный договор" ГК: по кредитному договору банк или небанковская кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуется предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, предусмотренных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее;

- статья 772 "Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг)" ГК: по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежное обязательство между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с уведомлением должника о переходе прав кредитора к фактору (открытый факторинг) либо без уведомления о таком переходе (скрытый факторинг). В качестве фактора может выступать банк или небанковская кредитно-финансовая организация;

- статья 773 "Договор банковского вклада (депозита)" ГК: по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (вкладополучатель) принимает от другой стороны (вкладчика) денежные средства в белорусских рублях или иностранной валюте - вклад (депозит) и обязуется возвратить вкладчику денежные средства, проводить безналичные расчеты по поручению вкладчика в соответствии с договором, а также выплатить начисленные по вкладу (депозиту) проценты на условиях и в порядке, определенных этим договором;

- статья 774 "Договор текущего (расчетного) банковского счета" ГК: по договору текущего (расчетного) банковского счета одна сторона (банк или небанковская кредитно-финансовая организация) обязуется открыть другой стороне (владельцу счета) текущий (расчетный) банковский счет для хранения денежных средств владельца счета и (или) зачисления на этот счет денежных средств, поступающих в пользу владельца счета, а также выполнять поручения владельца счета о перечислении и выдаче соответствующих денежных средств со счета, а владелец счета предоставляет банку или небанковской кредитно-финансовой организации право использовать временно свободные денежные средства, находящиеся на счете, с уплатой процентов, определенных законодательством или договором, а также, за исключением случаев, установленных законодательными актами, уплачивает банку или небанковской кредитно-финансовой организации вознаграждение (плату) за оказываемые ему услуги;

- статья 775 "Расчеты" ГК: расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, проводятся в безналичном порядке. Безналичные расчеты проводятся через банки или небанковские кредитно-финансовые организации, в которых открыты соответствующие счета.

Согласно ст. 231 БК под расчетами в безналичной форме понимаются расчеты между физическими и юридическими лицами либо с их участием, проводимые через банк или небанковскую кредитно-финансовую организацию, его (ее) филиал (отделение) в безналичном порядке.

Расчеты в безналичной форме проводятся в виде банковского перевода, аккредитива, инкассо.

Хозяйственная деятельность банков и небанковских кредитно-финансовых организаций состоит из банковских операций и называется банковской. Согласно ст. 12 БК банковская деятельность - совокупность осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на извлечение прибыли.

Основными принципами банковской деятельности являются:

обязательность получения банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности (далее - лицензия на осуществление банковской деятельности);

независимость банков и небанковских кредитно-финансовых организаций в своей деятельности, невмешательство со стороны государственных органов в их работу, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь;

разграничение ответственности между банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями и государством;

обязательность соблюдения установленных Национальным банком Республики Беларусь нормативов безопасного функционирования для поддержания стабильности и устойчивости банковской системы Республики Беларусь;

обеспечение физическим и юридическим лицам права выбора банка, небанковской кредитно-финансовой организации;

обеспечение банковской тайны по операциям, счетам и вкладам (депозитам) клиентов;

обеспечение возврата денежных средств вкладчикам банков.

Как разновидность хозяйственной деятельности банковская деятельность подлежит государственно-правовому регулированию и контролю.

Банковское законодательство регулирует систему экономических общественных отношений по мобилизации и использованию временно свободных денежных средств, определяет принципы банковской деятельности, правовое положение субъектов банковских правоотношений, регулирует отношения между ними, а также устанавливает порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций.

Имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения, возникающие при осуществлении банковской деятельности, регулируются также гражданским законодательством с учетом особенностей, предусмотренных БК.

Банковское законодательство Республики Беларусь - система нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие при осуществлении банковской деятельности, и устанавливающих права, обязанности и ответственность субъектов и участников банковских правоотношений.

К актам банковского законодательства относятся:

законодательные акты Республики Беларусь;

распоряжения Президента Республики Беларусь, которые носят нормативный характер;

постановления Правительства Республики Беларусь;

нормативные правовые акты Национального банка Республики Беларусь (Национального банка);

нормативные правовые акты, принимаемые Национальным банком совместно с Правительством Республики Беларусь или республиканскими органами государственного управления на основании и во исполнение БК и иных законодательных актов Республики Беларусь.

Республика Беларусь признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им банковского законодательства.

Основные направления денежно-кредитной политики Республики Беларусь ежегодно утверждаются Президентом Республики Беларусь по представлению Национального банка и Правительства Республики Беларусь.

Банковская система Республики Беларусь - составная часть финансово-кредитной системы Республики Беларусь. Банковская система Республики Беларусь является двухуровневой и включает в себя Национальный банк и иные банки (ст. 136 Конституции Республики Беларусь).

Финансово-кредитная система Республики Беларусь кроме банков включает в себя и небанковские кредитно-финансовые организации.

Первое банковское учреждение на территории Беларуси появилось 8 января 1870 г., когда был подписан Указ Сената Российской Империи об учреждении в Гомеле городского общественного банка. С этого времени берет свое начало история банковской системы Беларуси. Его основной капитал при учреждении был определен в 20 тысяч рублей и образовывался из средств городского бюджета. Банк выдавал долгосрочные займы под заклад городских и строительных участков в основном малым и средним предпринимателям. Кредиты предоставлялись также городской управе, местному земству, а прибыль отчислялась на нужды городского благоустройства и благотворительные цели.

На территории Беларуси расположены и действуют в соответствии с постановлением Верховного Совета Республики Беларусь от 24.04.1992 N 1649-XII представительства Международного валютного фонда, Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации, Международной ассоциации развития и Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций. Спецификой данных банковских учреждений является наличие у них правомочий, предусмотренных Конвенцией о привилегиях и иммунитетах специализированных учреждений ООН, утвержденной Генеральной Ассамблеей ООН 21 ноября 1947 года.

 

2. Правовое положение Национального банка

Республики Беларусь

 

Совет Народных Комиссаров БССР 3 декабря 1921 г. принял постановление об организации в Минске Белорусской конторы Государственного банка (Протокол № 32 заседания СНК). Национальный банк создан в соответствии с постановлением Верховного Совета Республики Беларусь от 21.12.1990 N 475-XII "О Национальном банке Белорусской ССР и банках на территории республики" на базе Белорусского республиканского банка Госбанка СССР и республиканских специализированных банков Жилсоцбанка СССР, Агропромбанка СССР, Промстройбанка СССР.

Правовое положение Национального банка определяется БК и уставом.

Национальный банк регулирует кредитные отношения и денежное обращение, определяет порядок расчетов. Национальный банк обладает исключительным правом эмиссии денег и выполняет иные функции, предусмотренные БК и иными законодательными актами Республики Беларусь.

Национальный банк - центральный банк и государственный орган Республики Беларусь - действует исключительно в интересах Республики Беларусь.

Национальный банк осуществляет свою деятельность в соответствии с Конституцией Республики Беларусь, БК, законами Республики Беларусь, нормативными правовыми актами Президента Республики Беларусь и независим в своей деятельности.

Национальный банк подотчетен Президенту Республики Беларусь.

Основными целями деятельности Национального банка являются:

защита и обеспечение устойчивости белорусского рубля, в том числе его покупательной способности и курса по отношению к иностранным валютам;

развитие и укрепление банковской системы Республики Беларусь;

обеспечение эффективного, надежного и безопасного функционирования платежной системы.

Получение прибыли не является основной целью деятельности Национального банка.

Национальный банк выполняет следующие функции:

разрабатывает Основные направления денежно-кредитной политики Республики Беларусь и совместно с Правительством Республики Беларусь обеспечивает проведение единой денежно-кредитной политики;

осуществляет эмиссию денег;

регулирует денежное обращение;

регулирует кредитные отношения;

организует функционирование платежной системы Республики Беларусь;

является для банков кредитором последней инстанции, осуществляя их рефинансирование;

осуществляет валютное регулирование;

организует и осуществляет валютный контроль как непосредственно, так и через уполномоченные банки и небанковские кредитно-финансовые организации;

выполняет функции центрального депозитария государственных ценных бумаг и ценных бумаг Национального банка, если иное не определено Президентом Республики Беларусь;

осуществляет выпуск (эмиссию) ценных бумаг Национального банка;

выполняет функции финансового агента Правительства Республики Беларусь и местных исполнительных и распорядительных органов по вопросам исполнения республиканского и местных бюджетов и консультирует их по этим вопросам;

дает согласие на осуществление банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями операций с ценными бумагами;

осуществляет государственную регистрацию банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

осуществляет лицензирование банковской деятельности;

регулирует деятельность банков и небанковских кредитно-финансовых организаций по ее безопасному и ликвидному осуществлению и проводит надзор за ней;

устанавливает правила и порядок осуществления банковских операций;

устанавливает для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, банковских групп и банковских холдингов требования по осуществлению ими внутреннего контроля;

согласовывает выпуски ценных бумаг банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

регулирует деятельность банков и небанковских кредитно-финансовых организаций по выдаче и обращению векселей, если иное не определено Президентом Республики Беларусь;

устанавливает для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций требования по осуществлению ими операций с форвардными и фьючерсными контрактами, опционами и иными финансовыми инструментами срочного рынка;

осуществляет методологическое руководство бухгалтерским учетом и финансовой отчетностью в банковской системе, разрабатывает и утверждает методики бухгалтерского учета и финансовой отчетности для Национального банка, банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

устанавливает для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций порядок составления статистической отчетности по формам и в сроки, определенные законодательством Республики Беларусь;

разрабатывает национальные стандарты финансовой отчетности для Национального банка, банков и небанковских кредитно-финансовых организаций в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности и осуществляет методологическое руководство ведением в них бухгалтерского учета и отчетности;

определяет порядок проведения в Республике Беларусь расчетов в безналичной и наличной формах;

осуществляет операции, необходимые для выполнения основных целей деятельности Национального банка;

организует расчетное и (или) кассовое обслуживание Правительства Республики Беларусь, организаций;

организует составление платежного баланса Республики Беларусь, включая международную инвестиционную позицию Республики Беларусь, и принимает участие в его разработке;

создает золотовалютные резервы по согласованию с Президентом Республики Беларусь и управляет ими в пределах своей компетенции;

формирует золотой запас Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней Республики Беларусь и осуществляет оперативное управление им в пределах своей компетенции;

устанавливает цены купли-продажи драгоценных металлов и драгоценных камней при осуществлении банковских операций;

устанавливает совместно с уполномоченными государственными органами порядок ввоза в Республику Беларусь и вывоза за ее пределы драгоценных металлов и драгоценных камней при осуществлении банковских операций;

организует инкассацию и перевозку наличных денежных средств, платежных инструкций, драгоценных металлов и драгоценных камней и иных ценностей;

осуществляет контроль за обеспечением безопасности и защиты информационных ресурсов в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях;

проводит анализ и прогнозирование состояния денежно-кредитных отношений, отношений в области валютного регулирования и валютного контроля, платежного баланса Республики Беларусь и банковской системы во взаимосвязи с социально-экономическим развитием Республики Беларусь, публикует соответствующие статистические данные и материалы анализа и прогнозирования в периодическом печатном издании Национального банка;

заключает соглашения с центральными (национальными) банками и кредитными организациями иностранных государств. Национальный банк в пределах своей компетенции принимает нормативные правовые акты, обязательные для исполнения республиканскими органами государственного управления, органами местного управления и самоуправления, всеми банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, иными юридическими лицами, действующими на территории Республики Беларусь, а также физическими лицами.

Национальный банк вправе принимать (издавать) нормативные правовые акты совместно с Правительством Республики Беларусь или республиканскими органами государственного управления.

Имущество Национального банка находится в собственности Республики Беларусь и закреплено за ним на праве оперативного управления.

Размер уставного фонда Национального банка - двести пятьдесят миллиардов белорусских рублей.

Национальный банк состоит из центрального аппарата и структурных подразделений, находящихся на территории Республики Беларусь и за ее пределами.

Высшим органом управления Национального банка Республики Беларусь является Правление Национального банка - коллегиальный орган, определяющий основные направления деятельности Национального банка Республики Беларусь и осуществляющий руководство и управление им.

Количественный состав Правления Национального банка Республики Беларусь определяется Президентом Республики Беларусь и составляет 13 человек.

Компетенция Правления Национального банка Республики Беларусь и порядок созыва его заседаний определяются учредительными документами Национального банка Республики Беларусь. Правление Национального банка организует свою работу в соответствии с регламентом.

Председатель и члены Правления Национального банка Республики Беларусь назначаются Президентом Республики Беларусь с согласия Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь сроком на пять лет, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь.

Председатель Правления Национального банка руководит деятельностью Национального банка, а также представляет Национальный банк как государственный орган и центральный банк Республики Беларусь.

Устав Национального банка Республики Беларусь утвержден Указом Президента Республики Беларусь от 13.06.2001 N 320 (ред. от 02.04.2013).

3. Правовое положение коммерческих банков

 

Банк - юридическое лицо, имеющее исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции:

привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

открытие и ведение банковских счетов физических и (или) юридических лиц.

Банки не вправе осуществлять:

производственную и (или) торговую деятельность, за исключением случаев, когда такая деятельность осуществляется для их собственных нужд, а также случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь;

страховую деятельность в качестве страховщиков.

Банк является коммерческой организацией, зарегистрированной в порядке, установленном БК, и имеющей на основании лицензии на осуществление банковской деятельности исключительное право осуществлять в совокупности банковские операции, предусмотренные частью первой статьи 8 БК.

Банк вправе осуществлять иные банковские операции, указанные в лицензии на осуществление банковской деятельности.

Банк может создаваться в форме акционерного общества (ст.71 БК).

Банк для осуществления его уставных целей по согласованию с Национальным банком вправе выступать учредителем (участником) коммерческих организаций.

Банк имеет устав, утверждаемый в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь для юридического лица соответствующей организационно-правовой формы.

В уставе банка должны содержаться:

наименование банка;

указание на его организационно-правовую форму;

сведения о месте нахождения банка (месте нахождения постоянно действующего исполнительного органа банка);

перечень банковских операций, а также видов деятельности, которые будут осуществляться (осуществляются) банком, если их указание предусмотрено актами законодательства Республики Беларусь;

сведения о размере уставного фонда;

сведения об органах управления, в том числе исполнительных органах и органах внутреннего контроля, о порядке образования этих органов и их полномочиях.

Банк должен иметь наименование, соответствующее требованиям законодательства Республики Беларусь. Наименование банка должно содержать указание на характер деятельности этого банка посредством использования слова "банк", а также на его организационно-правовую форму.

Юридические лица, зарегистрированные на территории Республики Беларусь в установленном порядке, не могут использовать в своем наименовании слово "банк", за исключением юридических лиц, получивших от Национального банка лицензию на осуществление банковской деятельности.

Постановлением N 249 установлен минимальный размер уставного фонда банка в белорусских рублях в сумме, эквивалентной 25,0 миллионов евро.

При создании банка минимальный размер его уставного фонда должен быть сформирован из денежных средств.

Для формирования уставного фонда банка могут быть использованы только собственные средства учредителей банка, а для увеличения уставного фонда банка - собственные средства участников (собственника имущества) банка, иных лиц и (или) банка.

Под собственными средствами учредителя (участника, собственника имущества) банка, иных лиц, а также собственными средствами банка следует понимать приобретенные законным способом денежные средства или иное имущество, принадлежащие им на праве собственности либо в силу иного вещного права.

Размер имущественных вкладов (вкладов в неденежной форме), вносимых в уставный фонд банка, не может превышать двадцати процентов размера уставного фонда этого банка. При этом к имущественным вкладам (вкладам в неденежной форме) относится имущество, необходимое для осуществления банковской деятельности и относящееся к основным средствам, за исключением объектов незавершенного строительства.

Для формирования и увеличения размера уставного фонда банка не могут быть использованы привлеченные денежные средства и (или) доходы, полученные незаконным путем.

В уставный фонд банка не может быть внесено имущество, право на отчуждение которого ограничено собственником, законодательством Республики Беларусь или договором.

Денежные вклады в уставный фонд банка вносятся как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Беларусь. При этом весь уставный фонд должен быть объявлен в белорусских рублях. Пересчет иностранной валюты в официальную денежную единицу Республики Беларусь осуществляется по официальному курсу, установленному Национальным банком на дату внесения денежного вклада в уставный фонд (дату поступления денежных средств для зачисления на временный счет).

Бюджетные средства и средства государственных внебюджетных фондов, а также объекты государственной собственности могут быть использованы для формирования уставного фонда банка только в случаях и порядке, определенных законодательными актами Республики Беларусь.

Уставный фонд банка должен быть сформирован в полном объеме до государственной регистрации банка.

Денежные вклады, вносимые в уставный фонд банка, подлежат перечислению на временный счет, открываемый учредителями банка либо банком в случае увеличения его уставного фонда в Национальном банке Республики Беларусь, или по согласованию с Национальным банком на временные счета, открываемые в других банках.

Государственным органом, осуществляющим государственную регистрацию банков, является Национальный банк. Доходы, полученные в результате осуществления банковской деятельности без государственной регистрации и взысканные в установленном порядке, направляются в республиканский бюджет.

Государственной регистрации подлежат:

вновь созданные (реорганизованные) банки;

изменения и (или) дополнения, вносимые в учредительные документы банков.

Решение о государственной регистрации банка или об отказе в его регистрации принимается Правлением Национального банка.

Национальный банк в случае принятия решения об отказе в государственной регистрации банка уведомляет об этом его учредителей в письменной форме в пятидневный срок со дня принятия такого решения с указанием причин отказа.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 07.12.2012 № 640 (ред. от 08.04.2013) утверждена Инструкция о государственной регистрации банков и небанковских кредитно-финансовых организаций и лицензировании банковской деятельности (далее – Инструкция). Инструкция устанавливает требования к учредителям, акционерам и другим бенефициарным собственникам банка, определяет порядок государственной регистрации создаваемых банков, изменений и (или) дополнений, вносимых в устав банка, получения разрешений Национального банка на приобретение акций, деятельности структурных подразделений и удаленных рабочих мест банка, его филиала, получения разрешения на увеличение уставного фонда за счет средств нерезидентов и (или) отчуждения акций в пользу нерезидентов, открытия представительства иностранного банка на территории Республики Беларусь, создания дочерних банков, открытия филиалов и представительств банков-резидентов за пределами Республики Беларусь, участия банков-резидентов в уставных фондах иностранных банков, а также порядок выдачи специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности (далее - лицензия), внесения в нее изменений и (или) дополнений, реорганизации и ликвидации банков.

Учредители и иные бенефициарные собственники банка, которые будут владеть акциями банка в размере, равном либо превышающем пять процентов, должны соответствовать следующим требованиям:

осуществлять деятельность в течение не менее трех лет - для организации;

обладать положительной деловой репутацией (предполагающей в том числе отсутствие у членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа организации непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности), подтверждаемой соответствующими рейтингами, рекомендациями, аналитическими обзорами и иными способами, - для организации;

не иметь задолженности по заработной плате, платежам в бюджет и (или) государственные целевые бюджетные и (или) внебюджетные фонды - для организации;

не быть признанным судом экономически несостоятельным (банкротом), не находиться на любом этапе рассмотрения дела об экономической несостоятельности (банкротстве) - для организации и физического лица;

не находиться на стадии ликвидации или реорганизации юридического лица - для организации;

не иметь непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности - для физического лица;

не иметь запрета на занятие предпринимательской деятельностью - для физического лица;

не быть причастным к осуществлению, финансированию или иному пособничеству в осуществлении террористической, экстремистской деятельности либо легализации доходов, полученных преступным путем, - для организации и физического лица;

не находиться под действием санкций или других принудительных мер, принятых Советом Безопасности Организации Объединенных Наций в отношении страны (организации), - для государства и организации;

не находиться в состоянии военного конфликта с Республикой Беларусь - для государства.

Учредители, которые будут владеть акциями банка в размере, равном либо превышающем пять процентов, должны соответствовать следующим требованиям:

иметь прибыль по итогам осуществления своей деятельности в последние три года - для организации;

располагать собственными средствами в объеме, достаточном для формирования уставного фонда банка в размере, соответствующем доле их планируемого участия в банке, - для организации и физического лица.

Акционеры, иные бенефициарные собственники банка, владеющие акциями банка, в размере, равном либо превышающем пять процентов, должны отвечать следующим требованиям:

осуществлять деятельность в течение не менее трех лет - для организации;

не быть признанным судом экономически несостоятельным (банкротом), не находиться на любом этапе рассмотрения дела об экономической несостоятельности (банкротстве) - для организации и физического лица;

не находиться на стадии ликвидации или реорганизации - для организации;

не быть причастным к осуществлению, финансированию или иному пособничеству в осуществлении террористической, экстремистской деятельности либо легализации доходов, полученных преступным путем, - для организации и физического лица;

не находиться под действием санкций или других принудительных мер, принятых Советом Безопасности Организации Объединенных Наций в отношении страны (организации), - для государства и организации;

не находиться в состоянии военного конфликта с Республикой Беларусь - для государства.

Акционеры, являющиеся организациями, которые владеют акциями банка в размере, равном либо превышающем пять процентов, помимо указанных требований, должны также иметь прибыль по итогам осуществления своей деятельности в последние три года.

До подачи документов, необходимых для государственной регистрации банка, один из учредителей банка либо уполномоченный им представитель должны согласовать с Национальным банком наименование создаваемого банка.

Согласование наименования создаваемого, в том числе в результате реорганизации, банка производится заместителем Председателя Правления Национального банка.

Для государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав банка, банк в тридцатидневный срок со дня принятия соответствующего решения представляет в Национальный банк документы, указанные в ст. 84 БК.

Решение о государственной регистрации или об отказе в государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав банка, принимается Правлением Национального банка в срок, не превышающий двух месяцев со дня представления необходимых документов.

В случае принятия решения об отказе в государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав банка, Национальный банк уведомляет об этом банк в письменной форме в срок не позднее пяти дней со дня принятия решения с указанием причин отказа.

Представительства иностранных банков на территории Республики Беларусь открываются на срок до трех лет.

Представительства иностранных банков на территории Республики Беларусь открываются на срок до трех лет.

Ликвидация банка по инициативе его участников либо органа банка, уполномоченного уставом, производится с письменного согласия Национального банка. Для получения согласия на ликвидацию банк представляет в Национальный банк следующие документы:

ходатайство о получении согласия с указанием причин, повлекших необходимость ликвидации банка;

решение участников банка либо органа банка, уполномоченного уставом, о его ликвидации.

Правление Национального банка в срок не позднее двадцати дней после представления указанных документов выносит решение о предоставлении согласия на ликвидацию банка по решению участников банка либо органа банка, уполномоченного уставом, и отзыве лицензии.

О создании ликвидационной комиссии (назначении ликвидатора), назначении председателя ликвидационной комиссии участники банка либо орган, уполномоченный уставом банка на принятие решения о ликвидации банка, информируют Национальный банк в срок не позднее пяти дней с даты принятия соответствующего решения.

Решение об исключении банка из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей принимается Правлением Национального банка.

Допускается государственная регистрация банка, в уставном фонде которого частично или полностью используются иностранные инвестиции.

Банк приобретает право на осуществление банковской деятельности со дня получения лицензии на осуществление банковской деятельности.

В лицензии на осуществление банковской деятельности указывается перечень банковских операций, которые банк вправе осуществлять.

Национальный банк выдает одновременно со свидетельством о государственной регистрации банка лицензию на осуществление банковской деятельности с указанием в ней перечня банковских операций, которые банк вправе осуществлять.

Право на осуществление банковских операций по привлечению денежных средств физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, во вклады (депозиты), открытию и ведению банковских счетов таких физических лиц может быть предоставлено банку не ранее двух лет с даты его государственной регистрации при условиях его устойчивого финансового положения в течение последних двух лет и наличия нормативного капитала в размере, эквивалентном не менее 25,0 млн. евро на первое число месяца представления в Национальный банк документов, предусмотренных для внесения в лицензию изменений и (или) дополнений, связанных с изменением указанного в ней перечня банковских операций.

Право на осуществление банковской операции по открытию и ведению счетов в драгоценных металлах, купле-продаже драгоценных металлов и (или) драгоценных камней, размещению драгоценных металлов и (или) драгоценных камней во вклады (депозиты) может быть предоставлено банку не ранее двух лет с даты его государственной регистрации при условиях его устойчивого финансового положения в течение последних двух лет и наличия нормативного капитала в размере, эквивалентном не менее 5,0 млн. евро (с 1 января 2014 г. - 15,0 млн. евро, с 1 января 2015 г. - 25,0 млн. евро) на первое число месяца представления в Национальный банк документов, предусмотренных для внесения в лицензию изменений и (или) дополнений, связанных с изменением указанного в ней перечня банковских операций.

Национальный банк вправе приостановить действие лицензии на осуществление банковской деятельности в части осуществления отдельных банковских операций на срок, необходимый для устранения выявленных в деятельности банка нарушений, но не более чем на один год. При наличии оснований лицензия может быть отозвана.

Реорганизация банка путем его разделения или выделения банка (банков) допускается при условии, если уставный фонд банков (банка), созданных в результате реорганизации, останется не ниже размера минимального уставного фонда, установленного Национальным банком.

Слияние банка может осуществляться только с банком (банками). В случае принятия банками решения о слиянии необходимо получить разрешение Национального банка на их слияние.

Банк может быть реорганизован путем присоединения только к другому банку. Присоединиться к банку могут только банк либо небанковская кредитно-финансовая организация.

Банк может быть ликвидирован по решению его участников (собственника имущества банка) либо органа банка, уполномоченного уставом, хозяйственного суда или Национального банка Республики Беларусь. Решение о ликвидации банка может быть принято его участниками (собственником имущества банка) либо органом банка, уполномоченным уставом, только после полного погашения банком всех имеющихся обязательств перед вкладчиками и иными кредиторами банка.

Ликвидация банка по инициативе его участников (собственника имущества банка) либо органа банка, уполномоченного уставом, производится с письменного согласия Национального банка.

При ликвидации банка, за исключением случаев признания его банкротом, требования его вкладчиков и иных кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь возвращаются вклады (депозиты) физических лиц, начисленные по ним проценты, а также удовлетворяются требования по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью;

во вторую очередь погашается задолженность по выплате алиментов; по взысканию расходов, затраченных государством на содержание детей, находящихся на государственном обеспечении; по выплате заработной платы и выходных пособий работникам банка;

в третью очередь погашается задолженность по платежам в бюджет и государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды;

в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банка;

в пятую очередь возвращаются вклады (депозиты) индивидуальных предпринимателей и юридических лиц и начисленные по ним проценты;

в шестую очередь удовлетворяются требования Национального банка по кредитам, предоставленным банку в порядке рефинансирования;

в седьмую очередь удовлетворяются в соответствии с законодательством Республики Беларусь требования остальных кредиторов.

Требования вкладчиков и иных кредиторов каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований вкладчиков и иных кредиторов предыдущей очереди.

В целях поддержания стабильности и устойчивости банковской системы Республики Беларусь Национальный банк устанавливает для банков следующие нормативы безопасного функционирования:

минимальный размер уставного фонда для вновь создаваемого (реорганизованного) банка;

предельный размер имущественных вкладов (вкладов в неденежной форме) в уставном фонде банка, но не более двадцати процентов размера этого фонда;

минимальный размер нормативного капитала для действующего банка;

нормативы ликвидности банка;

нормативы достаточности нормативного капитала банка;

нормативы ограничения кредитных рисков;

нормативы ограничения валютного риска;

нормативы участия банка в уставных фондах других коммерческих организаций;

иные нормативы, необходимые для ограничения рисков банковской деятельности и защиты интересов вкладчиков и иных кредиторов.

Национальный банк устанавливает методики расчета нормативного капитала, активов и обязательств, размеров риска для каждого из нормативов безопасного функционирования с учетом международных стандартов и консультаций с банками, банковскими союзами и ассоциациями.

Национальный банк вправе на основе мотивированного суждения о деятельности банка изменять для этого банка отдельные нормативы безопасного функционирования.

Национальный банк Республики Беларусь информирует банки о предстоящем изменении нормативов безопасного функционирования и методик их расчета не позднее чем за один месяц до введения их в действие.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.09.2006 N 137 (ред. от 28.09.2013) утверждена Инструкция о нормативах безопасного функционирования для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций.

Банки не вправе предоставлять:

кредиты Правительству Республики Беларусь;

льготные условия инсайдерам и работникам банка.

Должностным лицам и специалистам банков запрещается одновременно принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Беларусь, а также заниматься лично или через доверенных лиц предпринимательской деятельностью и иной оплачиваемой деятельностью (выполнять иную оплачиваемую работу), за исключением осуществления преподавательской, научной и творческой деятельности в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь.

Банк не вправе уменьшать свой уставный фонд без предварительного получения письменного разрешения Национального банка.

Участие банка в уставном фонде другого банка допускается только с согласия Национального банка.

Участие банка в уставном фонде юридического лица, не являющегося банком, в размере, превышающем размер, установленный Национальным банком Республики Беларусь, допускается только после получения разрешения Национального банка Республики Беларусь.

Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка (собственник имущества банка не имеет права принимать решение о его ликвидации) в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации.

На приобретение в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом, либо группой физических и (или) юридических лиц, связанных между собой договором, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу, более пяти процентов акций в уставном фонде банка требуется получение согласия Национального банка.

Национальный банк имеет право отказать в даче согласия на совершение купли-продажи более пяти процентов акций банка при установлении хозяйственным судом банкротства приобретателя акций, несоответствия приобретателя акций требованиям к учредителям банка.

Банк должен получить разрешение Национального банка Республики Беларусь на приобретение более пяти процентов выпущенных им акций.

Срок исковой давности по требованиям банков и небанковских кредитно-финансовых организаций к кредитополучателям при неисполнении (ненадлежащем исполнении) условий кредитных договоров устанавливается в пять лет.

Исковая давность не распространяется на требования вкладчиков к банку или небанковской кредитно-финансовой организации о возврате вкладов (депозитов).

Клиенты вправе открывать необходимое им количество расчетных, депозитных и иных счетов в любой валюте в любых банках. Кроме того банки при проведении операций иногда открывают балансовые (внебалансовые) счета для учета денежных средств (обязательств) своих контрагентов, которыми могут быть как обычные клиенты, так и другие банки.

Законодательство Республики Беларусь предусматривает возможность открытия следующих видов банковских счетов клиентам:

текущий (расчетный) банковский счет;

счет по учету бюджетных средств;

благотворительный счет;

временный счет;

специальный счет;

субсчет;

вкладной (депозитный) счет;

текущий (расчетный) счет, доступ к которому может быть обеспечен при использовании дебетовой банковской платежной карточки.

Текущий (расчетный) банковский счет является основным для субъектов хозяйствования и предназначен для зачисления на него денежных средств, поступающих как в безналичном порядке, так и наличными, хранения средств и осуществления платежей со счета и для проведения иных операций. Указанный счет предназначен для осуществления неопределенного круга операций.

Текущий счет может открываться как в белорусских рублях, так и в иностранных валютах. Текущие счета могут открывать и физические лица. Юридическое лицо, индивидуальный предприниматель имеет право открывать необходимое количество счетов как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте, с учетом требований, установленных законодательством.

Для открытия текущего счета клиент представляет в учреждение банка следующие документы:

заявление на открытие счета;

копию учредительного документа, имеющего штамп о государственной регистрации, - для юридического лица;

копию свидетельства о государственной регистрации – для индивидуального предпринимателя:

карточку с образцами подписей должностных лиц юридического лица, индивидуального предпринимателя, имеющих право подписи документов для проведения расчетов, и оттиска печати, свидетельствованную в соответствии с законодательством;

иные документы, предусмотренные актами законодательства.

В случае открытия клиентам текущего счета для совершения операций его обособленным подразделением в заявлении на открытие счета делается запись с указанием полного наименования и места расположения (адреса) обособленного подразделения.

Основанием открытия текущего счета является договор текущего счета.

Счета распорядителей и получателей бюджетных средств по учету средств республиканского бюджета, местных бюджетов, бюджетов государственных внебюджетных фондов, внебюджетных средств бюджетных организаций, иных государственных средств, предусмотренных законодательством, счета уполномоченных органов, осуществляющих в соответствии с законодательством прием отдельных платежей в доход бюджета, а также счета по учету средств, размещенных местными финансовыми органами в банковские вклады (депозиты) (далее – счета по учету бюджетных средств), по сути, представляют собой текущий банковский счет с ограниченным режимом использования. Инструкцией о порядке расчетов с текущих счетов по учету бюджетных средств, утв. постановлением Министерства финансов от 12.12.2000 г. № 123 (ред. от 11.12.2002), определено, что клиенты обязаны расходовать полученные бюджетные средства строго по целевому назначению и в соответствии с законодательством.

При открытии счетов по учету бюджетных средств в соответствии с БК, кроме документов, необходимых для открытия текущего (расчетного) счета, в учреждение банка представляются два экземпляра распоряжения на открытие счета, выданного органами государственного казначейства.

Счета Министерства финансов, территориальных органов Министерства финансов, местных финансовых органов открываются не позднее следующего рабочего дня после получения распоряжения на открытие счета, а также всех документов, необходимых для открытия счета и заключения договора.

После открытия счета учреждение банка не позднее следующего рабочего дня направляет один экземпляр распоряжения на открытие счета в органы государственного казначейства с указанием в нем реквизитов открытого счета.

Благотворительный счет открывается физическому или юридическому лицу для сбора, хранения и использования денежных средств, поступающих в виде безвозмездной помощи или пожертвований в целях проведения благотворительных акций (для лечения граждан, строительства объектов различного назначения, ремонта и реконструкции зданий, представляющих историческую ценность, проведения экологических мероприятий). Благотворительный счет может открываться как в белорусских рублях, так и в иностранных валютах.

Декретом Президента Республики Беларусь от 28.11.2003 N 24 (ред. от 16.01.2013) "О получении и использовании иностранной безвозмездной помощи" установлено, что иностранной безвозмездной помощью являются денежные средства, в том числе в иностранной валюте, товары (имущество), безвозмездно предоставляемые в пользование, владение, распоряжение организациям и физическим лицам Республики Беларусь (далее - получатели) иностранными государствами, международными организациями, иностранными организациями и гражданами, а также лицами без гражданства и анонимными жертвователями. Иностранная безвозмездная помощь, полученная наличными денежными средствами, в том числе в иностранной валюте, подлежит внесению получателями на счета в банках Республики Беларусь в течение 5 банковских дней со дня ее получения или ввоза на территорию Республики Беларусь. В том случае, если иностранная валюта не будет использоваться, а будет продаваться и использоваться будут белорусские рубли, то помимо благотворительного счета в иностранной валюте необходимо открыть также благотворительный счет в белорусских рублях.

В заявлении на открытие благотворительного счета указываются цель (цели) открытия счета, необходимая сумма (либо указывается, что сумма не определена), порядок распоряжения неиспользованным остатком денежных средств, с учетом требований законодательства, для включения в последующем в договор благотворительного счета.

Временный счет юридическому лицу открывается: а) для строительства им объекта на срок до ввода его в эксплуатацию; б) учредителю создаваемой коммерческой организации или лицу, уполномоченному другими учредителями, - для формирования уставного фонда; в) для увеличения уставного фонда функционирующей организации, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством.

При закрытии временного счета денежные средства подлежат зачислению на текущий счет юридического лица либо возврату учредителям (участникам) при их отказе от создания юридического лица, при отказе в государственной регистрации юридического лица (регистрации изменений или дополнений в учредительные документы).

Для формирования уставного фонда юридического лица временный счет может быть открыт физическому лицу.  

Специальные счета в иностранной валюте открываются для хранения купленной на внутреннем валютном рынке иностранной валюты до момента ее использования в порядке, определенном законодательством. Эти счета открываются в том банке, где открыт текущий счет данного клиента в иностранных валютах, а при отсутствии такого счета – в том банке, где открыт текущий счет в белорусских рублях, в иных банках – с разрешения Национального банка.

Если у клиента отсутствует валютная выручка, а свои расчеты по внешнеэкономическим сделкам он планирует осуществлять за счет валюты, приобретаемой на внутреннем валютном рынке, такому клиенту достаточно иметь указанный специальный счет. Текущий счет в иностранной валюте в таком случае не требуется.

В соответствии с законодательством клиенту могут быть открыты следующие виды специальных счетов:

специальный транзитный валютный счет (далее – транзитный счет);

специальный счет для хранения купленной на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь иностранной валюты (далее – спецвалютный счет);

специальный счет для аккумулирования средств в иностранной валюте для погашения задолженности в иностранной валюте (далее – специальный счет для аккумулирования);

специальные счета, открываемые в соответствии с актами законодательства для аккумулирования денежных средств граждан на строительство жилья;

специальные счета для аккумулирования средств граждан на другие цели;

специальный (чековый) счет для совершения операций с именными приватизационными чеками «Имущество» (далее – специальный чековый счет);

другие специальные счета в случаях, установленных законодательством Республики Беларусь.

Транзитный счет открывается на отдельном лицевом счете балансового счета, на котором открывается счет в иностранной валюте клиента, и только к тем счетам, на которые в соответствии с режимом счета возможно поступление выручки в иностранной валюте.

Данный счет открывается учреждением банка самостоятельно при первом поступлении иностранной валюты без представления клиентом каких-либо документов.

Закрытие транзитного счета осуществляется учреждением банка одновременно с закрытием счета в иностранной валюте, к которому он был открыт.

Специальный счет для аккумулирования открывается в соответствии с нормативными правовыми актами Национального банка в целях аккумулирования иностранной валюты, направляемой на погашение задолженности в иностранной валюты, направляемой на погашение задолженности в иностранной валюте по кредитам, займам, ссудам, лизингу. Коммерческие организации и индивидуальные предприниматели вправе аккумулировать денежные средства граждан только через безналичную форму расчетов в соответствии с договором, предусматривающим использование аккумулированных денежных средств граждан на конкретные цели и право гражданина на его досрочное расторжение и возврат денежных средств. При этом под аккумулированием денежных средств понимается сбор денежных средств граждан указанными лицами для выполнения деятельности в интересах этих граждан (Постановление Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 08.08.1997 N 1044/20 (ред. от 04.12.2008) "Об аккумулировании денежных средств граждан").

Кроме того, декретом Президента Республики Беларусь от 06.06.2001 N 15 (ред. от 02.04.2007) "О некоторых мерах по повышению ответственности должностных лиц юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность с использованием, привлечением денежных средств граждан" установлено, что юридические лица, индивидуальные предприниматели, осуществляющие приобретение, строительство, реконструкцию жилых помещений для граждан, банковскую, страховую деятельность, профессиональную деятельность по ценным бумагам, обязаны заключать с гражданами договоры в письменной форме и определять в этих договорах кроме условий, определенных законодательством Республики Беларусь, ряд дополнительных условий. Это, в частности, размер и порядок внесения денежных средств гражданами; срок исполнения обязательства; основания расторжения договора ранее установленного срока; порядок возврата гражданам денежных средств в случае неисполнения обязательства или расторжения договора ранее установленного срока; ответственность за неисполнение обязательства.

Специальный (чековый) счет открывается в соответствии с Инструкцией о порядке обращения именных приватизационных чеков "Имущество", утвержденной постановлением Государственного комитета по имуществу Республики Беларусь от 05.04.2007 N 22 (ред. от 11.06.2013)

Физическое или юридическое лицо имеет право открывать только один специальный (чековый) счет.

 Закрытие специальных (чековых) счетов физических лиц производится по истечении срока обращения именных приватизационных чеков "Имущество", а также в случае смерти физического лица - после получения наследниками свидетельств о праве на наследство и списания указанных чеков со счета наследодателя.

Закрытие специального (чекового) счета юридического лица производится по истечении срока обращения именных приватизационных чеков "Имущество", а также в случае ликвидации юридического лица, его реорганизации в форме разделения, слияния, присоединения (у присоединенного юридического лица).

       Субсчет может открываться как юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю, так и их структурным подразделениям, как выделенным, так и не выделенным на отдельный баланс. Наиболее распространенным видом такого счета является субсчет, открываемый обособленному подразделению юридического лица, не выделенному на отдельный баланс и расположенному вне местонахождения юридического лица для аккумулирования выручки. Кроме того, указанным подразделениям, находящимся в другом населенном пункте, нежели юридическое лицо, могут открываться субсчета для выдачи наличных денежных средств на оплату труда, выплаты пенсий, пособий, командировочных расходов. Непосредственно юридическому лицу, а также его обособленному подразделению, выделенному на отдельный баланс, субсчет может быть открыт только в случаях, предусмотренных законодательством, т.е., когда это не только не запрещено, но прямо предусмотрено нормативным актом. Структурным подразделениям, выделенным на отдельный баланс, могут открываться субсчета для зачисления выручки и осуществления расчетов в безналичном порядке, а в случаях, установленных законодательством, - в наличной форме по платежам в обеспечение текущих нужд данного подразделения, в том числе уплаты платежей в бюджет.

       Субсчета в иностранных валютах могут открываться в случаях, предусмотренных законодательством. Исходя из определенного законодательством режима функционирования субсчета, он представляет собой разновидность текущего счета.

Особенности функционирования субсчета (источники поступления денежных средств, направления использования денежных средств, а также иные особенности) определяются непосредственно в договоре субсчета с учетом требований нормативного правового акта, во исполнение которого открывается субсчет.

Вкладной (депозитный) счет открывается на основании договора банковского вклада, то есть для хранения денежных средств и получения дохода. Он может открываться как в белорусских рублях, так и в иностранных валютах, как юридическим лицам, так и индивидуальным предпринимателям.

Договор банковского вклада является наиболее близким к договору банковского счета, поскольку договор банковского счета выделился из договора вклада до востребования. Отграничение этих договоров можно провести по целям их заключения и, как следствие, операциям, которые могут осуществляться по соответствующим счетам.

Проведение расчетных операций по вкладу является побочной (сопутствующей) услугой. В договоре текущего банковского счета проведение операций является его основной целью, а начисление и выплата процентов по данному договору лишь сопутствуют этому – оно может и отсутствовать, если это будет определено сторонами. Операции, осуществляемые по депозитному (вкладному) счету, носят разовый характер, а по текущему счету – систематический (массовый) характер.

Текущий (расчетный) банковский счет, доступ к которому может быть обеспечен при использовании дебетовой банковской платежной карточки открывается юридическому или физическому лицу для отражения операций, осуществляемых ими с использованием банковских платежных карточек.     

Инструкция о порядке совершения операций с банковскими платежными карточками, утв. постановлением Правления Национального банка от 18.01.2013 г. № 34 определяет следующее:

дебетовая карточка – карточка, при использовании которой операции проводятся в соответствии с договором об использовании карточки в пределах остатка денежных средств на счете клиента и (или) лимита овердрафта, установленного договором об использовании карточки;

кредитная карточка – карточка, при использовании которой операции осуществляются в пределах суммы кредита, предоставляемого банком-эмитентом в соответствии с условиями кредитного договора.

В зависимости от того, кто является владельцем текущего (расчетного) банковского счета, доступ к которому может быть обеспечен при использовании дебетовой банковской платежной карточки, выделяют следующие виды карточек:

личная дебетовая карточка – дебетовая карточка, использование которой предусмотрено договором об использовании карточки между банком-эмитентом и физическим лицом;

личная кредитная карточка – кредитная карточка, использование которой предусмотрено кредитным договором между банком-эмитентом и физическим лицом;

корпоративная дебетовая карточка – карточка, использование которой предусмотрено договором об использовании карточки, заключенным между банком-эмитентом и юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем);

корпоративная кредитная карточка – карточка, использование которой предусмотрено кредитным договором между банком-эмитентом и юридическим лицом (индивидуальным предпринимателем).

Банк обязан идентифицировать лицо, открывающее счет, и лицо, находящееся у него на обслуживании, при совершении банковских операций и иных сделок. Для этого в банке должна быть реализована программа идентификации клиентов. Программа идентификации включает, в том числе порядок оценки уровня риска совершения клиентом операций в целях легализации доходов, полученных незаконным путем, и основания оценки такого риска.

Для идентификации все потенциальные и уже имеющиеся клиенты банка разделяются на следующие группы: физические лица, индивидуальные предприниматели, организации, банки-корреспонденты.

Идентификация участников финансовых операций проводится при:

заключении с ними договоров на осуществление финансовых операций в письменной форме;

осуществлении финансовых операций, сумма которых равна или превышает 1000 базовых величин;

осуществлении финансовых операций, подлежащих особому контролю.

Идентификация участников финансовых операций возлагается на работников банка (операционистов), непосредственно взаимодействующих с клиентом, а также осуществляющих последующий анализ его деятельности.

Идентификация принимаемого на банковское обслуживание клиента осуществляется до открытия счета, проводится на основании документов и иных сведений, представленных участником финансовой операции, которые должны быть действительны на дату их представления. Ответственность за достоверность представляемых в банк документов и сведений несет клиент.

При идентификации клиентов особое внимание уделяется идентификации бенефициарных владельцев, осуществляющих реальный контроль над клиентом, а также лиц, которые выступают клиента в отношениях с банком.

Если от имени клиента действует его представитель, операционист идентифицирует представителя, проверяет его полномочия, а также идентифицирует и изучает представляемого клиента.

Если клиент открывает в соответствии с законодательством счет в банке с зачислением денежных средств на имя третьего лица, операционист принимает меры по идентификации третьих лиц.

На основании сведений о клиенте, полученных на стадии предварительного контроля (в ходе идентификации и проведения соответствующих мероприятий по проверке представленных сведений), операционист оценивает риск работы с клиентом.

Для присвоения работе с клиентом итоговой степени риска работник банка использует 3-векторную модель распределения рисков, в рамках которой оцениваются: риск по профилю клиента; риск по видам операций; риск по географическому фактору. При необходимости ответственное должностное лицо вправе принять мотивированное решение о присвоении работе с клиентом иной итоговой степени риска.

Содержащиеся в электронной централизованной базе деловых партнеров сведения о клиенте актуализируются:

1 раз в год – по клиентам с высокой итоговой степенью риска;

1 раз в течение 2-х календарных лет – по клиентам со средней итоговой степенью риска;

1 раз в течение 3-х календарных лет – по клиентам с низкой итоговой степенью риска;

идентификационные сведения по клиенту без открытия счета – при осуществлении им финансовой операции на сумму, равную либо превышающую 1000 базовых величин, либо финансовой операции, подлежащей особому контролю.

При возникновении сомнений в достоверности сведений, полученных ранее в ходе идентификации, проводится повторная идентификация клиента.

Сформированная в централизованной базе деловых партнеров анкета клиента хранится в электронном архиве в течение 5 лет после прекращения действия договора на осуществление финансовых операций (Правила внутреннего контроля в ОАО «АСБ Беларусбанк» по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности: утв. протоколом заседания Правления ОАО «АСБ Беларусбанк» 02 февр. 2011 г. № 12.7). 

Отношения между банками и их клиентами осуществляются на основе договоров, если иное не предусмотрено законом. В договоре должны быть указаны процентные ставки по кредитам и вкладам (депозитам), стоимость банковских услуг и сроки их выполнения, в том числе сроки обработки платежных документов, имущественная ответственность сторон за нарушение условий договора, включая ответственность за нарушение обязательств по срокам осуществления платежей и другие существенные условия договора.

 

Существуют следующие формы взаимоотношений:

1)когда клиентская база искусственно создается самим банком – банк инвестирует средства в малый и средний бизнес, создает предприятия, магазины, которые в обязательном порядке ведут всю свою деятельность, расчеты, платежи, через организовавший их банк. Порой банк организует всю инфраструктуру в населенном пункте и является градообразующим;

2) партнерские взаимоотношения между банком и клиентами – когда не только банк, но и клиент заинтересован в этих взаимоотношениях; например, страховая компания страхует банковские риски, вклады и при этом сама является клиентом банка – имеет счета, ведет денежные потоки в этом банке;

3) обычные клиентские отношения – самая распространенная форма взаимодействия банков с клиентами. Банки ведут между собой конкурентную борьбе за клиентов, постоянно совершенствуя свою деятельность, предлагая новые услуги и банковские продукты. Распространенным типом построения взаимоотношений с клиентами становится «интрнет-банк». В его рамках банк позволяет клиенту: получать банковские кредиты, открывать счета, осуществлять платежи и т.д.

 

4. Понятие и виды банковских операций

 

Банковская деятельность - совокупность осуществляемых банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями банковских операций, направленных на извлечение прибыли.

К банковским операциям относятся:

привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

открытие и ведение банковских счетов физических и (или) юридических лиц;

открытие и ведение счетов в драгоценных металлах;

осуществление расчетного и (или) кассового обслуживания физических и (или) юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов;

валютно-обменные операции;

купля-продажа драгоценных металлов и (или) драгоценных камней;

привлечение и размещение драгоценных металлов и (или) драгоценных камней во вклады (депозиты);

выдача банковских гарантий;

доверительное управление денежными средствами по договору доверительного управления денежными средствами;

инкассация наличных денежных средств, платежных инструкций, драгоценных металлов и драгоценных камней и иных ценностей;

выпуск в обращение банковских пластиковых карточек;

выдача ценных бумаг, подтверждающих привлечение денежных средств во вклады (депозиты) и размещение их на счета;

финансирование под уступку денежного требования (факторинг);

предоставление физическим и (или) юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для банковского хранения документов и ценностей (денежных средств, ценных бумаг, драгоценных металлов и драгоценных камней и др.);

перевозка наличных денежных средств, платежных инструкций, драгоценных металлов и драгоценных камней и иных ценностей между банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, их обособленными и структурными подразделениями, а также доставка таких ценностей клиентам банков и небанковских кредитно-финансовых организаций.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации вправе осуществлять в соответствии с законодательством Республики Беларусь:

поручительство за третьих лиц, предусматривающее исполнение обязательств в денежной форме;

доверительное управление драгоценными металлами и (или) драгоценными камнями;

операции (сделки) с драгоценными металлами и (или) драгоценными камнями;

лизинговую деятельность;

консультационные и информационные услуги;

выпуск (эмиссию), продажу, покупку ценных бумаг и иные операции с ценными бумагами;

иную деятельность, предусмотренную законодательством Республики Беларусь.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации могут осуществлять отдельные виды деятельности, перечень которых определяется законодательными актами Республики Беларусь, только на основании специального разрешения (лицензии).

Банковские операции могут быть активными, пассивными и посредническими.

Под активными банковскими операциями понимаются операции, направленные на предоставление денежных средств банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями.

Под пассивными банковскими операциями понимаются операции, направленные на привлечение денежных средств, драгоценных металлов и (или) драгоценных камней банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями.

Под посредническими банковскими операциями понимаются операции, содействующие осуществлению банковской деятельности банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями.

Банковские операции подразделяются также на квалифицирующие:

привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

открытие и ведение банковских счетов физических и (или) юридических лиц.

Иные банковские операции и виды деятельности.

Активные банковские операции: банковская гарантия; кредит; кредитный договор; договор факторинга (договор финансирования под уступку денежного требования); поручительство.

Форфейтинг - приобретение по договору одной стороной (форфейтером) у другой стороны (векселедержателя) простого или переводного векселя, срок платежа по которому не наступил, без права предъявления регресса к данному лицу. Договор форфейтинга является разновидностью договора факторинга, по которому, однако, уступается право требования не платежа, а векселя путем совершения индоссамента на форфейтера (фактора).

Суть форфейтинга (фр. forfeit - покупка долга) определяется тем, что форфейтер (фактор) приобретает у поставщика переводные или простые векселя должника, срок оплаты по которым наступает в будущем, которые при этом гарантируются к оплате банком. При этом форфейтером, как правило, выступает банк поставщика, принимающий указанные векселя и оплачивающий их без права регрессного требования к поставщику.

Договор факторинга обычно предусматривает краткосрочное финансирование, а договор форфейтинга, как правило, заключается при необходимости финансирования поставщика на средние и длительные сроки.

Форфейтер учитывает векселя с дисконтом.

Преимуществом форфейтинга по сравнению с иными формами открытого факторинга является то, что вексель представляет собой абстрактное долговое обязательство должника, не связанное с договором, на основании которого был выдан вексель. Должник не вправе предъявлять к форфейтеру требования, которые он вправе предъявить к поставщику, а впоследствии к фактору, при иных условиях факторинга.

Пассивные банковские операции: банковский вклад (депозит); договор банковского вклада (депозита); договор благотворительного счета; договор временного счета; договор корреспондентского счета; договор доверительного управления денежными средствами; договор карт-счета; договор текущего (расчетного) банковского счета.

Посреднические банковские операции: аккредитив; валютно-обменные операции; договор банковского хранения; инкассация; платежная инструкция; платежное поручение; платежное требование; расчеты.

Наряду с ГК и БК порядок осуществления банковских операций регламентируется иными актами законодательства, а именно:

Инструкцией о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.2003 N 226 (ред. от 18.04.2013);

письмом Национального банка Республики Беларусь от 09.07.2004 N 04-23/509 "О предоставлении кредитов в иностранной валюте";

Указом Президента Республики Беларусь от 22.02.2000 N 82 (ред. от 01.03.2007) "О некоторых мерах по упорядочению расчетов в Республике Беларусь";

Порядком расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 29.06.2000 N 359 (ред. от 24.10.2011);

Инструкцией о банковском переводе, утвержденной Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 N 66 (ред. от 19.11.2012).

 

5. Правовое положение небанковских

кредитно-финансовых организаций

 

Небанковская кредитно-финансовая организация - юридическое лицо, имеющее право осуществлять отдельные банковские операции и виды деятельности, предусмотренные ст. 14 БК, за исключением осуществления в совокупности следующих банковских операций:

привлечение денежных средств физических и (или) юридических лиц во вклады (депозиты);

размещение привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

открытие и ведение банковских счетов физических и (или) юридических лиц.

Допустимые сочетания банковских операций, которые могут осуществлять небанковские кредитно-финансовые организации, устанавливаются Национальным банком. Однако в настоящее время они не установлены, поскольку в Республике Беларусь не создано ни одной такой организации.

Законодательство Российской Федерации различает два вида небанковских кредитных организаций в зависимости от круга осуществляемых ими банковских операций: небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитно-кредитные операции (НДКО) и расчетные небанковские кредитные организации (РНКО).

Согласно Положению Банка России от 21.09.2001 N 153-П "Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции" НДКО могут осуществлять следующие банковские операции:

- привлечение денежных средств юридических лиц во вклады (на определенный срок);

- размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических лиц от своего имени и за свой счет;

- купля-продажа иностранной валюты в безналичной форме (данную операцию НДКО вправе осуществлять исключительно от своего имени и за свой счет);

- выдача банковских гарантий.

НДКО не вправе осуществлять следующие банковские операции:

- привлечение денежных средств физических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок) и юридических лиц во вклады до востребования;

- открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;

- осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

- инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

- купля-продажа иностранной валюты в наличной форме;

- привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

- осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.

НДКО не разрешается открывать филиалы и создавать дочерние организации за рубежом.

В соответствии с Инструкцией Банка России от 26.04.2006 N 129-И "О банковских операциях и других сделках расчетных небанковских кредитных организаций, обязательных нормативах расчетных небанковских кредитных организаций и особенностях осуществления Банком России надзора за их соблюдением" РНКО вправе осуществлять в сочетании следующие банковские операции:

открытие и ведение банковских счетов юридических лиц;

осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам;

инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

куплю-продажу иностранной валюты в безналичной форме;

осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).

РНКО могут осуществлять деятельность на рынке ценных бумаг: выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами. Указанные организации также имеют право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.

РНКО помимо банковских операций вправе осуществлять ряд сделок: выдавать поручительства за третьих лиц, предусматривающие исполнение обязательств в денежной форме; приобретать права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме; доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами; осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями; предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей; лизинговые операции; оказание консультационных и информационных услуг.

При создании, реорганизации небанковской кредитно-финансовой организации, осуществлении и прекращении ее деятельности применяются положения, предусмотренные для банков, если иное не установлено законодательством. Небанковская кредитно-финансовая организация создается в форме хозяйственного общества.

Наименование небанковской кредитно-финансовой организации должно содержать указание на характер деятельности этой организации посредством использования слов "небанковская кредитно-финансовая организация", а также на ее организационно-правовую форму.

Юридические лица, зарегистрированные на территории Республики Беларусь в установленном порядке, не могут использовать в своем наименовании слова "небанковская кредитно-финансовая организация" либо иным образом указывать на то, что они имеют право на осуществление банковской деятельности, за исключением лиц, получивших от Национального банка лицензию на осуществление банковской деятельности.

Небанковские кредитно-финансовые организации подлежат государственной регистрации в Национальном банке Республики Беларусь. Небанковская кредитно-финансовая организация на основании лицензии, выданной Национальным банком, вправе осуществлять отдельные банковские операции (дилинговые операции, управление денежными средствами по договору с собственником или распорядителем этих средств, выдача за третьих лиц гарантий и поручительств, форфейтинг, лизинг, инвестиционное посредничество, деятельность депозитария). Допустимые сочетания банковских операций, которые могут осуществлять данные организации, устанавливаются Национальным банком.

Перечень документов, представляемых для государственной регистрации небанковской кредитно-финансовой организации и получения лицензии на осуществление банковской деятельности, определяется Национальным банком в зависимости от организационно-правовой формы небанковской кредитно-финансовой организации и деятельности, которую она будет осуществлять.

Решения о государственной регистрации небанковской кредитно-финансовой организации или об отказе в ее государственной регистрации принимаются Национальным банком в срок, не превышающий двух месяцев со дня представления необходимых для государственной регистрации документов. В государственной регистрации небанковской кредитно-финансовой организации может быть отказано в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов, установленных Национальным банком.

Одновременно с принятием решения о государственной регистрации небанковской кредитно-финансовой организации Национальный банк принимает решение о перечне банковских операций, которые может осуществлять эта организация, и о выдаче ей лицензии на осуществление банковской деятельности.

Национальный банк на основании решения о государственной регистрации небанковской кредитно-финансовой организации в десятидневный срок представляет в Министерство юстиции Республики Беларусь необходимые сведения об этой организации для включения их в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Зарегистрированной небанковской кредитно-финансовой организации выдаются свидетельство о ее государственной регистрации и лицензия на осуществление банковской деятельности.

Документы, представляемые небанковской кредитно-финансовой организацией для внесения изменений и (или) дополнений в перечень банковских операций, указанный в выданной ей лицензии на осуществление банковской деятельности, а также порядок их представления и рассмотрения устанавливаются Национальным банком.

На основании решения о внесении изменений и (или) дополнений в перечень банковских операций, указанный в лицензии на осуществление банковской деятельности, Национальный банк Республики Беларусь выдает небанковской кредитно-финансовой организации лицензию на новом бланке с указанием в ней измененного перечня банковских операций, которые эта организация вправе осуществлять.

Реорганизация и ликвидация небанковских кредитно-финансовых организаций осуществляются в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь для юридических лиц соответствующей организационно-правовой формы, с учетом особенностей, предусмотренных для банков.

В случае реорганизации небанковской кредитно-финансовой организации путем преобразования ее в иную коммерческую организацию эта коммерческая организация не может быть преобразована в небанковскую кредитно-финансовую организацию ранее трех лет со дня отзыва лицензии на осуществление банковской деятельности.

Преобразование небанковской кредитно-финансовой организации в банк (внесение соответствующих изменений в устав небанковской кредитно-финансовой организации) допускается при соблюдении требований, установленных для государственной регистрации банков.

 

 6. Государственный контроль за деятельностью банков и иных кредитно-финансовых организаций и их ответственность

 

Постановлением Правления Национального банка от 30.11.2012 № 625 (в ред. от 01.10.2013 № 567) утверждена Инструкция об организации системы внутреннего контроля в банках, небанковских кредитно-финансовых организациях, банковских группах и банковских холдингах  (далее – Инструкция № 625).

Внутренний контроль это процесс, осуществляемый банком в целях обеспечения упорядоченного и эффективного осуществления деятельности в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь и локальных нормативных правовых актов банка. Система внутреннего контроля это совокупность внутреннего контроля, внутреннего аудита, организационной структуры, локальных нормативных правовых актов, определяющих стратегию, политику, методики и процедуры внутреннего контроля, а также полномочий и ответственности органов управления банка и должностных лиц.

Головная организация банковской группы и (или) банковского холдинга обязана организовать систему внутреннего контроля в банковской группе и (или) банковском холдинге на консолидированной основе таким образом, чтобы обеспечить своевременное получение информации о деятельности участников банковской группы и (или) банковского холдинга в целях осуществления оценки эффективности деятельности таких участников и соблюдения ими требований законодательства и локальных нормативных правовых актов.

По результатам оценки системы внутреннего контроля в банке в ходе осуществления банковского надзора Национальный банк вправе на основании мотивированного суждения о соответствии (несоответствии) системы внутреннего контроля требованиям, установленным Национальным банком, принимать решения о:

государственной регистрации созданного в результате реорганизации банка и одновременно выдаче ему специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности;

государственной регистрации изменений и (или) дополнений, вносимых в устав банка (при реорганизации банка);

выдаче (отказе в выдаче) банку специального разрешения (лицензии) на осуществление банковской деятельности, внесении (отказе во внесении) изменений и (или) дополнений в перечень банковских операций, указанный в выданном банку специальном разрешении (лицензии) на осуществление банковской деятельности;

применении мер надзорного реагирования.

Органы управления банка обязаны обеспечить эффективный внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень финансовой надежности и информационной безопасности, соответствующий характеру и объемам осуществляемых банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности.

Банк обязан обеспечить постоянное участие органов управления в организации и функционировании системы внутреннего контроля, а также четкое распределение полномочий по осуществлению внутреннего контроля и ответственности между советом директоров (наблюдательным советом), аудиторским комитетом, исполнительным органом, иными коллегиальными органами, подразделениями и работниками всех уровней, включая должностное лицо, ответственное за внутренний контроль в банке, подразделение по осуществлению внутреннего контроля в банке (при его наличии), специальное подразделение по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности, службу внутреннего аудита, и взаимодействие между всеми указанными участниками системы внутреннего контроля.

Совет директоров (наблюдательный совет) банка обязан обеспечить организацию системы внутреннего контроля, исключение конфликта интересов и условий его возникновения в процессе осуществления внутреннего контроля, утвердить локальный нормативный правовой акт, определяющий стратегию банка в отношении организации и осуществления внутреннего контроля.

Совет директоров (наблюдательный совет) обязан:

устанавливать лимиты на операции и иную деятельность, решения в отношении которых принимаются исполнительным органом банка и (или) руководителем банка;

регулярно рассматривать результаты оценки эффективности системы внутреннего контроля, ее соответствия характеру, масштабам и условиям деятельности банка, давать указания исполнительному органу банка по вопросам организации внутреннего контроля и принятия мер по повышению его эффективности;

рассматривать управленческую отчетность по вопросам функционирования системы внутреннего контроля;

рассматривать информацию аудиторского комитета о результатах проверок службы внутреннего аудита;

принимать меры, обеспечивающие своевременное устранение исполнительным органом банка нарушений законодательства Республики Беларусь, злоупотреблений и недостатков, выявленных в ходе проверок (ревизий) службы внутреннего аудита, аудиторской организации, аудитора - индивидуального предпринимателя, ревизионной комиссии (ревизора), Национального банка и иных государственных (контролирующих) органов, а также выполнение полученных рекомендаций;

принимать стратегические решения по совершенствованию системы внутреннего контроля.

Аудиторский комитет:

осуществляет внутренний мониторинг выполнения решений совета директоров (наблюдательного совета), принятых в отношении системы внутреннего контроля, службы внутреннего аудита;

осуществляет оценку эффективности системы внутреннего контроля, деятельности службы внутреннего аудита в банке;

регулярно представляет совету директоров (наблюдательному совету) управленческую отчетность о состоянии системы внутреннего контроля и деятельности службы внутреннего аудита;

рассматривает результаты проверок (ревизий) службы внутреннего аудита, аудиторской организации, аудитора - индивидуального предпринимателя, ревизионной комиссии (ревизора), Национального банка и иных государственных (контролирующих) органов, представляет совету директоров (наблюдательному совету) информацию о выявленных существенных проблемах, злоупотреблениях и недостатках в деятельности банка, которые могут привести к неблагоприятным последствиям;

представляет на рассмотрение совета директоров (наблюдательного совета) свои рекомендации по вопросам внутреннего контроля и внутреннего аудита, предложения по совершенствованию системы внутреннего контроля, в том числе на основании рассмотрения результатов проверок (ревизий) службы внутреннего аудита, аудиторской организации, аудитора - индивидуального предпринимателя, ревизионной комиссии (ревизора), Национального банка и иных государственных (контролирующих) органов;

осуществляет внутренний мониторинг процедуры составления финансовой, бухгалтерской, пруденциальной и иной отчетности;

принимает решения в отношении внутреннего контроля и внутреннего аудита по поручению совета директоров (наблюдательного совета);

осуществляет выбор аудиторской организации, аудитора - индивидуального предпринимателя и организует необходимое взаимодействие с ними;

осуществляет иные функции в соответствии с порядком, установленным банком.

Состав и периодичность представления информации совету директоров (наблюдательному совету) должны обеспечивать достаточность информации и своевременность ее представления для принятия управленческих решений.

Исполнительный орган банка обязан организовать систему внутреннего контроля, деятельность службы внутреннего аудита и обеспечить достижение банком целей и выполнение задач, установленных советом директоров (наблюдательным советом) в данной области.

Исполнительный орган банка обязан утвердить локальные нормативные правовые акты, регламентирующие политику, методики и процедуры осуществления банковских и иных операций (сделок) и их контролирования, установления лимитов и иных ограничений (если уставом банка не определено, что утверждение таких локальных нормативных правовых актов входит в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета), а также порядок принятия решений, взаимодействия подразделений, распределения и делегирования полномочий в процессе осуществления операций (сделок), управления рисками, внутреннего контроля, обеспечивать их эффективное применение на практике.

Исполнительный орган банка обязан:

обеспечивать выполнение решений совета директоров (наблюдательного совета), реализацию стратегии и политики банка, в том числе в отношении организации и осуществления внутреннего контроля;

осуществлять контролирование соблюдения лимитов, полномочий должностных лиц, в том числе при осуществлении крупных сделок;

осуществлять контролирование принятия мер по снижению (ограничению) рисков;

осуществлять внутренний мониторинг эффективности системы внутреннего контроля и контролирование устранения выявленных нарушений и недостатков внутреннего контроля;

рассматривать управленческую отчетность, содержащую результаты и материалы периодических оценок эффективности системы внутреннего контроля, его отдельных направлений и видов;

организовывать эффективную систему передачи и обмена информацией, которая должна обеспечивать поступление необходимых сведений к заинтересованным в них пользователям;

не допускать утверждения локальных нормативных правовых актов банка и (или) совершения действий, которые могут создавать условия для нарушения законодательства Республики Беларусь и (или) препятствовать осуществлению внутреннего контроля, принимать меры по совершенствованию системы внутреннего контроля.

Банк обязан назначить должностное лицо, ответственное за внутренний контроль в банке, которое является работником банка и может возглавлять подразделение по осуществлению внутреннего контроля в банке.

Должностное лицо, ответственное за внутренний контроль в банке, координирует и контролирует деятельность подразделений и (или) должностных лиц, осуществляющих внутренний контроль, в отдельных подразделениях банка и (или) по отдельным направлениям деятельности (бизнес-линиям, бизнес-процессам) (при их наличии), организует разработку локальных нормативных правовых актов, регламентирующих политику, методики и процедуры осуществления внутреннего контроля, обеспечивает составление управленческой отчетности о состоянии системы внутреннего контроля и представление ее на рассмотрение органов управления банка, аудиторского комитета.

Должностное лицо, ответственное за внутренний контроль в банке, входит в состав аудиторского комитета. Статус, должностные обязанности, полномочия и ответственность указанного должностного лица должны быть закреплены в локальных нормативных правовых актах банка.

Во избежание конфликта интересов функции должностного лица, ответственного за внутренний контроль в банке, не должны включать управление деятельностью подразделений (бизнес-линиями, бизнес-процессами) и работников банка, которые генерируют риски (за исключением операционного, репутационного, стратегического рисков), осуществляют управление рисками, а также службой внутреннего аудита.

Работники банка при выполнении своих должностных обязанностей должны осуществлять контролирование правильности и законности проводимых операций, а также предупреждать возникновение конфликта интересов.

Банк проводит оценку соответствия установленным им квалификационным требованиям и требованиям к деловой репутации для должностного лица, ответственного за внутренний контроль в банке, руководителя службы внутреннего аудита с периодичностью, достаточной для обеспечения поддержания их квалификации и деловой репутации на должном уровне.

Организационная структура системы внутреннего контроля должна соответствовать организационно-функциональной структуре банка, характеру и объемам осуществляемых им банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности.

Система внутреннего контроля должна быть обеспечена квалифицированными специалистами, необходимыми информационными системами и программно-техническими средствами, позволяющими осуществлять сбор, обработку, анализ, передачу и защиту информации, используемой для внутреннего контроля.

Банк должен осуществлять постоянный анализ действующих информационных систем на предмет их возможности обеспечить функционирование системы внутреннего контроля в соответствии с установленными требованиями и своевременно проводить необходимую доработку (актуализацию) этих систем либо внедрять новые.

Организационная структура системы внутреннего контроля, генерируемые ею информационные потоки, распределение областей ответственности и полномочий должностных лиц, порядок их осуществления, порядок взаимодействия между подразделениями и работниками банка, подчиненность и подотчетность должностных лиц и подразделений, осуществляющих внутренний контроль, порядок информационного обеспечения должностных лиц и подразделений, ответственных за внутренний контроль, порядок принятия решений должны быть организованы таким образом, чтобы исключить конфликт интересов, в том числе между подразделениями (должностными лицами), осуществляющими внутренний контроль, и подразделениями (должностными лицами), которые подвергаются внутреннему контролю.

В банке должны быть разработаны и утверждены локальные нормативные правовые акты, содержащие политику, методики и процедуры внутреннего контроля, которые должны быть последовательными, иметь степень детализации, адекватную масштабам и сложности деятельности банка, применяться единообразно во всех его подразделениях.

Указанные локальные нормативные правовые акты необходимо не реже чем один раз в год подвергать оценке на адекватность, в том числе с учетом существенных для банка изменений в его деятельности и состоянии, и по результатам оценки вносить соответствующие корректировки.

Система внутреннего контроля банка должна организовываться по следующим направлениям:

контролирование достижения поставленных стратегических целей;

контролирование обеспечения эффективности и результативности финансовой и хозяйственной деятельности банка при совершении банковских и иных операций (сделок);

контролирование эффективности управления активами и пассивами;

контролирование сохранности активов и вложений банка;

контролирование достоверности, полноты, объективности и своевременности ведения бухгалтерского учета, составления и представления финансовой, бухгалтерской, пруденциальной и иной отчетности (для внешних и внутренних пользователей);

контролирование распределения полномочий и ответственности;

контролирование соблюдения банком и его работниками требований законодательства Республики Беларусь, локальных нормативных правовых актов банка;

внутренний контроль за организацией работы по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности;

контролирование эффективности функционирования системы управления рисками;

контролирование деятельности информационных систем, управления информационными потоками (получением и передачей информации), обеспечения информационной безопасности;

контролирование работы с обращениями граждан и юридических лиц;

контролирование соблюдения законодательства Республики Беларусь о банковской, коммерческой и иной охраняемой законом тайне и требований Национального банка к раскрытию информации;

контролирование исключения конфликта интересов в деятельности банка.

Банк вправе в своих нормативных правовых актах определять дополнительные направления внутреннего контроля.

При осуществлении внутреннего контроля банк должен использовать такие формы (способы), как:

внутренний контроль, осуществляемый советом директоров (наблюдательным советом) и исполнительным органом путем получения регулярной управленческой отчетности и запроса иной отчетности и информации о результатах деятельности подразделений, разъяснений руководителей соответствующих подразделений в целях выявления недостатков, нарушений, ошибок;

внутренний контроль за распределением полномочий при осуществлении банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности, осуществляемый на основании локальных нормативных правовых актов банка, определяющих функциональные полномочия подразделений и полномочия работников при совершении банковских и иных операций (сделок);

бухгалтерский контроль, направленный на формирование полной и достоверной информации об осуществлении банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности в целях обеспечения сохранности активов и имущества банка, который осуществляется путем проверки правильности оценки активов и обязательств, полноты и своевременности совершения платежей, обоснованности расходов;

материальный (физический) контроль, осуществляемый путем проверки ограничения доступа к материальным ценностям, пересчета материальных ценностей, разделения ответственности за хранение и использование материальных ценностей, обеспечения охраны помещения для хранения материальных ценностей;

контролирование соблюдения установленных лимитов на осуществление банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности путем получения соответствующей отчетности и сверки с данными первичных документов;

контролирование соблюдения процедуры принятия решений об осуществлении банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности и распределения полномочий при совершении банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности, превышающих установленные лимиты, предусматривающей своевременное информирование соответствующих руководителей банка (его подразделений) о таких операциях и иной деятельности или сложившейся ситуации и их надлежащее отражение в бухгалтерском учете и отчетности;

проверка соответствия деятельности банка законодательству Республики Беларусь и локальным нормативным правовым актам банка;

проверка соблюдения порядка (процедур) осуществления банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности, выверка счетов, информирование соответствующих руководителей банка (его подразделений) о выявленных нарушениях, ошибках и недостатках;

правовой контроль, осуществляемый путем экспертной оценки договорных отношений по осуществляемым банковским и иным операциям (сделкам) и иной деятельности;

технологический контроль, осуществляемый в процессе подготовки и осуществления банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности в автоматизированном режиме путем проверки соблюдения соответствующих технических кодексов и стандартов в области информационных систем;

контролирование деятельности организации - поставщика услуг по договору аутсорсинга;

иные определяемые банком в своих локальных нормативных правовых актах формы (способы) внутреннего контроля.

Локальными нормативными правовыми актами банка устанавливается порядок выявления конфликта интересов, сфер и условий его возникновения, а также осуществления контролирования полноты и эффективности принимаемых банком мер по их выявлению и исключению.

Требования по осуществлению внутреннего контроля предотвращения и выявления финансовых операций, связанных с легализацией доходов, полученных преступным путем, и финансированием террористической деятельности, а также контролирования соблюдения норм и требований валютного законодательства Республики Беларусь устанавливаются в соответствии с отдельными нормативными правовыми актами Республики Беларусь.

Порядок контролирования деятельности информационных систем, управления информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечения информационной безопасности должен быть установлен локальными нормативными правовыми актами банка с учетом требований настоящей Инструкции, технических кодексов и стандартов в области информационных систем, их внутреннего контроля и аудита и распространяться на все подразделения, бизнес-линии и бизнес-процессы банка.

В целях обеспечения бесперебойной и непрерывной работы автоматизированных информационных систем и технических средств банк обязан осуществлять:

общий контроль, состоящий из проводимых банком процедур резервирования (копирования) данных и восстановления функций автоматизированных информационных систем, осуществления поддержки в течение жизненного цикла автоматизированных информационных систем, включая определение правил приобретения, разработки и обслуживания (сопровождения) программного обеспечения, порядка контролирования безопасности физического доступа;

программный контроль, осуществляемый встроенными в прикладные программы автоматизированными процедурами, а также выполняемыми вручную процедурами, контролирующими обработку банковских и иных операций (сделок), такими как контрольное редактирование, контроль логического доступа, внутренние процедуры резервирования и восстановления данных и т.п.

Банк должен обеспечить своевременность, надежность, доступность, целостность, подлинность, конфиденциальность и правильное оформление информации, на основании которой осуществляется контролирование деятельности информационных систем, управления информационными потоками и обеспечения информационной безопасности. Информация должна включать сведения о деятельности банка и ее результатах, данные о соблюдении установленных требований нормативных правовых актов, устава банка, иных локальных нормативных правовых актов, а также сведения о событиях и условиях, имеющих отношение к принятию решений, и иные необходимые сведения. Форма представления информации должна быть определена с учетом потребностей конкретного пользователя (совет директоров (наблюдательный совет), аудиторский комитет, исполнительный орган банка, подразделения, работники).

Контролирование функционирования системы управления рисками должно включать:

соблюдение работниками банка порядка контролирования рисков, определенного локальными нормативными правовыми актами банка;

проверку соблюдения локальных нормативных правовых актов банка, содержащих стратегию, политику, методики и процедуры управления рисками, законодательства Республики Беларусь, правильности составления пруденциальной и иной отчетности, включая управленческую, которая проводится должностными лицами (подразделениями), осуществляющими внутренний контроль и (или) внутренний аудит в банке;

оценку службой внутреннего аудита эффективности системы управления рисками в банке.

Банк обязан осуществлять следующие виды внутреннего контроля: предварительный, текущий и последующий.

Предварительный контроль осуществляется до фактического совершения банковских и иных операций (сделок) и используется:

в области подбора кадров - путем тщательного анализа деловых и профессиональных знаний и навыков, необходимых для выполнения определенной работы (должностных обязанностей), и подбора из числа кандидатов наиболее подготовленных и квалифицированных специалистов, обладающих соответствующей деловой репутацией;

в области привлечения и размещения денежных средств - посредством предварительного анализа эффективности проводимых банком операций путем определения оптимальных средств и методов для их выполнения с целью избежания либо ограничения возможных потерь;

в области материальных ресурсов - путем обеспечения банка необходимыми техническими средствами, оборудованием, современными автоматизированными информационными системами и технологиями исходя из финансовых возможностей банка и в соответствии с локальными нормативными правовыми актами банка;

в области разграничения обязанностей и полномочий - путем разработки и утверждения единообразных локальных нормативных правовых актов, определяющих методики, процедуры, порядок проведения банковских и иных операций (сделок), задачи, функции и полномочия подразделений (бизнес-линий, бизнес-процессов) и их руководителей, должностных инструкций работников, а также установления и регулярного пересмотра лимитов и иных ограничений;

в иных областях, определенных в локальных нормативных правовых актах банка.

Текущий контроль за совершаемыми банковскими и иными операциями (сделками) и иной деятельностью, соблюдением установленных процедур принятия решений по осуществлению банковских и иных операций (сделок), установленного документооборота осуществляется в течение операционного дня банка в процессе исполнения работником возложенных на него обязанностей. Текущий контроль проводится для предупреждения фактов отклонений от требований законодательства Республики Беларусь, локальных нормативных правовых актов банка, своевременного и достоверного отражения банковских и иных операций (сделок) в бухгалтерском учете, обеспечения целевого использования средств и сохранности имущества банка.

Последующий контроль осуществляется после совершения банковских и иных операций (сделок). В процессе последующего контроля проверяются обоснованность и правильность совершения операций (сделок), соответствие документов установленным формам и требованиям по их оформлению, соответствие выполняемых работниками обязанностей их должностным инструкциям, соблюдение установленных процедур сверки, согласования и визирования документов, оценивается эффективность обеспечения информационной безопасности, анализируется распределение обязанностей между работниками, выявляются причинно-следственные связи нарушений и недостатков и определяются меры по их устранению, корректируются планируемые и прогнозируемые показатели.

Порядок осуществления предварительного, текущего и последующего контроля должен быть установлен банком в локальных нормативных правовых актах в соответствии со спецификой решаемых задач.

Банк должен осуществлять внутренний мониторинг системы внутреннего контроля на постоянной основе путем наблюдения за функционированием системы внутреннего контроля на всех уровнях управления в целях оценки степени ее соответствия масштабам и характеру деятельности банка, выявления недостатков, разработки предложений по совершенствованию системы внутреннего контроля банка и осуществления контролирования реализации принятых решений.

Локальными нормативными правовыми актами банка должен определяться порядок осуществления внутреннего мониторинга системы внутреннего контроля (методика, правила, периодичность, порядок рассмотрения результатов) в целях принятия необходимых мер по совершенствованию системы внутреннего контроля с учетом изменения внутренних и внешних факторов, оказывающих воздействие на деятельность банка.

В локальных нормативных правовых актах должны быть установлены порядок, состав, уровни и периодичность представления органам управления банка, аудиторскому комитету и должностным лицам управленческой отчетности по вопросам внутреннего контроля, включая результаты внутреннего мониторинга системы внутреннего контроля, информацию о ее состоянии и оценку эффективности функционирования системы внутреннего контроля, позволяющие обеспечивать достаточность информации и своевременность ее представления органам управления банка для принятия управленческих решений.

Служба внутреннего аудита подчиняется непосредственно руководителю банка. Руководитель службы внутреннего аудита должен входить в состав аудиторского комитета.

Служба внутреннего аудита обязана осуществлять проверку деятельности банка, включая систему внутреннего контроля и систему управления рисками, оценку эффективности организации бизнес-процессов.

Служба внутреннего аудита не должна вовлекаться в осуществление банковских и иных операций (сделок) и иной деятельности банка, подлежащей внутреннему аудиту, разработку (подготовку) локальных нормативных правовых актов банка (за исключением регулирующих деятельность службы внутреннего аудита), а также привлекаться для осуществления ежедневных процедур внутреннего контроля. Руководитель и работники службы внутреннего аудита не имеют права подписывать от имени банка платежные инструкции и (или) кассовые, бухгалтерские и иные документы, в соответствии с которыми банк принимает банковские риски, либо визировать такие документы.

Деятельность службы внутреннего аудита должна регулироваться локальным нормативным правовым актом банка, при этом в нем определяются:

цель и сфера деятельности службы внутреннего аудита;

принципы (стандарты) и методы деятельности службы внутреннего аудита;

задачи, права и обязанности службы внутреннего аудита;

права и обязанности руководителя службы внутреннего аудита;

условия и порядок информирования службой внутреннего аудита совета директоров (наблюдательного совета), аудиторского комитета, их руководителей, руководителя банка, а также руководителя подразделения банка, в котором проводился внутренний аудит, о результатах проверок службы внутреннего аудита;

условия и порядок информирования службой внутреннего аудита совета директоров (наблюдательного совета), аудиторского комитета и руководителя банка о случаях, которые препятствуют осуществлению службой внутреннего аудита своих функций;

условия и порядок привлечения службы внутреннего аудита к оказанию консультаций при осуществлении текущей деятельности банка;

ответственность руководителя службы внутреннего аудита за неисполнение (ненадлежащее исполнение) возложенных на него обязанностей;

порядок взаимодействия службы внутреннего аудита с подразделениями и работниками банка, полномочия службы внутреннего аудита по доступу в помещения банка, к документам банка, а также по получению от работников банка информации и разъяснений, которые могут потребоваться для осуществления службой внутреннего аудита своих функций;

порядок информирования службы внутреннего аудита об осуществляемых и планируемых банковских и иных операциях (сделках) и иной деятельности банка, принимаемых решениях и локальных нормативных правовых актах банка, а также о других вопросах деятельности банка, необходимых для осуществления службой внутреннего аудита своих функций;

условия и порядок принятия решений о привлечении сторонней организации для выполнения работ по осуществлению внутреннего аудита в банке (аутсорсинг внутреннего аудита) по отдельным операциям или направлениям деятельности (бизнес-линиям, бизнес-процессам) в случае принятия такого решения органом управления банка.

Деятельность службы внутреннего аудита в банке должна осуществляться в соответствии со следующими принципами:

независимость службы внутреннего аудита от деятельности других подразделений банка;

объективность в изложении материалов, принятии решений и внесении предложений, направленных на устранение выявленных недостатков и нарушений в деятельности банка;

системность, комплексность охвата проверками службы внутреннего аудита всех направлений деятельности банка;

профессионализм и компетентность работников службы внутреннего аудита;

конфиденциальность;

эффективность функционирования службы внутреннего аудита.

Служба внутреннего аудита обязана:

разработать локальный нормативный правовой акт банка, регулирующий деятельность службы внутреннего аудита;

разработать план работы службы внутреннего аудита, внести его на утверждение совета директоров (наблюдательного совета), а также информировать совет директоров (наблюдательный совет) и аудиторский комитет о его выполнении;

определять наиболее рисковые операции и направления деятельности (бизнес-линии, бизнес-процессы) для подготовки плана работы службы внутреннего аудита;

оценивать в ходе проверок эффективность системы внутреннего контроля, включая проверку процедур внутреннего контроля по направлениям деятельности (бизнес-линиям, бизнес-процессам);

оценивать в ходе проверок эффективность функционирования системы управления рисками, включая проверку полноты применения и правильности методики оценки банковских рисков, процедур управления банковскими рисками;

проверять организацию деятельности информационных систем, управления информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности, включая контролирование целостности баз данных и их защиту от несанкционированного доступа и (или) использования, наличие планов действий на случай непредвиденных обстоятельств;

проверять организацию работы по предотвращению легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирования террористической деятельности;

проверять соблюдение законодательства Республики Беларусь и локальных нормативных правовых актов банка при осуществлении деятельности банка;

проверять достоверность, полноту, объективность и своевременность представления отчетности и иных сведений в соответствии с законодательством Республики Беларусь в Национальный банк и иные государственные органы;

проверять достоверность, полноту, объективность и своевременность представления управленческой отчетности и иной информации органам управления банка в соответствии с локальными нормативными правовыми актами банка;

проверять сохранность активов и вложений, включая фактическое наличие и отражение в учете;

проверять организацию работы с обращениями граждан и юридических лиц;

проверять соблюдение законодательства Республики Беларусь о банковской, коммерческой и иной охраняемой законом тайне;

проверять соблюдение требований Национального банка к раскрытию информации;

выявлять конфликт интересов в банке, сферы и условия его возникновения и оценивать эффективность принимаемых банком мер по их исключению;

проверять эффективность принятых мер по исправлению выявленных нарушений и недостатков в деятельности банка, в том числе в организации бизнес-процессов, внутреннего контроля и управления рисками, и выполнение рекомендаций по их совершенствованию;

проверять другие вопросы, предусмотренные локальными нормативными правовыми актами банка;

информировать аудиторский комитет и руководителя банка о результатах проверок, проведенных службой внутреннего аудита;

информировать аудиторский комитет и руководителя банка о состоянии системы внутреннего контроля, об обеспечении соблюдения законности и эффективности деятельности банка;

вносить свои предложения по повышению эффективности деятельности банка, включая внутренний контроль, управление рисками, организацию бизнес-процессов.

По результатам проведенной проверки составляется справка. Она должна быть оформлена в соответствии с требованиями Инструкции по делопроизводству в государственных органах и организациях Республики Беларусь, утвержденной Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 19.01.2009 N 4 (ред. 15.01.2013), а также локальных актов банка по делопроизводству. Как правило, при составлении справки проверки указывается следующая информация:

- дата документа (справки);

- заголовок к тексту (наименование проверки);

- должность, фамилия и инициалы лица, проводившего проверку;

- дата проведения и проверяемый период (месяц, квартал либо конкретные даты и т.п.);

- используемые при проверке документы;

- должность, фамилия и инициалы ответственного исполнителя, участок работы которого подлежал проверке;

- формулировка недостатков в случае их выявления и предложения по их устранению;

- другая информация в случае необходимости и в зависимости от перечня проверяемых вопросов.

Постановлением Правления Национального банка от 28 сентября 2006 г. № 137 (в ред. 20.09.2013)  утверждена Инструкция о нормативах безопасного функционирования для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций.

Надзор за соблюдением банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями нормативов безопасного функционирования осуществляется Национальным банком на основании отчетности, представляемой банками, небанковскими кредитно-финансовыми организациями в соответствии с нормативными правовыми актами Национального банка, а также в ходе проверок банков, небанковских кредитно-финансовых организаций. Юридические лица имеют рейтинг:

"Moody's Investors Service";

"Fitch";

"Standard & Poor's".

понятия "кредитный риск", "рыночный риск", "процентный риск", "фондовый риск", "валютный риск", "товарный риск", "процентный риск банковского портфеля", "риск ликвидности", "операционный риск" имеют значения, определенные Инструкцией N 139.

Для банков устанавливаются следующие нормативы безопасного функционирования:

минимальный размер нормативного капитала;

нормативы достаточности нормативного капитала банка;

нормативы ликвидности банка;

норматив максимального размера риска на одного должника (группу взаимосвязанных должников);

норматив суммарной величины крупных рисков;

норматив максимального размера риска на одного инсайдера и взаимосвязанных с ним лиц;

норматив суммарной величины рисков на инсайдеров и взаимосвязанных с ними лиц;

норматив максимального размера риска по средствам, размещенным банком в странах, не входящих в группу "A";

нормативы участия банка в уставных фондах других коммерческих организаций;

нормативы ограничения валютного риска;

норматив соотношения привлеченных средств физических лиц и активов банка с ограниченным риском.

Для всех небанковских кредитно-финансовых организаций устанавливаются следующие нормативы безопасного функционирования:

минимальный размер нормативного капитала;

нормативы участия в уставных фондах других коммерческих организаций;

нормативы ограничения валютного риска.

Для небанковских кредитно-финансовых организаций, имеющих право на осуществление банковских операций по размещению привлеченных денежных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности, устанавливаются следующие нормативы безопасного функционирования:

нормативы ликвидности;

нормативы достаточности нормативного капитала;

норматив максимального размера риска на одного должника (группу взаимосвязанных должников);

норматив суммарной величины крупных рисков;

норматив максимального размера риска на одного инсайдера и взаимосвязанных с ним лиц;

норматив суммарной величины рисков на инсайдеров и взаимосвязанных с ними лиц;

норматив максимального размера риска по средствам, размещенным в странах, не входящих в группу "A".

Для небанковских кредитно-финансовых организаций, имеющих право на осуществление банковских операций по привлечению денежных средств физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, на счета и (или) во вклады (депозиты), открытию и ведению банковских счетов таких физических лиц, устанавливается норматив соотношения привлеченных средств физических лиц и активов небанковской кредитно-финансовой организации с ограниченным риском.

Нормативы минимального размера нормативного капитала, достаточности нормативного капитала, соотношения привлеченных средств физических лиц и активов с ограниченным риском, участия банка, небанковской кредитно-финансовой организации в уставных фондах других коммерческих организаций должны соответствовать установленному значению на первое число месяца.

Остальные нормативы безопасного функционирования банка, небанковской кредитно-финансовой организации должны соответствовать установленному значению ежедневно.

В целях обеспечения финансовой надежности банка, небанковской кредитно-финансовой организации органами управления банка, небанковской кредитно-финансовой организации должны быть разработаны и утверждены локальные нормативные правовые акты, регламентирующие выявление и измерение (оценку) рисков для обеспечения достоверного расчета показателей, характеризующих выполнение нормативов безопасного функционирования в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Минимальный размер нормативного капитала устанавливается в белорусских рублях в сумме, эквивалентной:

5,0 млн. евро (с 1 января 2014 г. - 15,0 млн. евро, с 1 января 2015 г. - 25,0 млн. евро) - для банка, имеющего право осуществлять банковские операции, предусмотренные ч.1 ст. 14 БК за исключением банковских операций по привлечению денежных средств физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, на счета и (или) во вклады (депозиты) и (или) открытию и ведению банковских счетов таких физических лиц;

25,0 млн. евро - для банка, имеющего право осуществлять банковские операции по привлечению денежных средств физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, на счета и (или) во вклады (депозиты) и (или) открытию и ведению банковских счетов таких физических лиц;

1,0 млн. евро - для небанковской кредитно-финансовой организации, имеющей право осуществлять по отдельности или в совокупности банковские операции по предоставлению физическим и (или) юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для банковского хранения документов и ценностей (денежных средств, ценных бумаг, драгоценных металлов и драгоценных камней и др.), инкассации наличных денежных средств, платежных инструкций, драгоценных металлов и драгоценных камней и иных ценностей, перевозке наличных денежных средств, платежных инструкций, драгоценных металлов и драгоценных камней и иных ценностей между банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями, их обособленными и структурными подразделениями, а также доставке таких ценностей клиентам банков и небанковских кредитно-финансовых организаций;

25,0 млн. евро - для небанковской кредитно-финансовой организации, имеющей право осуществлять иные банковские операции.

Нормативное значение минимального размера нормативного капитала рассчитывается на первое число каждого квартала исходя из официального курса белорусского рубля по отношению к евро по состоянию на последнее число предыдущего квартала и применяется для осуществления надзора начиная с первого числа квартала.

В целях надзора за инвестиционной деятельностью банков, небанковских кредитно-финансовых организаций устанавливаются:

норматив участия банка, небанковской кредитно-финансовой организации в уставном фонде одной коммерческой организации;

норматив суммарной величины участия банка, небанковской кредитно-финансовой организации в уставных фондах всех коммерческих организаций;

норматив суммарной величины участия банка в уставных фондах коммерческих организаций, основной вид деятельности которых не является банковской и (или) финансовой деятельностью.

Норматив участия в уставном фонде одной коммерческой организации устанавливается в размере не более 5 процентов от нормативного капитала банка, небанковской кредитно-финансовой организации.

Норматив суммарной величины участия в уставных фондах всех коммерческих организаций устанавливается в размере не более 25 процентов от нормативного капитала банка, небанковской кредитно-финансовой организации при одновременном соблюдении ограничения в размере, не превышающем нормативный капитал банка, небанковской кредитно-финансовой организации, уменьшенный на размер уставного фонда, резервного фонда, фонда развития в части его использования на цели, отличные от участия в уставных фондах коммерческих организаций, фонда переоценки основных средств и привлеченного субординированного кредита в сумме, участвующей в расчете нормативного капитала.

Норматив суммарной величины участия банка в уставных фондах коммерческих организаций, основной вид деятельности которых не является банковской и (или) финансовой деятельностью, устанавливается в размере не более 5 процентов от нормативного капитала банка, небанковской кредитно-финансовой организации.

Участие банка, небанковской кредитно-финансовой организации в уставном фонде другого юридического лица допускается только после получения разрешения Национального банка в случае приобретения банком, небанковской кредитно-финансовой организацией акций (долей) с целью долгосрочных финансовых вложений, если после такого приобретения доля его (ее) участия в уставном фонде данного юридического лица будет составлять 5 процентов и более, за исключением случаев приобретения (увеличения номинала) акций (долей) в результате выбытия других акционеров (участников) и (или) перераспределения внутренних источников юридического лица.

Постановлением правления национального банка от 30.10.2012 n 556 утверждена Инструкция о порядке принятия банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями мер по улучшению финансового состояния или реорганизации

Основными задачами мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка, проводимых в целях предупреждения банкротства, являются укрепление финансовой надежности и восстановление ликвидности банка, предотвращение возникновения финансового положения банка, которое может повлечь за собой неплатежеспособность банка и (или) создать угрозу интересам вкладчиков и иных кредиторов банка.

Банк, его участники принимают необходимые меры по улучшению финансового состояния или реорганизации банка при возникновении оснований для принятия мер по предупреждению банкротства банка, предусмотренных ч. 1 ст. 171 Закона о банкротстве по требованию Национального банка. За непринятие мер Национальный банк вправе применить к банку предусмотренные законодательством Республики Беларусь меры надзорного реагирования.

В целях улучшения финансового состояния банка могут применяться следующие меры:

оказание финансовой помощи банку его участниками и (или) иными лицами;

изменение структуры активов и пассивов банка;

изменение организационной структуры банка и иные меры.

Руководитель банка при возникновении соответствующих оснований в течение пяти рабочих дней со дня их возникновения информирует Национальный банк о возникновении данных оснований и в течение тридцати дней со дня их возникновения заявляет в высший орган управления банка ходатайство о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка при условии, что причины возникновения данных оснований не могут быть устранены руководителем банка, и в течение трех дней со дня заявления ходатайства направляет извещение об этом в Национальный банк.

Ходатайство руководителя банка о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка должно содержать рекомендации по формам, характеру и срокам принятия таких мер.

Высший орган управления банка, которому заявлено ходатайство о применении мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка, в течение сорока дней со дня заявления указанного ходатайства принимает по нему решение и в трехдневный срок со дня принятия решения направляет в Национальный банк извещение, содержащее сведения о принятом решении.

В случае принятия решения об осуществлении мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка в извещении должны содержаться сведения о формах, характере и сроках их осуществления.

Если участники банка отказались принять меры по улучшению финансового состояния или провести реорганизацию банка либо не приняли соответствующего решения в установленный срок, руководитель банка не позднее семи дней со дня истечения указанного срока заявляет в Национальный банк ходатайство о принятии мер по предупреждению банкротства по форме согласно приложению 1 к Инструкции.

Решение о предъявлении требования Национального банка о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка принимается Правлением Национального банка на основании заключения структурного подразделения центрального аппарата Национального банка, осуществляющего банковский надзор, содержащего мотивированное суждение.

Требование Национального банка о принятии мер по улучшению финансового состояния банка составляется по форме согласно приложению 2 к Инструкции, а требование о реорганизации банка - по форме согласно приложению 3 к Инструкции.

Высший орган управления банка с момента получения требования Национального банка о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка до момента получения соответствующего разрешения Национального банка не вправе принимать решения, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь, о распределении прибыли между участниками банка и выплате (объявлении) дивидендов, а также распределять прибыль между участниками банка и выплачивать им дивиденды.

Если основания для предъявления Национальным банком требования о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации устранены, Национальный банк направляет высшему органу управления банка разрешение на распределение прибыли между участниками банка и выплату (объявление) им дивидендов.

Руководитель банка в течение пяти дней со дня получения требования Национального банка о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка заявляет в высший орган управления банка ходатайство о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка, содержащее рекомендации о формах, характере и сроках их реализации.

Высший орган управления банка после получения ходатайства руководителя банка о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка принимает по нему решение и представляет в Национальный банк извещение в срок не более сорока дней со дня получения требования Национального банка о принятии мер по улучшению финансового состояния или реорганизации банка.

В случае принятия высшим органом управления банка решения о реорганизации банк представляет в Национальный банк необходимые документы для регистрации изменений, вносимых в устав банка, в порядке и сроки, установленные законодательством Республики Беларусь.

 

План улучшения финансового состояния банка

 

Банк, принимающий меры по улучшению финансового состояния, разрабатывает план улучшения финансового состояния банка (далее - план) по форме согласно приложению 4 к Инструкции. Разработанный план после утверждения высшим органом управления банка представляется в Национальный банк в следующие сроки:

не позднее десяти дней со дня вынесения высшим органом управления банка решения о принятии мер по улучшению финансового состояния банка (в случае самостоятельного осуществления банком мер по улучшению финансового состояния);

не позднее пятидесяти дней со дня получения требования Национального банка о принятии мер по улучшению финансового состояния (в случае осуществления банком мер по улучшению финансового состояния по требованию Национального банка).

Структурное подразделение центрального аппарата Национального банка, осуществляющее банковский надзор, в срок не позднее десяти дней со дня представления плана рассматривает его и готовит одно из следующих обоснованных заключений:

об одобрении плана;

о возвращении плана на доработку (с указанием замечаний);

о признании плана не обеспечивающим улучшения финансового состояния банка.

Заключение подписывается заместителем Председателя Правления Национального банка, направляющим деятельность структурного подразделения центрального аппарата Национального банка, осуществляющего банковский надзор.

Заключение об одобрении плана или о возвращении его на доработку допускается только при условии, если согласно предварительным оценкам (на основе анализа финансового состояния банка по данным бухгалтерской, финансовой и статистической отчетности) банк имеет реальные возможности улучшить финансовое состояние либо устранить иные причины, вызвавшие необходимость осуществления мер по улучшению финансового состояния банка.

В случае, если согласно предварительным оценкам банк не имеет реальных возможностей улучшить финансовое состояние либо устранить иные причины, вызвавшие необходимость осуществления мер по улучшению финансового состояния банка, Национальный банк выносит заключение о признании плана не обеспечивающим улучшения финансового состояния банка и вправе применить к банку меры надзорного реагирования в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Национальный банк в течение пяти дней со дня вынесения соответствующего заключения направляет его банку.

В случае вынесения Национальным банком заключения об одобрении плана банк обеспечивает выполнение мер, предусмотренных планом, в объеме и сроки, определенные планом.

В случае вынесения Национальным банком заключения о возвращении плана на доработку (с указанием замечаний) банк в течение десяти дней со дня получения этого заключения дорабатывает план с учетом замечаний и представляет его в Национальный банк.

Национальный банк рассматривает доработанный план и в срок не позднее десяти дней со дня его представления выносит заключение об одобрении плана либо о признании плана не обеспечивающим улучшения финансового состояния банка.

Повторное направление плана на доработку не допускается.

После направления банку заключения об одобрении плана Национальный банк устанавливает контроль за ходом выполнения мер, предусмотренных планом, в том числе за соблюдением банком календарных сроков выполнения мер и достижением планируемых (ожидаемых) результатов от реализации данных мер.

Со дня получения заключения Национального банка об одобрении плана банк ежемесячно не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным, представляет в Национальный банк отчет о выполнении плана.

Отчет банка о выполнении плана содержит сведения, отражающие соблюдение сроков и достижение планируемого (ожидаемого) эффекта от выполнения мер, предусмотренных планом в отчетном периоде. В этом отчете подробно отражается информация о мерах, предусмотренных планом: выполненных, невыполненных, частично выполненных в отчетном периоде, а также о мерах, срок выполнения которых еще не наступил.

Контроль за реорганизацией банка

Со дня поступления в Национальный банк извещения банка о принятии решения о реорганизации либо со дня предъявления требования Национального банка о реорганизации Национальный банк устанавливает контроль за реорганизацией банка.

С целью осуществления контроля за реорганизацией банк ежемесячно не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным, представляет Национальному банку отчет о ходе реорганизации банка.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.10.2012 N 555 утверждена Инструкция о порядке деятельности временной администрации по управлению банком и небанковской кредитно-финансовой организацией.

Временная администрация назначается Национальным банком в целях предупреждения банкротства банка.

Решение о назначении временной администрации принимается Правлением Национального банка на основании заключения структурного подразделения центрального аппарата Национального банка, осуществляющего банковский надзор, содержащего мотивированное суждение. Данное заключение должно включать:

общие сведения о банке (его наименование, регистрационный номер в ЕГР, дату государственной регистрации, сведения об учредителях, место нахождения, а также номер и дату выдачи лицензии на осуществление банковской деятельности и перечень банковских операций, которые банк вправе осуществлять в соответствии с ней;

информацию о финансовом положении банка (с учетом результатов последней комплексной и (или) тематических проверок за последний год, оценки выявленных в деятельности банка нарушений и результатов их устранения, за которые к банку ранее применялись меры надзорного реагирования), а также аудиторское заключение на последнюю отчетную дату;

предложение по ограничению или приостановлению полномочий единоличного (коллегиального) исполнительного органа банка в период деятельности временной администрации.

В заключении может содержаться иная информация, которую структурное подразделение центрального аппарата Национального банка, осуществляющее банковский надзор, признает существенной для принятия Правлением Национального банка решения о назначении временной администрации.

Постановление Правления Национального банка о назначении временной администрации должно содержать наименование банка, в котором назначается временная администрация, основания для назначения временной администрации, дату начала работы временной администрации, срок действия временной администрации, фамилию, собственное имя, отчество (если таковое имеется) руководителя временной администрации, решение об ограничении или приостановлении полномочий руководителя банка в период деятельности временной администрации, решение о приостановлении удовлетворения требований кредиторов банка (при необходимости).

Решение о назначении временной администрации доводится до сведения банка, в котором назначается временная администрация, в течение одного дня со дня принятия соответствующего решения, а также публикуется в периодическом печатном издании Национального банка и размещается на официальном сайте Национального банка в глобальной компьютерной сети Интернет в течение пятнадцати дней со дня принятия решения о назначении временной администрации.

Решение о продлении срока действия временной администрации принимается Правлением Национального банка по представлению структурного подразделения центрального аппарата Национального банка, осуществляющего банковский надзор. К представлению о продлении срока действия временной администрации прилагается отчет о деятельности временной администрации.

В состав временной администрации входят руководитель временной администрации и члены временной администрации.

Руководитель временной администрации формирует состав (назначает членов) временной администрации в течение семи дней со дня принятия решения о назначении временной администрации и в указанный срок письменно информирует Национальной банк о лицах, назначенных членами временной администрации.

Назначение членов временной администрации и распределение обязанностей оформляется распоряжением руководителя временной администрации.

Порядок работы временной администрации

При ограничении полномочий руководителя банка временная администрация выполняет следующие функции:

устанавливает наличие оснований для отзыва у банка лицензии на осуществление банковской деятельности и составляет письменное заключение по данному вопросу;

ведет реестр сделок банка, согласованных с временной администрацией, по форме согласно приложению к Инструкции.

Временная администрация в случае выявления в ходе выполнения своих функций признаков совершения преступления направляет информацию об этом в правоохранительные органы Республики Беларусь, а также для сведения в Национальный банк.

Порядок осуществления деятельности временной администрации

Временная администрация приступает к работе со дня, указанного в постановлении Правления Национального банка о ее назначении. Представитель Национального банка представляет руководителя временной администрации руководителю и работникам банка.

Руководитель банка (лицо, его замещающее) в случае приостановления его полномочий не позднее дня, следующего за днем назначения временной администрации, обязан передать ей печати и штампы банка, а в сроки, согласованные с временной администрацией, - бухгалтерскую и иную документацию, дубликаты ключей от всех хранилищ ценностей и банкоматов, коды доступа и пароли, материальные и иные ценности банка, электронные базы данных об операциях банка, программное обеспечение.

Противодействие со стороны органов управления, руководителя, а также работников банка выполнению функций временной администрации влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Если органами управления, руководителем и работниками банка путем совершения неправомерных действий или бездействия (неисполнение возложенных на них обязанностей, в том числе непредставление в предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь случаях документов для согласования сделок) создаются условия, при которых временная администрация не может полностью или частично осуществлять возложенные на нее функции, временная администрация составляет акт о противодействии.

Акт о противодействии составляется в день установления факта противодействия выполнению функций временной администрации, подписывается руководителем и (или) членами (представителем) временной администрации и направляется в Национальный банк.

Временная администрация проводит свои заседания по мере необходимости, но не реже одного раза в месяц. Заседания правомочны при условии участия в них не менее 70 процентов от численного состава членов временной администрации.

Решения временной администрации принимаются простым большинством голосов присутствующих на ее заседании членов временной администрации и оформляются протоколом. В случае равенства голосов принимается решение, за которое проголосовал руководитель временной администрации (член временной администрации, исполняющий его обязанности). Протокол заседания временной администрации подписывается руководителем временной администрации (членом временной администрации, исполняющим его обязанности) не позднее пяти рабочих дней со дня проведения заседания.

В случае принятия решения о приостановлении полномочий руководителя банка руководитель временной администрации вправе назначить представителя временной администрации в структурные подразделения банка, а также в органы управления его дочерних организаций, в том числе для осуществления полномочий руководителя структурного подразделения банка.

С представителем временной администрации, назначенным в структурное подразделение банка, согласовываются все сделки, заключаемые от имени банка работниками этого структурного подразделения, если соответствующие полномочия возложены на него распоряжением руководителя временной администрации и выданной ему доверенностью.

В случае приостановления полномочий руководителя банка временная администрация с участием руководителя банка (лица, его замещающего) и главного бухгалтера банка проводит:

ревизию в банке, его структурных подразделениях денежной наличности и иных ценностей, находящихся в хранилищах ценностей, кассах, банкоматах, отдельных сейфах под ответственностью кассиров (инкассаторов) в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь и локальным правовым актом банка по организации кассовой работы. При этом ревизия ценностей должна быть завершена не позднее трех рабочих дней со дня начала работы временной администрации;

инвентаризацию активов и обязательств банка. При этом инвентаризация должна быть проведена в сроки, определенные распоряжением руководителя временной администрации, но не позднее пятнадцати рабочих дней со дня начала работы временной администрации.

Ревизия ценностей и инвентаризация активов и обязательств банка начинаются не позднее дня, следующего за днем начала работы временной администрации.

Временная администрация представляет в Национальный банк отчет о своей работе ежемесячно до пятнадцатого числа месяца, следующего за отчетным.

Отчет за весь период деятельности временная администрация представляет в течение десяти рабочих дней со дня прекращения ее деятельности.

Ежемесячный отчет временной администрации должен содержать:

справку о проведенных расчетах с кредиторами банка и о возможности погашения оставшейся части просроченной кредиторской задолженности (при ее наличии);

справку о совершенных с согласия временной администрации сделках банка в отчетном периоде (при ограничении полномочий руководителя банка);

справку о совершенных с согласия органов управления банка сделках в отчетном периоде (при приостановлении полномочий руководителя банка);

сведения об основных мероприятиях плана улучшения финансового состояния банка, проведенных за отчетный период;

сведения об исполнении сметы расходов временной администрации;

краткую пояснительную записку, в которой указываются сведения о наиболее крупных сделках банка, совершенных в отчетном периоде, анализ эффективности мероприятий и сделок банка, оценку финансового состояния банка, сведения об изменениях структуры и численности персонала банка и его структурных подразделений, о назначении и увольнении руководителей банка и его структурных подразделений;

сведения об изменениях в составе временной администрации, о назначении и освобождении представителей временной администрации;

иные сведения о деятельности временной администрации за отчетный период.

Отчет за весь период деятельности временной администрации должен содержать все данные, характеризующие изменения основных финансовых и экономических показателей деятельности банка (размер нормативного капитала, финансовый результат деятельности, основные риски, структура активов и пассивов, размер денежных средств в фонде обязательных резервов банка, размещаемом в Национальном банке, сведения о не исполненных в срок обязательствах банка, соблюдение нормативов безопасного функционирования и другое) за весь период деятельности временной администрации, а также обоснованные выводы о результатах выполнения временной администрацией возложенных на нее функций.

От имени временной администрации сделку согласовывает ее руководитель или уполномоченный им член временной администрации либо представитель временной администрации, если иной порядок согласования не установлен временной администрацией. Список членов и (или) представителей временной администрации, уполномоченных согласовывать сделки банка, оформленный за подписью руководителя временной администрации, доводится до сведения руководителя банка.

При приостановлении полномочий руководителя банка решения органов управления банка и иных органов банка вступают в силу после их согласования с временной администрацией.

По требованию временной администрации орган управления банка или иной орган банка обязан представить документы, на основании которых принималось решение.

При принятии решения об отказе в согласовании решения органа управления банка или иного органа банка ему в течение пяти рабочих дней представляется выписка из протокола заседания временной администрации.

 Деятельность временной администрации прекращается по истечении срока, на который она назначена.

В иных случаях решение о прекращении деятельности временной администрации принимается Правлением Национального банка на основании заключения структурного подразделения центрального аппарата Национального банка, осуществляющего банковский надзор, содержащего мотивированное суждение.

Решение о прекращении деятельности временной администрации принимается Правлением Национального банка и в течение одного дня со дня его принятия доводится до сведения органов управления и руководителя банка, структурных подразделений центрального аппарата Национального банка и главных управлений Национального банка по областям, а также публикуется в периодическом печатном издании Национального банка и размещается на официальном сайте Национального банка в глобальной компьютерной сети Интернет в течение пятнадцати дней со дня принятия решения о прекращении деятельности временной администрации.

 Временная администрация должна передать руководителю банка при восстановлении его полномочий ранее принятые печати и штампы банка, дубликаты ключей от всех хранилищ ценностей и банкоматов, коды доступа и пароли в срок не позднее дня, следующего за днем прекращения деятельности временной администрации, а в сроки, согласованные с руководителем банка, - бухгалтерскую и иную документацию, материальные и иные ценности банка, электронные базы данных об операциях банка, программное обеспечение.

Постановлением Правления Национального банка от 30.10.2012 № 557 (в ред. от 01.10.2013) утверждена Инструкция об организации корпоративного управления банком, небанковской кредитно-финансовой организацией. Инструкция устанавливает требования к организации банками корпоративного управления, направленные на обеспечение их финансовой надежности.

Организация корпоративного управления регламентируется уставом и локальными нормативными правовыми актами банка. Корпоративное управление банком направлено на реализацию целей и стратегии развития банка, включая обеспечение его финансовой надежности и способности к долговременному существованию в качестве прибыльной финансовой организации.

Надлежащим образом организованное и реализуемое корпоративное управление банком должно обеспечивать:

адекватность порядка образования и полномочий органов управления банка его размеру, структуре, экономической значимости, объему и сложности осуществляемых операций, а также риск-профилю;

внутреннюю оценку эффективности корпоративного управления, в том числе с участием должностного лица, ответственного за внутренний контроль, службы внутреннего аудита, и внесение предложений по совершенствованию корпоративного управления банком на рассмотрение совета директоров (наблюдательного совета) банка или общего собрания акционеров банка в соответствии с компетенцией указанных органов управления, определенной уставом банка;

своевременное раскрытие полной и достоверной информации о банке, необходимой для оценки работы его органов управления, взаимоотношений банка, его органов управления с инсайдерами и взаимосвязанными с ними лицами, а также для обеспечения возможности принятия обоснованных решений акционерами банка, вкладчиками, другими заинтересованными лицами;

своевременное и детальное рассмотрение органами управления банка вопросов, относящихся к их компетенции, включая регулярное проведение очередных заседаний и оперативный созыв внеочередных заседаний;

правильное и своевременное оформление принимаемых коллегиальными органами управления банка решений;

исключение формального подхода к рассмотрению органами управления банка вопросов, требующих принятия конкретных управленческих решений;

надлежащий контроль со стороны органов управления банка, должностного лица, ответственного за внутренний контроль, и службы внутреннего аудита за работой структурных подразделений банка;

защиту прав и законных интересов акционеров, вкладчиков, иных клиентов и контрагентов банка, в том числе посредством гарантирования им равной возможности реализации прав, предусмотренных законодательством и уставом банка, своевременного и полного выполнения банком своих обязательств перед ними.

Общее руководство банком осуществляется советом директоров, который:

обеспечивает организацию системы корпоративного управления банком;

контролирует работу исполнительного органа банка, в том числе путем регулярного рассмотрения его отчетов о реализации целей и стратегии развития банка, решений совета директоров;

определяет корпоративные ценности и правила, в том числе принципы профессиональной этики;

обеспечивает создание и эффективное функционирование системы управления рисками и системы внутреннего контроля;

отвечает за соблюдение банком в целом и контролирует соблюдение исполнительным органом банка законодательства, устава, локальных нормативных правовых актов банка;

определяет кадровую политику, включая политику в области кадровых назначений и преемственности, и политику мотивации труда, в том числе оплаты труда и выплаты вознаграждений, соответствующие целям и стратегии развития банка, его финансовому состоянию и риск-профилю;

определяет политику банка в отношении конфликта интересов, принимает меры по обеспечению прозрачности корпоративного управления банком;

устанавливает квалификационные требования и требования к деловой репутации при подборе руководителя службы внутреннего аудита, должностного лица, ответственного за управление рисками в банке, и должностного лица, ответственного за внутренний контроль в банке, а также осуществляет контроль за соответствием должностных лиц названным требованиям.

Банком и его акционерами принимаются меры по недопущению рассмотрения советом директоров вопросов осуществления банком отдельных активных операций, текущего руководства деятельностью банка, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, уставом банка, а также любого иного вмешательства совета директоров или отдельных его членов в текущее руководство деятельностью банка.

Работа совета директоров обеспечивается банком посредством своевременного представления членам совета директоров полной и объективной информации по рассматриваемым вопросам в удобной для восприятия форме, включая:

представление исполнительным органом отчетов о текущей деятельности, отражающих результаты финансовой и операционной деятельности и позволяющих оценить выполнение прогнозных показателей бизнес-плана (стратегического плана развития) банка;

информирование совета директоров и (или) созданных им комитетов исполнительным органом, должностным лицом, ответственным за внутренний контроль в банке, и службой внутреннего аудита о выявленных нарушениях законодательства, решений Национального банка о применении мер надзорного реагирования в отношении банка, локальных нормативных правовых актов банка, которые могут повлиять на эффективность корпоративного управления или финансовую надежность банка.

В составе совета директоров должно быть не менее двух независимых директоров. При избрании членов совета директоров в решении общего собрания акционеров банка указываются лица, являющиеся независимыми директорами.

Основной функцией независимого директора является участие в работе совета директоров банка при принятии решений по вопросам выработки стратегии развития банка, оценки соответствия деятельности исполнительных органов избранной стратегии, определения политики в области управления конфликтом интересов и урегулирования конфликта интересов с участием акционеров, защиты интересов миноритарных акционеров банка, а также иным вопросам, затрагивающим интересы акционеров банка.

Банк информирует Национальный банк о включении вопроса о досрочном прекращении полномочий независимого директора в повестку дня общего собрания акционеров банка.

Советом директоров создаются аудиторский комитет и комитет по рискам, возглавляемые независимыми директорами. Во избежание конфликта интересов один независимый директор не может возглавлять данные комитеты одновременно.

Советом директоров могут создаваться иные комитеты для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов, относящихся к компетенции совета директоров.

Основной задачей комитетов, создаваемых советом директоров, является обеспечение качественной подготовки решений совета директоров по вопросам, относящимся к их компетенции, путем углубленного изучения данных вопросов и выработки необходимых рекомендаций. Комитеты в рамках вопросов, относящихся к их компетенции:

анализируют процесс реализации целей и стратегии банка, выполнения решений совета директоров;

представляют на рассмотрение совета директоров свои рекомендации и регулярные отчеты о деятельности банка.

Компетенция, порядок формирования, взаимодействия с органами управления банка, права и обязанности комитетов, их численный и персональный состав определяются советом директоров, за исключением случаев, установленных законодательством.

Основной задачей исполнительного органа банка является оперативное управление банком с целью обеспечения соответствия деятельности банка утвержденным локальным нормативным правовым актам, определяющим стратегию развития банка и стратегию управления рисками, кредитную, инвестиционную, учетную и другие политики банка, а также обеспечения функционирования системы корпоративного управления, системы управления рисками и системы внутреннего контроля банка.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 19.03.2010 N 66 определены основания назначения Национальным банком внеплановых проверок.

Внеплановая проверка банка или небанковской кредитно-финансовой организации (далее - банк), юридического лица, не являющегося банком и признаваемого входящим в состав банковского холдинга согласно статье 35 Банковского кодекса Республики Беларусь, помимо оснований, предусмотренных абзацем пятым части второй подпункта 9.1 пункта 9 Указа Президента Республики Беларусь N 510 назначается Национальным банком Республики Беларусь в целях проведения им надзора за банковской деятельностью, в том числе на консолидированной основе, по следующим основаниям:

существенные изменения в структуре отчета о кассовых оборотах банка, его обособленного или структурного подразделения по сравнению с другими месяцами календарного года;

систематические (два и более раза в течение месяца) обращения банка в Национальный банк с заявками на оперативное изменение регламента работы системы межбанковских расчетов Национального банка (системы BISS) в связи со сбоями в функционировании программно-технических комплексов и (или) средств телекоммуникаций банка;

необходимость проверки наличия технических возможностей для осуществления банковских операций у банка, его обособленного подразделения в случаях, предусмотренных законодательством;

непредставление, несвоевременное представление, представление недостоверной и (или) не в полном объеме отчетности, а также иной информации, обязательной для представления в Национальный банк в соответствии с законодательством, либо необходимость проверки их достоверности;

необходимость проведения проверки в соответствии с требованиями заключенных Национальным банком международных соглашений о трансграничном надзоре.

 

Тема 16

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

                     

                             Литература

1. Абрамова, Е. Правовая природа облигации / Е. Абрамова // Хозяйство и право. – 2009. – № 8. – С. 95– 102.

   2. Белов, В.А. Бездокументарные ценные бумаги / В.А. Белов. – М.: Центр Юр­Ин­фоР, 2003. – 105 с.

   3. Белов, В.А. Государственное регулирование рынка ценных бумаг / В.А. Белов. – М.: Высшая школа, 2005. – 349 с.

   4. Белов, В.А. Курс вексельного права: учеб. пособие / В.А. Белов. – М.: ЮрИнфоР, 2006. – 747 с.

   5. Деменькова, Е. Депозитарный договор: содержание, заключение и прекращение / Е. Деменькова // Хозяйство и право. – 2009. – № 10. – С. 113– 118.

  6. Зенькович, Е.В. Рынок ценных бумаг: административно-правовое регулирование / Е.В. Зенькович / Под ред. д.ю.н., проф. Л.Л.Попова –М.: Волтерс Клувер, 2007. – 312 с.

  7. Криничанский, К.В. Рынок ценных бумаг / учеб. пособие / К.В. Криничанский. – М.: Дело и сервис, 2010. – 604 с.

  8. Лифшиц, И.М. Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Европейском Союзе / И.М. Лифшиц. – М.: Статут, 2012. – 251 с.

  9. Мальцева, Ю. Типология договоров на рынке ценных бумаг / Мальцева Ю. // Хозяйст­во и право. – 2011. – № 5. – С. 77– 84.

10. Новоселова, Л.А. Вексель в хозяйственном обороте: Комментарий практики рассмот­ре­ния споров / Л.А. Новоселова. Изд. 5-е, испр. – М.: Статут. – 2004. – 287 с.

11. Орлова, Е.И. Исторический аспект формирования белорусского биржевого рынка ценных бумаг / Е.И. Орлова // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Респ. Беларусь. – 2010. - № 55. – С. 148 – 154.

12. Протащик, Т.М. Инвестиционный фонд как один из наиболее эффективных способов управления имуществом/ Т.М. Протащик // Вест­­ник Высшего Хозяйственного Суда Рес­пуб­лики Беларусь. – 2011. − № 6. – С. 130−133.

 13. Решетина, Е.Н. Правовая природа корпоративных и эмиссионных ценных бумаг / Е.Н. Решетина. – М.: Городец, 2005. – 156 с.

 

1. Понятие и правовые основы рынка ценных бумаг.

Государственное регулирование рынка ценных бумаг

 

Согласно ст. 128 ГК ценные бумаги являются одним из объектов гражданских прав. Отчуждение или переход ценных бумаг от одного лица к другому называется обращением ценных бумаг. Сфера торговли и обращения ценных бумаг по возмездным сделкам именуется рынком ценных бумаг. Рынок ценных бумаг, являясь составной частью рынка вообще, проявляет себя: на товарном рынке (рынке товаров, работ, услуг) посредством выпуска и обращения коносаментов, складских свидетельств, закладных; на денежном рынке - через выпуск и обращение векселей, сберегательных и депозитных сертификатов, чеков; на рынке капиталов - в отношениях по выпуску эмиссионных ценных бумаг, таких как акции и облигации. Обращение ценных бумаг по безвозмездным сделкам и в порядке правопреемства происходит вне рынка.

Появление ценных бумаг (фондовых активов) связано с развитием потребности в привлечении все большего объема кредитных ресурсов вследствие роста масштабов и усложнения коммерческой деятельности. Фондовый рынок исторически развивался на основе ссудного капитала, так как покупка ценных бумаг означает передачу денежного капитала в ссуду, а сама бумага оформляет отношения займа (кредита), в рамках которого ее владелец приобретает право на регулярный доход в виде процента или дивиденда.

Появившись, фондовый капитал начинает функционировать в обособленной среде. Это проявляется в том, что его рыночная стоимость (совокупная курсовая цена бумаг) изменяется не только под влиянием реальных активов, представляемых производственными фондами, которые олицетворяют ценные бумаги, но и в существенной степени в зависимости от других факторов, таких, например, как политические события. Стоимость фондовых активов может колебаться в значительных пределах по отношению к производственным фондам предприятий, как превышая их в несколько раз, так и сокращаясь практически до нуля. Автономная от реальных активов жизнь ценных бумаг проявляется в их самостоятельном обращении на рынке. Такое положение становится возможным в силу того, что в результате акта ссуды происходит отделение капитала-собственности от капитала-функции и что ценная бумага представляет собой потенциальный денежный капитал, обладающий высокой степенью ликвидности, т.е. может легко быть превращенной в денежные средства. Основные функции фондового рынка заключаются в предоставлении инвесторам информации об экономической конъюнктуре и в мобилизации средств вкладчиков для целей организации и расширения производства в соответствии с меняющимися потребностями рынка. Через рынок ценных бумаг аккумулируются денежные средства граждан, субъектов хозяйствования, банков, государства и накапливаются на производственное и непроизводственное инвестирование.

Основными участниками рынка ценных бумаг являются эмитенты и инвесторы. В их качестве выступают: государство, белорусские, иностранные, государственные, частные коммерческие юридические и физические лица. Особые функции в данной сфере реализуются профессиональными участниками рынка ценных бумаг.

Рынок ценных бумаг как неотъемлемый элемент рыночной экономики подразделяется по отношению к эмитенту ценных бумаг на: первичный (приобретение впервые выпущенных ценных бумаг при их размещении инвестором или иным первым владельцем у эмитента) и вторичный, на котором обращаются ценные бумаги, прошедшие стадию первичного рынка (сфера обращения ценных бумаг между вторым и последующими владельцами). Именно на первичном рынке осуществляются мобилизация временно свободных денежных средств и инвестирование в экономику, в том числе перераспределение между отраслями в соответствии с приносимым бумагами максимальным доходом. Таким образом, первичный рынок выступает средством структурирования эффективной экономики. Первичный рынок неразрывно связан с вторичным, поскольку выпуск ценных бумаг оправдан лишь при условии, что они будут пользоваться спросом на вторичном рынке, где вкладчик в любой момент может продать свои бумаги, что стимулирует его желание покупать новые фондовые ценности и тем самым включает имеющиеся ресурсы в хозяйственный оборот. При неразвитом вторичном рынке последующая перепродажа ценных бумаг затрудняется, что сдерживает инвестиционную активность и лишает предприятия необходимой финансовой поддержки.

В структуре вторичного рынка выделяют биржевой (организованный) и внебиржевой (неорганизованный) оборот ценных бумаг. Биржевой оборот осуществляется в рамках купли-продажи бумаг на фондовой бирже; внебиржевой оборот означает куплю-продажу бумаг вне биржевой площадки путем прямого согласования условий сделки между продавцом и покупателем. На биржах котируются (т.е. продаются и покупаются) ценные бумаги не всех компаний, а только тех, которые отвечают перечисленным правилам конкретной фондовой биржи (готовность уплаты вступительного взноса и платы за каждую бумагу, а также ежегодных комиссионных; определенное количество акционеров; выпуск значительного количества бумаг большой рыночной стоимости; стабильный крупный ежегодный доход и высокая стоимость имущества компании). Во внебиржевом обороте обычно котируются бумаги второразрядных компаний.

По статусу субъектов различают рынок государственных ценных бумаг и рынок корпоративных ценных бумаг; в зависимости от участия иностранных инвесторов - внутренний рынок (без участия иностранных инвесторов) и внешний, когда ценные бумаги обращаются с участием иностранных инвесторов или между ними; в зависимости от вида ценных бумаг - рынок акций, рынок облигаций и т.д., что связано с деятельностью на рынке эмиссионных ценных бумаг (например, акций, облигаций) и деятельностью на рынке неэмиссионных ценных бумаг (векселей, чеков и др.).

Рынок ценных бумаг есть неотъемлемый элемент рыночной экономики и по объему операционных сделок он превосходит все другие рынки. Особенностью рынка ценных бумаг является то, что обращающиеся на нем объекты представляют собой совокупность прав и не существуют в отрыве от обеспечиваемой государством нормативно-правовой базы и системы правоприменения.

Правовое регулирование рынка ценных бумаг - один из важнейших институтов хозяйственного права. В ГК ценным бумагам посвящена специальная глава - гл. 7 (ст. 143 - 150), а также ст. 63 - 65, 96 - 104, 315 - 339, 797 - 808, 861 - 869, 880 - 909. Нормативное регулирование рынка ценных бумаг осуществляется также БК и многочисленными актами специального законодательства, которые анализируются ниже. Постановлениями Межпарламентской Ассамблеи государств - участников Содружества Независимых Государств утверждены 24.11.2001 г. модельный закон "О рынке ценных бумаг", а 14.04.2005 г. - модельные законодательные Положения для государств - участников СНГ о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг.

Указом Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 N 277 "О некоторых вопросах регулирования рынка ценных бумаг" (ред. от 04.03.2013) (далее - Указ N 277) установлено, что:

порядок выпуска, обращения и погашения ценных бумаг определяют:

- Совет Министров Республики Беларусь - по всем видам ценных бумаг, в том числе по ценным бумагам местных исполнительных и распорядительных органов;

- Национальный банк Республики Беларусь по согласованию с уполномоченным республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг, - по ценным бумагам Национального банка Республики Беларусь, банковской сберегательной книжке на предъявителя, чекам, депозитным и сберегательным сертификатам;

республиканское унитарное предприятие "Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг" (РУП "РЦДЦБ") является центральным депозитарием ценных бумаг в Республике Беларусь.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.07.2006 N 982 (ред. от 29.01.2013) "Об отдельных вопросах Министерства финансов Республики Беларусь и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь" утверждено Положение о Департаменте по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь.

Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь (Департамент по ценным бумагам) наделен государственно-властными полномочиями и осуществляет исполнительные, контрольные, координирующие и регулирующие функции в части государственного регулирования рынка ценных бумаг, осуществления контроля и надзора за выпуском и обращением ценных бумаг, а также профессиональной и биржевой деятельностью по ценным бумагам.

Департамент по ценным бумагам осуществляет вневедомственный финансовый контроль за соблюдением участниками рынка ценных бумаг законодательства о ценных бумагах.

Задачами Департамента по ценным бумагам являются:

государственное регулирование рынка ценных бумаг, осуществление контроля и надзора за выпуском, обращением и погашением ценных бумаг, а также профессиональной и биржевой деятельностью по ценным бумагам;

государственная регистрация выпусков акций и облигаций, за исключением государственных ценных бумаг и ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь.

Департамент по ценным бумагам в соответствии с возложенными на него задачами:

подготавливает и в установленном порядке вносит на рассмотрение в Министерство финансов Республики Беларусь проекты нормативных правовых актов по вопросам государственного регулирования рынка ценных бумаг;

осуществляет в установленном порядке государственную регистрацию выпусков акций и облигаций;

ведет в соответствии с законодательством государственные реестры акций и облигаций;

участвует в пределах своей компетенции в осуществлении Министерством финансов Республики Беларусь лицензирования профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам;

проводит аттестацию специалистов рынка ценных бумаг;

осуществляет контроль и надзор за выпуском и обращением ценных бумаг;

осуществляет контроль и надзор за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг и фондовых бирж;

регулирует деятельность РУП "РЦДЦБ", в установленном законодательством порядке распоряжается закрепленным за РУП "РЦДЦБ" имуществом, осуществляет контроль за его финансово-хозяйственной деятельностью;

осуществляет выдачу свидетельств о размещении акций на (вне) территории Республики Беларусь;

создает рабочие группы мониторинга рынка ценных бумаг;

организует и координирует работу государственного биржевого инспектора;

обращается в установленном порядке в общие и хозяйственные суды с исками (заявлениями);

налагает в установленном порядке административные взыскания за нарушение законодательства о ценных бумагах;

принимает меры по предотвращению недобросовестной конкуренции при обращении акций открытых акционерных обществ на биржевом и внебиржевом рынках, в том числе устанавливает режим, предупреждающий манипулирование ценами на рынке ценных бумаг;

разрабатывает стандарты и нормы корпоративного поведения для акционерных обществ;

вносит в Министерство финансов Республики Беларусь обоснованные предложения по установлению квот на размещение на территории иностранных государств акций и облигаций белорусских эмитентов и на размещение на территории Республики Беларусь акций и облигаций иностранных эмитентов;

согласовывает изготовление бланков ценных бумаг в соответствии с законодательством;

рассматривает в пределах своей компетенции в порядке, установленном законодательством, обращения (предложения, заявления, жалобы) граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и юридических лиц;

осуществляет иные полномочия в соответствии с задачами и функциями Департамента по ценным бумагам.

Департамент по ценным бумагам в пределах своей компетенции и в соответствии с законодательством имеет право:

вносить в Министерство финансов Республики Беларусь предложения по вопросам, отнесенным к компетенции Департамента по ценным бумагам, в том числе проекты нормативных правовых актов по указанным вопросам;

принимать решения ненормативного характера, обязательные для исполнения РУП "РЦДЦБ", участниками рынка ценных бумаг;

привлекать на договорной основе научные коллективы, высшие учебные заведения для разработки проектов комплексных и целевых программ развития соответствующей отрасли.

Особой формой регулирования рынка ценных бумаг является деятельность фондовой биржи. В будущем могут быть созданы традиционные самоуправляющиеся объединения участников фондового рынка.

 

 2. Понятие и классификация ценных бумаг. Правовой режим отдельных видов ценных бумаг

 

Пункт 1 статьи 143 ГК содержит определение ценной бумаги как документа, удостоверяющего с соблюдением установленной формы и (или) обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. С передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. В соответствии со ст. 361 ГК лицо, передающее право по ценной бумаге, несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение.

Ценная бумага характеризуется следующими признаками:

это документ или официальная запись, выполненная на бумажном либо электронном носителе, которые имеют строго определенную форму и обязательные реквизиты, то есть строго формализованный объект. Отсутствие обязательных реквизитов ценной бумаги или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность (п. 2 ст. 145 ГК);

 ценная бумага удостоверяет субъективные гражданские права. Виды прав, которые удостоверяются ценными бумагами, обязательные реквизиты ценных бумаг, требования к форме ценной бумаги и другие необходимые требования определяются законодательством или в установленном им порядке (п. 1 ст. 145 ГК);

данный документ неразрывно связан с воплощённым в нём правом, реализовать или передать которое другому лицу можно путём использования этого документа. В случаях, предусмотренных законодательством или в установленном им порядке, для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютерном) (п. 2 ст. 143 ГК).

Ценная бумага является ценной не сама по себе, а потому что закрепляет определенные права: право на получение суммы денег, право на получение товара и т.д. Статья 143 ГК определяет, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. Однако ст. 3 Закона Республики Беларусь «О ценных бумагах и фондовых биржах», характеризуя эмиссионные ценные бумаги, устанавливает, что они закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав. Например, акция, наряду с имущественными правами (право на дивиденд, на ликвидационную квоту) предоставляет право на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности общества и др. Таким образом, ценная бумага может удостоверять как имущественные права, так и одновременно имущественные и связанные с ними неимущественные права.

Имущественные права, предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными и вещными. Вещные права закреплены в товаросопроводительных ценных бумагах, таких как складские свидетельства, коносаменты. При этом названные ценные бумаги всегда воплощают в себе наряду с вещными правами также и обязательственные права. Виды имущественных прав, которые могут удостоверяться ценными бумагами, определяются законодательством либо в установленном им порядке (п. 1 ст. 145 ГК). Ценная бумага является односторонним обязательством, поскольку осуществить закрепленные в ней права может только ее владелец.

Для реализации выраженного в ценной бумаге права либо его передачи необходимо её предъявление, то есть соответствующее использование данного документа. Предъявление бумаги требуется для легитимации кредитора в качестве субъекта выраженного в ней права, в отношении которого обязанному лицу надлежит исполнить обязательство. Наиболее простая процедура осуществления выраженного в ценной бумаге права присуща предъявительской бумаге, где достаточно только предъявления документа.

Ценные бумаги обладают свойством публичной достоверности, в соответствии с которым отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается (п. 2 ст. 148 ГК). Право надлежащего держателя ценной бумаги не зависит от права на документ его предшественника. В этой связи по отношению к добросовестному владельцу документа должник не может выдвигать такие возражения, которые он мог бы выдвинуть по отношению к предшественнику (эмитенту). Обязанное лицо должно произвести исполнение по ценной бумаге при наличии в ней необходимых реквизитов.

Статья 144 ГК относит к ценным бумагам государственную облигацию, облигацию, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковскую сберегательную книжку на предъявителя, коносамент, акцию, приватизационные ценные бумаги и содержит открытый перечень ценных бумаг, указывая, что к ним относятся также и другие документы, которые законодательством или в установленном им порядке могут быть отнесены к числу ценных бумаг. Так, согласно ст. 802 ГК, двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство являются ценными бумагами. Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого. Согласно ст. 16 Закона Республики Беларусь от 20.06.2008 (ред. от 04.01.2010) «Об ипотеке» закладная является именной ценной бумагой. По соглашению сторон закладная может быть составлена в документарной (документарная закладная) либо бездокументарной (бездокументарная закладная) форме.

Ценные бумаги могут быть классифицированы по различным основаниям.

По способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которым определяется порядок передачи закреплённых в бумаге прав, ст. 146 ГК различает ценные бумаги на предъявителя; именные ценные бумаги; ордерные ценные бумаги.

Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из её содержания или формы следует, что субъектом права выступает лицо, обладающее документом, и для реализации этого права не требуется какой-либо дополнительной легитимации. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные и депозитные сертификаты, коносаменты и др. Эти ценные бумаги, могут быть только документарными и обладают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно простого её вручения этому лицу.

Именные ценные бумаги содержат указание на субъект права в тексте документа и (или) в реестре владельцев ценных бумаг данного выпуска. Именными могут быть бездокументарные ценные бумаги (ст. 150 ГК). В соответствии со ст. 146 ГК Республики Беларусь права, удостоверенные именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). В этой связи согласно ст. 357 ГК должник вправе выдвигать против требования нового кредитора (приобретателя) возражения, которые он имел против первоначального кредитора (отчуждателя). К именным ценным бумагам относятся акции, приватизационные чеки и др.

Ордерные ценные бумаги содержат указание на субъекта права, но в отличие от именной ценной бумаги должник исполняет обязательство как первоначальному владельцу, так и по его приказу (передаточной надписи, именуемой индоссаментом) новому субъекту, который в свою очередь вправе в аналогичном порядке передать документ дальше. Индоссамент может быть бланковым (без указания лица, которому должно быть произведено исполнение) или ордерным (с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение). Лицо, совершающее такую передаточную надпись, именуется индоссантом, а лицо, в пользу которого совершается такая надпись, - индоссатом. Каждый из владельцев, осуществивший передачу ценной бумаги посредством индоссамента, несет ответственность перед управомоченным по бумаге лицом не только за действительность права, но и за его осуществление (п. 3 ст. 147 ГК). Это означает, что управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования к любому из таких лиц, что повышает его уверенность в реальном исполнении прав, а также оборотоспособность ордерных ценных бумаг по сравнению с предъявительскими.

Индоссамент может быть ограничен только поручением осуществлять права, удостоверенные ценной бумагой, без передачи этих прав индоссату (перепоручительный индоссамент). В этом случае индоссат выступает в качестве представителя.

Ордерными ценными бумагами могут быть векселя, коносаменты, чеки и др.

Согласно ст. 148 ГК лицо, выдавшее ценную бумагу, и все лица, индоссировавшие ее, отвечают перед ее законным владельцем солидарно. В случае удовлетворения требований законного владельца ценной бумаги об исполнении удостоверенного ею обязательства одним или несколькими лицами из числа обязавшихся до него по ценной бумаге они приобретают право обратного требования (регресса) к остальным лицам, обязавшимся по ценной бумаге.

Отказ от исполнения обязательства, удостоверенного ценной бумагой, со ссылкой на отсутствие основания обязательства либо на его недействительность не допускается. Владелец ценной бумаги, обнаруживший подлог или подделку ценной бумаги, вправе предъявить к лицу, передавшему ему бумагу, требование о надлежащем исполнении обязательства, удостоверенного ценной бумагой, и возмещении убытков.

Согласно ст. 149 ГК восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством.

Законодательными актами может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, либо (и) в качестве ордерных, либо (и) в качестве бумаг на предъявителя. Так, не могут выпускаться акции на предъявителя. 

Ценные бумаги по порядку выпуска и регистрации выпуска могут быть эмиссионными и неэмисионными.

Эмиссионные ценные бумаги. Эмиссионная ценная бумага, в том числе бездокументарная, закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удовлетворению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законодательством форм и порядка; размещается одновременно в большом количестве с одинаковой стоимостью и сроками осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценной бумаги. Это позволяет привлечь значительные денежные ресурсы единовременно за счет большого количества инвесторов. К эмиссионным ценным бумагам относятся акции, облигации, государственные ценные бумаги и другие ценные бумаги, отнесенные к таковым законодательством.

Неэмиссионные ценные бумаги. Не обладают этими признаками, выпускаются отдельными единичными экземплярами различного номинала и закрепляют за обладателем индивидуальный объём прав. Они предназначены для привлечения ресурсов постепенно в процессе текущей деятельности. Это – депозитные и сберегательные сертификаты, векселя, коносаменты, чеки, складские свидетельства и др.

В зависимости от того, кто выступает эмитентом ценной бумаги, т.е. лицом, выпускающим её в обращение, различают государственные ценные бумаги и ценные бумаги частных юридических лиц (частные ценные бумаги). Государственными ценными бумагами признаются ценные бумаги, выпущенные от имени Республики Беларусь, административно-территориальных единиц соответствующими государственными органами (приватизационные чеки, ГКО, КДО, коммунальные жилищные облигации). Частные ценные бумаги выпускаются юридическими лицами и гарантируются их имуществом (в некоторых зарубежных странах ценные бумаги вправе выпускать и физические лица, например, векселя). 

В зависимости от участия нерезидентов в качестве эмитентов ценные бумаги можно классифицировать на национальные и иностранные; в качестве приобретателей – на приобретаемые резидентами и приобретаемые нерезидентами. Данная классификация важна для регулирования порядка ввоза и вывоза ценных бумаг.

По типу выраженных прав различают долевые ценные бумаги и долговые ценные бумаги. Долевые ценные бумаги предоставляют владельцам право долевого участия в собственности и прибыли эмитента (акции). Долговые ценные бумаги выражают отношение займа и представляют собой долговые обязательства, гарантирующие их владельцам возврат денежных средств в установленный срок и оговоренной ставком и видом дохода (облигации, сертификаты).

Все вышеназванные ценные бумаги по содержанию удостоверяемого права являются базисными. В отличие от них производные ценные бумаги предоставляют права и (или) устанавливают обязанности по покупке или продаже базисного актива.

Постановлением Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь от 04.02.2002 N 02/П (ред. от 26.12.2003) утверждено Положение о производных ценных бумагах.

Производные ценные бумаги - это ценные бумаги, предоставляющие права и (или) устанавливающие обязанности по покупке или продаже базисного актива. Под такими ценными бумагами понимаются фьючерсы, опционы и опционы эмитента.

Сделки с производными ценными бумагами могут завершаться физической поставкой базисного актива либо выплатой разницы в ценах базисного актива и не сопровождаться перемещением базисного актива.

Базисный актив - фондовый индекс, ценная бумага, движимое имущество либо стандартизированные услуги, являющиеся предметом купли-продажи посредством производной ценной бумаги.

Вид базисного актива опциона или фьючерса определяется биржей.

Базисным активом опциона эмитента могут выступать выкупленные на баланс акции собственного выпуска или зарегистрированные в установленном порядке облигации.

Сделки с опционами и фьючерсами могут заключаться профессиональными участниками рынка ценных бумаг только на бирже по правилам, установленным биржей

При этом биржа должна обеспечить учет таких контрактов в бездокументарной форме.

Опционы эмитента могут обращаться на биржевом и (или) внебиржевом рынке.

Опцион - это контракт (двустороннее соглашение), по которому одна из сторон приобретает право на покупку или продажу определенного базисного актива по фиксированной цене, действующей в течение всего указанного в контракте (соглашении) срока, а другая сторона обязуется обеспечить осуществление этого права.

Существенными условиями опциона являются:

реквизиты продавца и покупателя опциона;

наименование опциона - опцион на покупку (колл) или опцион на продажу (пут);

базисный актив;

срок опциона - дата исполнения обязательств по опциону;

цена исполнения опциона (цена страйк);

цена опциона (премия, уплачиваемая покупателем продавцу опциона).

Наименованием опциона эмитента является опцион на покупку.

Виды опционов:

опцион на покупку (колл) - контракт (соглашение), дающий право на покупку базисного актива в течение срока, указанного в контракте (соглашении);

опцион на продажу (пут) - контракт (соглашение), дающий право на продажу базисного актива в течение срока, указанного в контракте (соглашении).

Цена страйк (цена исполнения) - установленная в контракте (соглашении) цена, по которой лицо, купившее опцион, имеет в дальнейшем право купить (продать) базисный актив.

Цена опциона (опционная премия) - вознаграждение, выплачиваемое покупателем продавцу в размере, предусмотренном опционным контрактом (соглашением).

Фьючерс - это контракт (соглашение) на покупку (продажу) базисного актива в день, установленный контрактом, по фиксированной цене.

Существенными условиями фьючерсного контракта являются:

реквизиты покупателя и продавца;

наименование "фьючерс";

базисный актив;

цена покупки (продажи) базисного актива;

срок исполнения контракта.

В утвержденной постановлением Совета директоров Национального банка Республики Беларусь от 29.12.2007 N 414 (ред. от 06.11.2008) Инструкции по бухгалтерскому учету сделок с производными инструментами в банках Республики Беларусь урегулированы и другие производные инструменты, однако не именуемые как ценные бумаги:

форвардный контракт - производный инструмент, представляющий собой договор, на основании которого у его сторон возникает обязательство купить или продать определенное количество базового актива в определенную дату в будущем, но не ранее трех рабочих дней после дня его заключения по цене, установленной сторонами в договоре;

процентный своп - производный инструмент, представляющий собой договор сторон об обмене в определенную дату в будущем одного денежного потока, рассчитанного по фиксированной процентной ставке, на другой денежный поток, рассчитанный по плавающей процентной ставке;

валютный своп - производный инструмент, представляющий собой договор сторон об обмене одной валюты на другую валюту (прямая сделка) с обязательным совершением в определенную дату в будущем обратного обмена валютами (обратная сделка) по курсам, установленным сторонами в договоре.

По форме ценной бумаги различают:

- документарные ценные бумаги. Выпускаются в виде отпечатанных на бумаге бланков;

- бездокументарные ценные бумаги. Согласно ст. 150 ГК в случаях, определенных законодательством, или в порядке, им установленном, лицо, получившее специальное разрешение (лицензию), может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в том числе в бездокументарной форме (с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п.). К такой форме фиксации прав применяются правила, установленные для ценных бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

Лицо, осуществившее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законодательством.

Операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.

 

3. Правовой режим отдельных видов ценных бумаг

 

Акция.

Согласно ст. 70 Закона "О хозяйственных обществах" акция является бессрочной эмиссионной ценной бумагой, свидетельствующей о вкладе в уставный фонд акционерного общества и удостоверяющей в соответствии с Законом "О хозяйственных обществах" и уставом акционерного общества права ее владельца на участие в управлении этим обществом, получение части его прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества.

Номинальная стоимость всех выпускаемых акционерным обществом акций должна быть одинаковой.

Не допускается выпуск акций в качестве ордерных ценных бумаг или ценных бумаг на предъявителя.

Акционерное общество вправе выпускать акции двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные.

Каждая простая (обыкновенная) акция удостоверяет одинаковый объем прав акционера - ее владельца.

Уставом акционерного общества может быть предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов.

Каждая привилегированная акция одного типа удостоверяет одинаковый объем прав акционера - ее владельца, определенный уставом акционерного общества.

Типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав, в том числе фиксированным размером дивиденда, и (или) очередностью его выплаты, и (или) фиксированной стоимостью имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации акционерного общества, и (или) очередностью его распределения.

С передачей акции все удостоверяемые ею права переходят в совокупности.

Доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда акционерного общества не должна превышать двадцати пяти процентов.

Законодательными актами или уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых (обыкновенных) и (или) привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли принадлежащих ему таких акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества.

В соответствии со ст. 3 Закона "О ценных бумагах и фондовых биржах":

простая акция - ценная бумага, удостоверяющая право владельца на долю собственности акционерного общества при его ликвидации, дающая право ее владельцу на получение части прибыли общества в виде дивиденда и на участие в управлении обществом;

привилегированная акция - ценная бумага, дающая право ее владельцу на получение дивиденда в качестве фиксированного процента, право на долю собственности при ликвидации общества и не дающая права голоса на участие в управлении обществом.

Привилегированные акции в случаях, предусмотренных уставом, могут конвертироваться в обыкновенные акции, но обыкновенные акции не могут конвертироваться в привилегированные.

Со времени первого выпуска привилегированных акций английской акционерной компанией Great Northern Railway в 1849 г. в литературе они подвергаются критике. Владельца привилегированной акции вряд ли можно назвать полноправным участником акционерного общества, он является его кредитором, но отстранен от участия в управлении, что не соответствует акционерной форме предпринимательской деятельности, поскольку если бы все акции, выпускаемые эмитентом, были привилегированными, то эмитент перестал бы функционировать как акционерное общество в традиционном понимании этого термина.

Дивиденд – это часть чистой прибыли общества, распределяемой среди акционеров пропорционально числу акций, находящейся в их собственности. Обыкновенная акция предоставляет право, но не даёт гарантии на получение дивиденда, поскольку это зависит от результатов хозяйственной деятельности. Доходы акционера не ограничиваются получением дивидендов. Они чаще всего могут быть получены за счёт прироста курсовой стоимости при продаже ценных бумаг на фондовом рынке.

Акции открытого акционерного свободно обращаются на фондовом рынке, и акционеры могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров.

В закрытом акционерном обществе акции распределяются только среди его учредителей. При выходе из закрытого акционерного общества акционер должен предложить свои акции остающимся акционерам по цене предложения потенциальному покупателю. Преимущественное право акционеров на приобретение акций закрытого акционерного общества носит императивный характер и не может быть ограничено его уставом.

Обязательными реквизитами акции являются:

наименование ценной бумаги - "акция", номинальная стоимость, вид акции (именная или на предъявителя);

полное наименование и юридический адрес эмитента;

полное наименование или имя покупателя акции либо указание, что акция на предъявителя;

место, дата выпуска, номер государственной регистрации, серия и порядковый номер акции;

образец подписи (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и перечень прав, предоставляемых владельцам акций.

Вышеназванные реквизиты содержатся в реестре акционеров.

Все выпускаемые акционерным обществом акции обеспечиваются его имуществом.

При отсутствии имущества производится предварительная подписка на акции, средства от которой не могут быть использованы до проведения государственной регистрации акций.

Облигации (от лат. оbligatio – обязательство). Согласно ст. 5 Закона "О ценных бумагах и фондовых биржах" облигация - ценная бумага, подтверждающая обязательство эмитента возместить владельцу ценной бумаги ее номинальную стоимость в установленный срок с уплатой фиксированного процента (если иное не предусмотрено условиями выпуска).

Облигации выпускаются сериями, состоящими из однородных ценных бумаг с равной номинальной стоимостью и одинаковыми условиями выпуска и погашения.

Облигации выпускаются субъектами хозяйствования или другими юридическими лицами под залог имущества с согласия собственника или уполномоченного им органа.

Обязательными реквизитами облигации являются:

наименование ценной бумаги - "облигация";

полное наименование и юридический адрес эмитента облигаций;

полное наименование или имя покупателя либо указание, что облигация на предъявителя;

номинальная стоимость;

размер процентов, если это предусмотрено;

порядок, сроки погашения и выплаты процентов;

дата выпуска;

номер государственной регистрации, серия и порядковый номер облигации;

образцы подписей (факсимиле) уполномоченных лиц эмитента и права, вытекающие из облигации.

Облигации могут быть денежными (процентными) и товарными (целевыми). В случаях, предусмотренных законодательством, путём выпуска и продажи облигации может быть заключён договор займа (ст. 768 ГК). К отношениям между эмитентом и держателем облигации правила гл. 42 ГК о договоре займа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законодательством. Так как облигации являются специфической формой договора займа, то они всегда выпускаются на определённый срок и являются срочными ценными бумагами. В роли эмитентов облигаций могут выступать Республика Беларусь, административно-территориальные единицы, а также юридические лица. Республикой Беларусь выпускаются облигации внутреннего государственного валютного облигационного займа, государственные краткосрочные бескупонные облигации (ГКО). Выпуск государственных облигаций обычно осуществляется для покрытия дефицита соответствующего бюджета. Кроме того, посредством выпуска целевых облигаций может осуществляться распределение определенных товаров, в том числе жилья. Государственные облигации являются наименее доходными, но наиболее надёжными и поэтому могут выполнять роль обеспечения в обязательственных отношениях.    

Главой 9 Инструкции о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг, утвержденной Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146 (ред. от 30.06.2012) определяется статус биржевых облигаций.

       Облигации могут быть именными и предъявительскими, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения, обычными и конвертируемыми, то есть обмениваемыми на акции и существовать как в документарной, так и в бездокументарной форме.

Вексель.

Юридический статус векселей определяется Законом Республики Беларусь от 13.12.1999 N 341-З (ред. от 22.12.2011) "Об обращении переводных и простых векселей", принятыми 7 июня 1930 г. на Женевской конференции конвенциями об унификации вексельного права (Единообразный закон о переводном и простом векселях, Конвенция о гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей и Конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях). Согласно ст. 768 ГК договор займа может быть оформлен векселем.

Вексель – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное предложение (переводной вексель) или обязательство (простой вексель, соло-вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока денежные суммы. Простой (соло-вексель) выписывается должником, переводной (тратта) - выдается кредитором.

       Вексель является только письменной ценной бумагой, строго формальным документом, обладающим предусмотренными реквизитами, при отсутствии хотя бы одного из которых бумага не признается векселем. К их числу относятся: наименование «вексель», наименование плательщика, указание срока и места платежа, наименование лица, которому или по приказу которого должен быть совершён платёж, указание даты и места составления векселя, роспись векселедателя. При отсутствии в векселе необходимых реквизитов документ может рассматриваться в качестве долговой расписки. Вексель удостоверяет абстрактное обязательство, не зависящее от своего основания, и поэтому векселедержателю не могут выдвигаться возражения, за исключением основанных на недобросовестности векселедержателя.

Наибольшее распространение в хозяйственной практике получил переводной вексель, иначе называемый траттой, в котором участвуют по меньшей мере три субъекта: векселедатель (трассант) – лицо, выдавшее вексель; плательщик (трассат) – лицо, которому векселедатель предлагает произвести платёж по векселю; векселедержатель – лицо, которому выдан (передан) вексель. Передача векселя оформляется индоссаментом, который обычно делается на оборотной стороне документа или добавочном листе, который именуется аллонжем. Солидарную ответственность перед векселедержателем (индоссатом) за действительность и исполнение векселя несут все предшествующие ему лица (индоссанты).

Коммерческие банки, покупая векселя по номиналу за вычетом процента-дисконта у векселедержателей, осуществляют учёт векселей. Надёжность исполнения вексельного обязательства повышает авалирование векселя путём составления надписи на векселе или отдельном листе. Авалирование представляет собой гарантирование (чаще всего банками) выплаты вексельной суммы за любое обязанное по векселю лицо полностью либо частично. Аваль сохраняет силу независимо от судьбы основного обязательства.

Вексель до наступления даты платежа в любой момент может быть предъявлен для акцепта плательщику. Отказ от акцепта со стороны плательщика должен быть удостоверен нотариусом и носит название “протест в неакцепте векселя” и его юридическое значение заключается в исключении плательщика из вексельного обязательства. Протест позволяет векселедержателю обратиться с требованием к векселедателю, индоссантам и авалистам, которые несут солидарную ответственность.

В соответствии с главой 25 НК объектами обложения гербовым сбором признаются:

передача и получение простых и переводных векселей, их копий и экземпляров переводных векселей в целях изменения права собственности или иных вещных прав на них, в том числе при выдаче, индоссировании, авалировании простых и переводных векселей, их копий и экземпляров переводных векселей;

предъявление к оплате составленного (выданного), индоссированного или авалированного в Республике Беларусь простого или переводного векселя, его копии и экземпляра переводного векселя, информация о которых не представлена в республиканское унитарное предприятие "Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг".

Указом Президента Республики Беларусь от 28.04.2006 N 278 (ред. от 09.03.2010 N 143) "О совершенствовании регулирования вексельного обращения в Республике Беларусь" установлено, что на территории Республики Беларусь:

вправе выдавать, акцептовать, оплачивать простые и переводные векселя, а также индоссировать и давать аваль:

от имени Республики Беларусь и ее административно-территориальных единиц - Президент Республики Беларусь или Совет Министров Республики Беларусь в случаях, установленных Президентом Республики Беларусь;

Национальный банк, иные банки, включенные в перечень банков Республики Беларусь, имеющих право обязываться по векселю, утверждаемый Национальным банком по согласованию с Президентом Республики Беларусь;

другие юридические лица Республики Беларусь, кроме организаций, финансируемых из бюджета;

международные организации, иностранные государственные органы и организации, иностранные граждане и лица без гражданства, не имеющие постоянного места жительства на территории Республики Беларусь.

Не допускаются выдача, индоссирование и авалирование простых и переводных векселей, не обеспеченных денежными средствами и иным имуществом лица, у которого в связи с этим возникают обязанности по векселю, в том числе имущественными правами, другими принадлежащими этому лицу отчуждаемыми правами, имеющими денежную оценку.

В качестве обеспечения не может использоваться имущество, право на отчуждение которого ограничено законодательством, судом, собственником или договором.

Объем обязательств по выданным, индоссированным и авалированным простым и переводным векселям, а также акцептованным переводным векселям, которые могут быть предъявлены к оплате, не должен превышать для:

юридических лиц, зарегистрированных в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, кроме банков, - стоимости чистых активов за вычетом стоимости имущества, на которое наложен арест, рассчитанной на первое число месяца, в котором осуществляются выдача, индоссамент и авалирование простых и переводных векселей, а также акцепт переводных векселей;

банков - 50 процентов собственного капитала банка.

Гербовый сбор уплачивается в республиканский бюджет не позднее рабочего дня, следующего за днем выдачи, авалирования или предъявления к оплате, передачи и получения простых и переводных векселей, их копий и экземпляров переводных векселей, по ставке:

0,1 процента налоговой базы, за исключением случаев выдачи копий простых и переводных векселей, экземпляров переводных векселей, передачи международным организациям, иностранным государственным органам и организациям, иностранным гражданам и лицам без гражданства и получения от них простых и переводных векселей;

15 процентов налоговой базы при передаче международным организациям, иностранным государственным органам и организациям, иностранным гражданам и лицам без гражданства и получении от них простых и переводных векселей;

20 процентов налоговой базы при выдаче копий простых и переводных векселей, экземпляров переводных векселей;

25 процентов налоговой базы составленного, индоссированного или авалированного в Республике Беларусь простого или переводного векселя, его копии и экземпляра переводного векселя, информация о которых в нарушение требований актов законодательства не представлена в республиканское унитарное предприятие "Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг".

Гербовый сбор относится на финансовые результаты деятельности его плательщиков, которые ведут бухгалтерский учет. Неуплата гербового сбора влечет приостановление осуществления прав по векселю до уплаты этого сбора, а также возникшей пени.

 Выдача, акцепт, оплата простых и переводных векселей, а также индоссирование и дача аваля лицами, которые не имеют права на это, либо выдача простых и переводных векселей, их индоссирование или авалирование без обеспечения имуществом в соответствии с законодательством влекут наложение штрафа - в размере вексельной суммы

Выдача простых и переводных векселей, их копий и экземпляров переводного векселя юридическими лицами, зарегистрированными в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, операции по счетам которых приостановлены, либо индоссирование или авалирование этими лицами простых и переводных векселей, акцептование ими переводных векселей влекут наложение штрафа - в размере вексельной суммы.

 Превышение юридическими лицами, зарегистрированными в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, объема обязательств по выданным, индоссированным, авалированным простым и переводным векселям и акцептованным переводным векселям влечет наложение штрафа - в размере от 10 до 50 процентов суммы превышения.

 Непредставление, несвоевременное представление юридическими лицами, зарегистрированными в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, и физическими лицами, постоянно или временно проживающими на территории Республики Беларусь, в республиканское унитарное предприятие "Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг" нотариально заверенных документов влекут наложение штрафа - в размере от 20 до 50 процентов вексельной суммы.

Гербовый сбор уплачивается не позднее двух рабочих дней от даты составления векселя, но не позднее даты передачи векселя первому векселедержателю. Дата передачи векселя определяется датой акта приема-передачи векселя.

Предусмотрена уголовная ответственность за выдачу и участие в обороте простых и переводных векселей:

не обеспеченных денежными средствами и иным имуществом, в том числе имущественными правами, либо другими отчуждаемыми правами, имеющими денежную оценку;

подписанных лицами, не способными обязываться по ним;

содержащих подложные подписи, в том числе поддельные подписи или подписи вымышленных лиц, или подписи, которые по любому иному основанию не могут обязывать лиц, поставивших их или от имени которых вексель подписан;

за принуждение к выдаче векселей или за указание плательщиком в переводном векселе лица, не имеющего средств для его оплаты.

Банковская сберегательная книжка на предъявителя.

Согласно ст. 195 БК под банковской сберегательной книжкой на предъявителя понимается сберегательная книжка, по которой право на получение суммы вклада (депозита), а также процентов по этому вкладу (депозиту) имеет лицо, предъявившее такую сберегательную книжку.

Банковская сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой на предъявителя.

Восстановление прав по утраченной банковской сберегательной книжке на предъявителя осуществляется судом в порядке, установленном процессуальным законодательством.

Сберегательный и депозитный сертификаты.

Согласно ст. 196 БК - сберегательный сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада (депозита), внесенного вкладополучателю, и права вкладчика (физического лица - держателя сертификата, за исключением индивидуального предпринимателя - держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада (депозита) и процентов по нему у вкладополучателя, выдавшего сертификат, или в любом филиале (отделении) этого вкладополучателя.

Депозитный сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада (депозита), внесенного вкладополучателю, и права вкладчика (юридического лица, индивидуального предпринимателя - держателей сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада (депозита) и процентов по нему у вкладополучателя, выдавшего сертификат, или в любом филиале (отделении) этого вкладополучателя.

Сберегательный и депозитный сертификаты могут быть именными ценными бумагами или ценными бумагами на предъявителя.

Сберегательный сертификат должен содержать:

наименование "сберегательный сертификат";

серию и номер;

дату внесения вклада (депозита);

сумму вклада (депозита) цифрами и прописью в белорусских рублях;

размер процентов по вкладу (депозиту) и периодичность их выплаты;

срок возврата вклада (депозита);

обязательство вкладополучателя вернуть сумму, внесенную во вклад (депозит), и выплатить причитающиеся проценты;

порядок возврата денежных средств вкладчику в случае неисполнения обязательства или досрочного расторжения договора, установленный уполномоченным органом банка (допускается указание этих сведений в виде ссылки на источник опубликования соответствующего акта уполномоченного органа банка);

ответственность вкладополучателя за неисполнение обязательства;

наименование и место нахождения вкладополучателя (место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа);

фамилию, имя, отчество и данные документа, удостоверяющего личность вкладчика, если сертификат является именной ценной бумагой;

указание "на предъявителя", если сертификат является ценной бумагой на предъявителя;

подписи уполномоченных лиц вкладополучателя, скрепленные его печатью;

отрывной талон (корешок), который отделяется от основного бланка при выписке сертификата и остается у вкладополучателя.

Депозитный сертификат должен содержать:

наименование "депозитный сертификат";

серию и номер;

дату внесения вклада (депозита);

сумму вклада (депозита) цифрами и прописью в белорусских рублях;

размер процентов по вкладу (депозиту) и периодичность их выплаты;

срок возврата вклада (депозита);

обязательство вкладополучателя вернуть сумму, внесенную во вклад (депозит), и выплатить причитающиеся проценты;

наименование и место нахождения вкладополучателя (место нахождения его постоянно действующего исполнительного органа);

наименование, место нахождения (место нахождения постоянно действующего исполнительного органа) и номер текущего (расчетного) банковского счета (для вкладчиков - юридических лиц); фамилию, имя, отчество, данные документа, удостоверяющего личность, и при наличии номер текущего (расчетного) банковского счета (для вкладчиков - индивидуальных предпринимателей), если сертификат является именной ценной бумагой;

указание "на предъявителя", если сертификат является ценной бумагой на предъявителя;

подписи уполномоченных лиц вкладополучателя, скрепленные его печатью;

отрывной талон (корешок), который отделяется от основного бланка при выписке сертификата и остается у вкладополучателя.

Сертификаты выдаются в белорусских рублях. Выдача сертификатов в иностранной валюте не допускается. Сертификат не может быть расчетным или платежным средством за товары (работы, услуги), за исключением услуг, оказываемых банком или небанковской кредитно-финансовой организацией.

Срок обращения и размер процентов по сертификату устанавливаются вкладополучателем при выдаче сертификата и не могут быть изменены в течение срока его обращения.

Права, удостоверенные именными сберегательным и депозитным сертификатами, передаются в порядке, установленном для уступки требований.

Права, удостоверенные сберегательным сертификатом, могут быть переданы только физическому лицу. Права, удостоверенные депозитным сертификатом, могут быть переданы только юридическому лицу и (или) индивидуальному предпринимателю, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Сделки со сберегательным и депозитным сертификатами совершаются только в белорусских рублях.

В случае досрочного предъявления сберегательного или депозитного сертификата к оплате вкладополучателем выплачиваются сумма вклада (депозита) и проценты, предусмотренные по вкладу (депозиту) до востребования, если иной размер процентов не установлен условиями сертификата. Условие сберегательного сертификата, ограничивающее право его владельца на получение суммы вклада (депозита) и процентов по нему по первому требованию, является ничтожным.

В случае, если срок получения денежных средств, указанных в сертификате, пропущен, такой сертификат начиная с указанной в нем даты его погашения считается документом до востребования, по которому вкладополучатель несет обязательство выплатить обозначенную в нем сумму.

Порядок и условия выдачи и обращения сберегательных и депозитных сертификатов, не урегулированные БК, определяются Национальным банком по согласованию с уполномоченным республиканским органом государственного управления, осуществляющим государственное регулирование рынка ценных бумаг. Инструкция по выпуску, обращению и погашению депозитных и сберегательных сертификатов, утверждена постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 27.12.2006 N 219 (ред. от 03.01.2013).

Сертификаты выпускаются только в документарной форме. Сертификаты должны быть срочными. Выпуск сертификатов до востребования не допускается.

Периодичность выплаты процентов по сертификату определяется банком в сертификате: ежемесячно, ежеквартально, раз в полугодие, ежегодно или одновременно с погашением сертификата при его предъявлении.

Не допускается нулевая процентная ставка по сертификату.

Владельцами сертификатов могут быть резиденты и нерезиденты Республики Беларусь в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Расчеты по выпуску, обращению и погашению депозитных сертификатов осуществляются только в безналичном порядке с использованием текущих (расчетных) счетов владельцев сертификатов, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь.

Расчеты по выпуску, обращению и погашению сберегательных сертификатов осуществляются как в безналичном порядке, так и наличными денежными средствами в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Банк обязан принять локальные нормативные правовые акты, определяющие условия выпуска, обращения и погашения для каждого вида выпускаемых сертификатов, внутренние процедуры проведения операций с сертификатами и процедуру определения правоспособности лица, предъявившего сертификат к погашению, порядок восстановления прав по утраченным именным сертификатам, а также определения стоимости принимаемых в залог сертификатов при использовании сертификата в качестве обеспечения исполнения обязательств перед банком.

Локальные нормативные правовые акты, определяющие условия выпуска, обращения и погашения сберегательных сертификатов, должны содержать:

порядок внесения денежных средств во вклад (депозит);

порядок возврата денежных средств физическим лицам в случае неисполнения обязательства или досрочного расторжения договора.

Банк обязан ознакомить вкладчиков с утвержденными им локальными нормативными правовыми актами, определяющими условия выпуска, обращения и погашения сертификатов.

В тексте сертификата может быть сделана запись, подтвержденная собственноручной подписью вкладчика или его представителя, о том, что он ознакомлен с условиями выпуска, обращения и погашения сертификатов.

Восстановление прав по утраченным сертификатам на предъявителя осуществляется судом в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.

Восстановление прав по утраченным именным сертификатам осуществляется банком, выпустившим их в обращение.

Для передачи прав, удостоверенных сертификатом на предъявителя, другому лицу достаточно вручения сертификата этому лицу.

Права, удостоверенные именным сертификатом, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии). При уступке требования (цессии) одна сторона - владелец сертификата (цедент) уступает, а другая сторона (цессионарий) приобретает права по сертификату.

Уступка требования (цессия) при передаче прав по именному сертификату оформляется на оборотной стороне бланка сертификата или на дополнительных листах (приложениях) к сертификату.

Стоимость, по которой сертификат передается при уступке требования, устанавливается соглашением сторон.

При досрочном предъявлении к оплате депозитного сертификата банк возвращает вклад (депозит) по взаимному соглашению банка и владельца сертификата в согласованные сроки, если иное не установлено локальными нормативными правовыми актами банка, определяющими условия выпуска и обращения сертификатов.

Чек.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.03.2005 N 43 (ред. от 29.10.2008) утверждена Инструкция о порядке проведения операций с использованием чеков из чековых книжек и расчетных чеков. Чек из чековой книжки, расчетный чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Чековая книжка состоит из обложки, контрольного талона и 10, 20, 25 или 50 чеков.

Чековая книжка и расчетные чеки выписываются на сумму денежных средств, находящуюся на счете специального режима.

Чековая книжка действительна в течение 1 года со дня ее выдачи банком чекодателя.

Расчетный чек действителен в течение 30 календарных дней со дня его выдачи банком чекодателя.

Чек применяется в расчётных отношениях. В соответствии с Инструкцией о банковском переводе, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 29.03.2001 N 66 (ред. от 19.03.2012) перевод средств по чеку, предъявленному бенефициаром к оплате, за счет чекодателя в пользу бенефициара является разновидностью дебетового перевода.

Банковский чек выписывается уполномоченным банком на основании подписанного клиентом заявления на выставление банковского чека (далее - заявление), которое должно содержать следующие обязательные реквизиты:

наименование банка, за счет которого будет осуществляться выплата средств по чеку;

сумму и валюту перевода;

реквизиты заявителя (наименование, его адрес, а также при необходимости номер счета, реквизиты документа, удостоверяющего личность заявителя);

реквизиты бенефициара (чекодержателя);

назначение платежа.

Уполномоченные банки самостоятельно разрабатывают формы заявлений, включая в них обязательные реквизиты и другую необходимую банку информацию.

Чекодателем может быть юридическое либо физическое лицо, выписавшее чек. Плательщиком по чековому обязательству может быть только банк, где чекодатель имеет денежные средства, которыми он вправе распоряжаться путём выставления чека. Чекодержателем является лицо, в пользу которого выдан чек.

Чек должен обладать обязательными реквизитами и содержать в тексте документа наименование «чек», поручение плательщику выплатить определенную сумму, указание валюты платежа, даты и места составления чека, подпись чекодателя и др. Чеки могут быть предъявительскими, именными и ордерными.

Плательщик по чеку обязан удостовериться в подлинности чека и правомочности его предъявителя. Убытки, причиненные вследствие оплаты подложных, похищенных, утраченных чеков, возлагаются на плательщика или чекодателя в зависимости от того, по чьей вине они были причинены. Не являются ценными бумагами чеки, выдаваемые кассовыми аппаратами в розничном товарообороте.

Приватизационный чек.

Приватизационные чеки «Жилье» и «Имущество» введены в обращение в соответствии с Законом Республики Беларусь «Об именных приватизационных чеках» и являются государственными ценными бумагами целевого назначения. Они предназначены исключительно для оплаты приватизируемых объектов государственной собственности, в том числе жилья. Право на получение приватизационных чеков имели все граждане Республики Беларусь на дату введения в действие указанного Закона. Данные чеки хотя и признаются законодательством ценными бумагами, но по своей сути таковыми не являются, поскольку не подтверждают каких-либо конкретных субъективных прав.

Коносамент.

Коносамент – (от фр. - connaissement), это документ, содержащий условия перевозки груза водным путем. Кодекс торгового мореплавания Республики Беларусь" от 15.11.1999 (ред. от 22.12.2011) определяет коносамент как товарораспорядительный документ (ценная бумага), удостоверяющий заключение договора морской перевозки груза и служащий доказательством приема перевозчиком указанного в этом документе груза. Он регулирует отношения между перевозчиком и получателем груза, не являющимся стороной договора морской перевозки груза. Коносамент должен содержать следующие данные:

1) наименование перевозчика и его местонахождения;

2) название судна, если груз принят к морской перевозке на определенном судне;

3) место погрузки и дату приема груза перевозчиком в порту погрузки;

4) наименование отправителя и его местонахождение;

5) место назначения груза либо место назначения или направления судна;

6) наименование получателя, если он указан отправителем;

7) наименование груза, основные марки, необходимые для его идентификации, а в необходимых случаях - прямое указание относительно опасного характера или особых свойств груза, число мест или предметов и массу груза или его количество, обозначенное иным образом, причем все эти данные указываются так, как они указаны отправителем;

8) описание внешнего состояния груза и его упаковки;

9) фрахт и другие причитающиеся перевозчику платежи, либо указание, что фрахт должен быть уплачен согласно условиям, изложенным в договоре или другом документе, либо указание, что фрахт уплачен полностью;

10) время и место выдачи коносамента;

11) число оригиналов коносамента, если их больше одного;

12) подпись перевозчика или лица, действующего от его имени.

Коносамент может быть выдан на имя определенного получателя (именной коносамент), приказу отправителя или получателя (ордерный коносамент) либо на предъявителя.

Ордерный коносамент, не содержащий указаний о выдаче его приказу отправителя или получателя, считается выданным приказу отправителя.

Права, удостоверенные коносаментом, передаются:

1) по именному коносаменту - с соблюдением правил, установленных для уступки требований;

2) по ордерному коносаменту - по ордерным или бланковым передаточным надписям;

3) по коносаменту на предъявителя - посредством простого вручения.

Груз, на который выдан коносамент, выдается в порту назначения по предъявлении одного из экземпляров оригинала коносамента:

1) по именному коносаменту - получателю, указанному в коносаменте, или лицу, которому коносамент был передан с соблюдением правил, установленных для уступки требований;

2) по ордерному коносаменту - лицу, приказу которого составлен коносамент, а при наличии в коносаменте передаточных надписей - лицу, указанному в последней из непрерывного ряда передаточных надписей, или предъявителю коносамента с последней бланковой передаточной надписью;

3) по коносаменту на предъявителя - предъявителю коносамента.

Статус коносамента определен также в Правилах перевозок грузов внутренним водным транспортом, утвержденных постановлением Министерства транспорта и коммуникаций Республики Беларусь от 26.01.2005 N 3 (ред. от 08.12.2010).

Складское свидетельство и двойное складское свидетельство.

Двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство являются ценной бумагой, выдаваемой товарным складом товаровладельцу в подтверждение принятия от него товара на хранение.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого.

В каждой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны следующие обязательные реквизиты:

наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

текущий номер складского свидетельства по реестру складских свидетельств;

наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также местонахождение (место жительства) товаровладельца;

наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара;

срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание на то, что товар принят на хранение до востребования;

размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых оно исчисляется, и порядок оплаты хранения;

дата выдачи складского свидетельства.

В каждой части двойного складского свидетельства должно быть указано лицо, которое может само осуществлять права, удостоверяемые двойным складским свидетельством, или назначить своим распоряжением (приказом) другое уполномоченное лицо. Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица, скрепленные печатями товарного склада.

За исключением отметок и надписей, предусмотренных Положением, все прочие надписи, пометки, исправления и дополнения в текст, к моменту выдачи свидетельства учиненные на нем с лицевой или оборотной стороны, считаются ненаписанными.

Документ, не соответствующий требованиям, предъявляемым к обязательным реквизитам, не является двойным складским свидетельством.

Простое складское свидетельство выдается на предъявителя. Оно должно содержать такие же реквизиты как и двойное складское свидетельство, только вместо наименования лица указание, что оно выдано на предъявителя.

Бланк двойного складского свидетельства должен содержать графы для передаточных надписей порознь на складском и залоговом свидетельствах, а также место для совершения отметки о сумме и сроках погашения кредита, обеспеченного залогом по залоговому свидетельству.

Права по двойному складскому свидетельству, складскому и залоговому свидетельствам передаются вместе или порознь по передаточным надписям-индоссаментам, совершаемым на оборотной стороне бланка складского или залогового свидетельства. Непрерывный ряд передаточных надписей-индоссаментов является доказательством перехода прав, удостоверенных этими ценными бумагами.

Все лица, индоссировавшие права на двойное складское свидетельство или складское свидетельство, несут ответственность за осуществление прав по нему солидарно.

Передаточная надпись-индоссамент на складском или залоговом свидетельстве должна содержать:

полное наименование индоссанта и индоссата с указанием организационно-правовой формы, если они являются юридическими лицами, либо фамилий индоссанта и индоссата с указанием данных документа, удостоверяющего их личность, если они являются физическими лицами;

собственноручную подпись лица, уполномоченного подписываться от имени индоссанта, скрепленную печатью индоссанта;

дату совершения передаточной надписи-индоссамента.

Индоссамент должен быть простым и ничем не обусловленным. Всякое ограничивающее его условие считается ничтожным.

Частичный индоссамент недействителен.

Не допускается включение в текст индоссамента никаких оговорок, приписок, дополнений. При совершении очередного индоссамента не допускается внесение изменений в текст предыдущих индоссаментов, в текст самого складского или залогового свидетельства.

Особым статусом обладают государственные и муниципальные ценные бумаги.

 

4.Субъекты и порядок выпуска ценных бумаг

 

Деятельность на рынке ценных бумаг – это мероприятия, связанные с выпуском и обращением ценных бумаг. Участниками такой деятельности являются эмитенты, инвесторы и посредники. 

Субъект выпуска ценных бумаг – эмитент – лицо, которое от своего имени выпускает ценные бумаги и обязуется выполнить обязательства, вытекающие из условий выпуска. Субъектами выпуска ценных бумаг являются государство и юридические лица.

Порядок выпуска акций и облигаций регулируется Законом "О ценных бумагах и фондовых биржах". Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.12.2009 N 146 (ред. от 30.06.2012) утверждена Инструкция о некоторых вопросах выпуска и государственной регистрации ценных бумаг.

Решение о выпуске акций принимается учредительной конференцией или общим собранием акционеров.

Решение о выпуске акций должно содержать сведения, определяемые центральным органом, осуществляющим контроль и надзор за рынком ценных бумаг.

Акции выпускаются при создании акционерного общества либо при увеличении его уставного фонда. Выпуск акций создаваемым открытым акционерным обществом включает в себя проведение открытой подписки, регистрацию акций и их фактическое размещение на условиях и по итогам подписки. Порядок проведения открытой подписки на акции создаваемого открытого акционерного общества определяется законодательством.

Акции выпускаются в размере оплаченного уставного фонда создаваемого акционерного общества и размещаются среди инвесторов на условиях и по итогам подписки.

Дополнительный выпуск акций, осуществляемый в связи с увеличением уставного фонда путем подписки, возможен только после полной оплаты акций и их государственной регистрации. Решение о дополнительном выпуске акций принимается общим собранием акционеров по окончании подписки.

Размещение дополнительного выпуска акций открытого акционерного общества возможно в форме распределения между участниками общества, открытой продажи либо по итогам подписки.

Подписка на акции либо их продажа первому владельцу по цене ниже номинальной стоимости не допускается. При этом номинальная стоимость акций должна быть выражена только в национальной денежной единице. Открытая продажа дополнительного выпуска осуществляется на основе договора купли-продажи путем внесения инвестором взноса на расчетный счет эмитента в учреждении банка. Инвестор приобретает право владельца на акции после их полной оплаты, а на их отчуждение - в порядке, предусмотренном законодательством.

Решение о выпуске облигаций принимается эмитентом в порядке, предусмотренном его уставом или другим документом, регулирующим его деятельность.

Акционерное общество может принять решение о выпуске облигаций только после полной оплаты акционерами стоимости всех акций.

Решение о выпуске облигаций должно обязательно содержать:

полное наименование и юридический адрес эмитента облигаций;

уставный фонд эмитента, условия обеспеченности займа, наименование документа, регулирующего хозяйственную деятельность, а также перечень руководящих должностных лиц эмитента;

данные о размещении уже выпущенных ценных бумаг;

цель выпуска облигаций;

указание вида облигаций;

общую сумму эмиссии и количество облигаций, номинальную стоимость облигаций, порядок выплаты доходов;

где и когда уплачиваются средства на покупку облигаций;

в какой срок возвращаются средства при отказе от выпуска облигаций;

порядок размещения облигаций;

порядок оплаты облигаций;

другие вопросы, связанные с выпуском облигаций.

Размещение ценных бумаг - совершение гражданско-правовых сделок либо юридически значимых действий, направленных на возникновение права собственности на ценные бумаги у их первого владельца в порядке и на условиях, установленных решением о выпуске ценных бумаг;

открытая подписка - размещение акций дополнительного выпуска среди неограниченного круга лиц путем проведения подписки на внебиржевом рынке;

закрытая подписка - размещение дополнительных акций путем проведения подписки на внебиржевом рынке среди акционеров, а в закрытом акционерном обществе также и среди ограниченного круга лиц, определенного уставом закрытого акционерного общества, либо круга лиц, порядок определения которых осуществляется в соответствии с уставом данного общества;

открытая продажа акций - размещение акций дополнительного выпуска среди неограниченного круга лиц путем совершения сделок купли-продажи на биржевом рынке;

открытая продажа облигаций - размещение облигаций среди неограниченного круга лиц путем заключения договоров купли-продажи на внебиржевом рынке и (или) совершения сделок купли-продажи на биржевом рынке;

закрытая продажа облигаций - размещение облигаций среди заранее определенного круга лиц, число которых не превышает ста, путем заключения договоров купли-продажи на внебиржевом рынке.

Государственная регистрация ценных бумаг в Государственном реестре ценных бумаг (далее - государственная регистрация ценных бумаг), регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг и заверение краткой информации об открытой подписке (продаже) на ценные бумаги, внесение изменений в Государственный реестр ценных бумаг (далее - административные процедуры) осуществляются на основании документов, представленных в отделы (управление) по ценным бумагам главных управлений Министерства финансов по областям (г.Минску) (далее - территориальный орган по ценным бумагам) по территориальной принадлежности эмитента, Департамент по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь (далее - Департамент по ценным бумагам).

Административные процедуры совершают:

Департамент по ценным бумагам - в отношении облигаций, а также акций эмитентов, являющихся банками, страховыми организациями, профессиональными участниками рынка ценных бумаг (далее - профучастник);

территориальный орган по ценным бумагам - в отношении акций иных эмитентов.

Документы для государственной регистрации акций представляются в следующие сроки:

при создании акционерного общества - в двухмесячный срок с даты государственной регистрации акционерного общества;

при выпуске дополнительных акций - в двухмесячный срок с даты государственной регистрации изменений и (или) дополнений в устав, связанных с увеличением уставного фонда акционерного общества на сумму номинальных стоимостей размещенных акций.

Суммарная номинальная стоимость всех зарегистрированных в Государственном реестре ценных бумаг акций одного эмитента должна соответствовать размеру уставного фонда данного эмитента.

При осуществлении государственной регистрации облигаций, размещаемых путем проведения открытой продажи, эмитенту выдается письмо, содержащее сведения о регистрации проспекта эмиссии облигаций данного выпуска и заверении краткой информации об открытой продаже облигаций, а также сведения о зарегистрированных в Государственном реестре ценных бумаг облигациях данного выпуска, с приложением:

проспекта эмиссии облигаций и краткой информации об открытой продаже облигаций с отметкой о регистрации (заверении) указанных документов;

свидетельства о государственной регистрации ценных бумаг.

При осуществлении государственной регистрации облигаций, размещаемых путем проведения закрытой продажи, эмитенту выдается письмо, содержащее сведения о зарегистрированных в Государственном реестре ценных бумаг облигациях данного выпуска, с приложением свидетельства о государственной регистрации ценных бумаг.

Государственная регистрация ценных бумаг влечет передачу данных ценных бумаг на централизованное хранение в депозитарную систему в порядке, установленном главой 8 Инструкции о порядке проведения депозитарных операций в центральном депозитарии, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 22 ноября 2006 г. N 143 (ред.20.06.2013) "О регулировании депозитарной деятельности".

Номинальная стоимость облигаций может выражаться в белорусских рублях или иностранной валюте.

Проведение открытой (закрытой) подписки, открытой (закрытой) продажи облигаций на внебиржевом рынке осуществляется эмитентом или по его поручению профессиональным участником рынка ценных бумаг (далее - профучастник).

Проведение открытой продажи ценных бумаг на биржевом рынке осуществляется профучастником, являющимся членом биржи.

Проведение открытой подписки (продажи) осуществляется после регистрации проспекта эмиссии, заверения краткой информации и ее публикации в периодическом печатном издании не ранее одного месяца до даты начала проведения открытой подписки (продажи) и не позднее чем за один день до даты начала проведения открытой подписки (продажи). При этом сведения, содержащиеся в проспекте эмиссии на момент публикации краткой информации, не должны быть свыше трех месяцев давности.

Продолжительность проведения открытой продажи акций не должна превышать десяти рабочих дней.

Продолжительность проведения открытой (закрытой) подписки не должна превышать шести месяцев.

По решению общего собрания акционеров допускается продление срока проведения открытой (закрытой) подписки, но не более чем на шесть месяцев.

Отчет об итогах открытой продажи акций, открытой подписки на акции представляется в Департамент по ценным бумагам, территориальный орган по ценным бумагам (далее - регистрирующий орган) не позднее шести месяцев после начала проведения открытой продажи акций, открытой подписки. В случае продления срока проведения открытой подписки отчет об итогах проведения открытой подписки на акции представляется каждые шесть месяцев.

В случае представления документов для государственной регистрации акций до истечения шести месяцев с даты начала проведения открытой продажи акций, открытой подписки отчет об итогах открытой продажи акций, открытой подписки представляется одновременно с документами, представляемыми для государственной регистрации акций.

Источники собственных средств акционерного общества используются в объеме, обеспечивающем увеличение уставного фонда на сумму, не превышающую разницу между стоимостью чистых активов и суммой уставного фонда и резервных фондов этого общества, либо величину номинальной стоимости акции, кратной целому рублю.

Сумма, направляемая на увеличение уставного фонда за счет источников собственных средств, рассчитывается по данным бухгалтерского учета на первое число квартала, в котором принимается решение об увеличении уставного фонда.

При проведении открытой (закрытой) подписки (продажи) на внебиржевом рынке отношения сторон оформляются соответствующим договором (за исключением открытой (закрытой) продажи облигаций на предъявителя). Учет договоров ведется отдельно по каждому виду ценных бумаг в хронологическом порядке в специальном прошитом, пронумерованном, подписанном руководителем или уполномоченным лицом эмитента (профучастника, если использовались его услуги при проведении открытой (закрытой) подписки) и скрепленном печатью эмитента (профучастника, если использовались его услуги) журнале.

При проведении открытой продажи ценных бумаг на биржевом рынке отношения сторон оформляются в соответствии с требованиями, установленными биржей по согласованию с Департаментом по ценным бумагам.

Эмитент (профучастник) обязан обеспечить сохранность информации, содержащейся в журналах, от утраты (уничтожения), несанкционированного доступа и внесения несанкционированных изменений.

При ведении журнала в электронном виде не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания проведения открытой (закрытой) подписки, журнал в электронном виде распечатывается.

При проведении открытой (закрытой) подписки в журнале отражаются следующие сведения: дата и номер договора, цена договора, количество акций, порядок расчетов, наименование юридического лица, подписавшегося на акции, и его место нахождения либо фамилия и инициалы, сведения о документе, удостоверяющем личность, место жительства (место пребывания) физического лица, подписавшегося на акции.

Если открытая (закрытая) подписка осуществлялась профучастником по поручению эмитента, профучастник не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания проведения открытой (закрытой) подписки, передает эмитенту журнал, оформленный в соответствии с требованиями, а также договоры, заключенные в период проведения открытой (закрытой) подписки.

Эмитент, осуществляющий открытую (закрытую) продажу облигаций собственного выпуска на внебиржевом рынке, должен отражать в журнале следующие сведения: номер государственной регистрации облигаций, дату и номер договора, цену договора, количество облигаций, наименование юридического лица, приобретшего облигации, и его место нахождения либо фамилию и инициалы, сведения о документе, удостоверяющем личность, место жительства (место пребывания) физического лица, приобретшего облигации.

Профучастник, осуществляющий открытую (закрытую) подписку (продажу) по поручению эмитента, должен осуществлять учет договоров поручения (комиссии), а также сделок, совершенных во исполнение указанных договоров, в соответствии с требованиями главы 6 Инструкции о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам, утвержденной постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12 сентября 2006 г. N 112 (ред. 13.10.2011) "О регулировании рынка ценных бумаг" (далее - постановление N 112).

Эмитент хранит журналы и договоры, заключенные в период проведения открытой (закрытой) подписки, а также протоколы о результатах торгов (при проведении открытой продажи акций) бессрочно.

Вклады, вносимые в уставный фонд акционерного общества, должны быть внесены в полном объеме в период формирования уставного фонда, проведения открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций, а при увеличении уставного фонда путем увеличения номинальной стоимости акции - до государственной регистрации соответствующих изменений и (или) дополнений в устав.

Приобретенные инвестором акции могут быть отчуждены лишь в той части, в которой они уже оплачены.

В двухмесячный срок с даты окончания проведения открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций общим собранием акционеров должны быть утверждены ее результаты.

При признании открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций состоявшейся общим собранием акционеров также утверждаются решение о выпуске акций и изменения и (или) дополнения в устав эмитента, связанные с увеличением уставного фонда на сумму номинальных стоимостей размещенных акций.

При признании открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций несостоявшейся эмитент обязан в месячный срок с даты проведения общего собрания акционеров возвратить инвесторам средства, полученные при проведении открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций. Кроме того, в случае признания открытой продажи акций несостоявшейся в двухнедельный срок с даты принятия такого решения эмитент представляет в регистрирующий орган отчет об итогах открытой продажи акций по установленной форме.

Признание открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций несостоявшейся осуществляется по основаниям, установленным решением общего собрания акционеров, на котором принималось решение об увеличении уставного фонда путем проведения открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций.

При невозможности утверждения результатов открытой (закрытой) подписки, открытой продажи акций из-за отсутствия кворума общее собрание акционеров должно быть проведено повторно в соответствии со статьей 43 Закона Республики Беларусь "О хозяйственных обществах".

Представляемые в регистрирующий орган документы должны быть подписаны руководителем или иным уполномоченным лицом и скреплены печатью эмитента.

Документы (копии документов), насчитывающие более одного листа, должны быть пронумерованы, прошиты, подписаны и скреплены печатью эмитента.

Если эмитентом представлены документы и (или) сведения, не соответствующие требованиям законодательства, в том числе подложные, поддельные или недействительные документы, а также в случаях нарушения эмитентом установленного порядка выпуска ценных бумаг и в иных случаях, установленных законодательными актами, регистрирующий орган отказывает эмитенту в осуществлении административной процедуры в порядке, предусмотренном законодательством.

В открытом акционерном обществе наличие сотрудника с квалификационным аттестатом на право деятельности на рынке ценных бумаг обязательно.

В закрытом акционерном обществе обязательно наличие сотрудника с квалификационным аттестатом на право деятельности на рынке ценных бумаг либо заключение с профучастником договора, предусматривающего оказание консультационных услуг на рынке ценных бумаг (если оказание консультационных услуг на рынке ценных бумаг не предусмотрено договором на депозитарное обслуживание эмитента).

       Проспект эмиссии составляется эмитентом или по его поручению профучастником только в случаях принятия эмитентом решения об увеличении уставного фонда путем выпуска дополнительных акций, размещаемых путем проведения открытой подписки, открытой продажи акций, либо решения о проведении открытой продажи облигаций.

Данные, излагаемые в проспекте эмиссии, должны быть достоверными и пригодными для оценки хозяйственно-финансового положения эмитента.

Титульный лист проспекта эмиссии должен содержать:

наименование документа "Проспект эмиссии акций (облигаций)";

порядковый номер выпуска облигаций;

полное и (или) сокращенное наименование эмитента (на белорусском и (или) русском языках);

отметку об утверждении проспекта эмиссии, которая должна содержать слово "УТВЕРЖДЕНО", наименование органа эмитента, утвердившего проспект эмиссии, дату утверждения.

Раздел "Общие сведения об эмитенте" должен содержать:

полное и сокращенное наименование эмитента (на белорусском и русском языках);

место нахождения эмитента, телефон, факс, электронный адрес (e-mail);

основные виды деятельности эмитента (кроме банков);

номера расчетного и (или) валютного счетов эмитента, на которые будут зачисляться средства, поступающие при проведении открытой подписки (продажи), наименование обслуживающего банка (кроме банков);

наименование периодического печатного издания, в котором будет публиковаться бухгалтерская отчетность эмитента (Инструкция о порядке представления и публикации участниками рынка ценных бумаг отчетности и иной информации, утв. постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 21.12.2010 N 157) и сроки ее публикации;

наименование депозитария, обслуживающего эмитента, его место нахождения, дату, номер государственной регистрации и наименование органа, его зарегистрировавшего, номер специального разрешения (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, срок действия специального разрешения (лицензии) (при выпуске бездокументарных ценных бумаг);

права и обязанности акционеров (при выпуске акций);

размер уставного фонда эмитента;

количество акций по категориям и типам привилегированных акций, номинальную стоимость акции (при выпуске акций);

дату, номер государственной регистрации эмитента и наименование органа, его зарегистрировавшего;

сведения о филиалах и представительствах эмитента с указанием их количества и места нахождения;

органы управления эмитента, их численный состав, полномочия;

список членов совета директоров (наблюдательного совета) и исполнительного органа эмитента с указанием фамилии, имени, отчества, года рождения, образования, всех занимаемых должностей, в том числе вне органов управления эмитента, в настоящее время и за три предшествующих года, размер доли в процентах, количество принадлежащих им акций по категориям и типам привилегированных акций (долей) в уставном фонде данного эмитента;

список акционеров, которые имеют пять и более процентов от общего количества акций, с указанием количества принадлежащих им акций, в том числе голосующих акций и размера доли в уставном фонде эмитента в процентах;

сведения о наличии доли государства в уставном фонде эмитента в процентах с указанием количества принадлежащих государству акций (долей) и наименование государственного органа, осуществляющего владельческий надзор;

сведения об инвестициях в уставные фонды других юридических лиц с долей, равной пяти и более процентам уставного фонда (сумма инвестированных средств, количество акций (размер долей) в уставном фонде);

фамилии, инициалы и телефоны сотрудников эмитента, имеющих квалификационный аттестат на право деятельности на рынке ценных бумаг (кроме профучастников).

Раздел "Сведения о проведении открытой подписки, открытой продажи акций" должен содержать:

временный государственный номер, присвоенный акциям, размещаемым путем проведения открытой продажи, и дату его присвоения (заполняется регистрирующим органом);

дату и номер протокола общего собрания акционеров, принявшего решение об увеличении уставного фонда путем выпуска дополнительных акций, размещаемых путем проведения открытой подписки (продажи) на акции;

основные цели эмиссии и направления использования средств, полученных в результате проведения открытой подписки (продажи) на акции;

планируемый объем эмиссии;

количество, категории и типы привилегированных акций, размещаемых путем проведения открытой подписки (продажи) на акции;

номинальную стоимость акции;

порядок расчета и выплаты дивидендов по акциям;

преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых акций и сроки реализации этого права (если такая возможность предусмотрена уставом эмитента);

место и время проведения открытой подписки (продажи) на акции;

период проведения открытой подписки (продажи) на акции (указывается дата начала и дата окончания либо порядок определения такой даты);

условия досрочного прекращения проведения открытой подписки (продажи) на акции;

порядок действий эмитента в случае превышения либо недостижения планируемого объема эмиссии;

условия отказа от заключения договора;

основания, по которым открытая подписка (продажа) на акции может быть признана несостоявшейся;

условия и порядок возврата средств инвесторам при признании открытой подписки (продажи) на акции несостоявшейся либо при запрещении выпуска акций регистрирующим органом.

При размещении акций путем проведения открытой продажи в данном разделе также должны содержаться сведения о возможности отчуждения инвестором таких акций только после их государственной регистрации.

Раздел "Сведения о проведении открытой продажи облигаций" должен содержать:

дату принятия решения о выпуске облигаций и наименование органа, принявшего это решение;

форму выпуска облигаций, объем эмиссии, количество облигаций;

номинальную стоимость облигации;

цель выпуска облигаций;

ведения об обеспечении исполнения обязательств по облигациям, содержащие информацию (указываются в зависимости от способа обеспечения):

о составе и стоимости имущества, выступающего в качестве предмета залога, способе оценки указанного имущества (внутренняя либо независимая);

о сумме поручительства, в пределах которой поручитель отвечает перед владельцами облигаций, исполнение обязательств по которым обеспечивается поручительством, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по облигациям, полном наименовании поручителя, его месте нахождения и учетном номере плательщика, порядке предъявления требований к поручителю в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств перед владельцами облигаций, а также стоимости чистых активов (размере нормативного (собственного) капитала) поручителя на первое число квартала, предшествующего дате принятия эмитентом решения о проведении открытой продажи облигаций;

о сумме банковской гарантии, полном наименовании гаранта, его месте нахождения и учетном номере плательщика, порядке предъявления владельцами облигаций письменного требования гаранту в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств эмитентом;

об обеспечении исполнения обязательств по облигациям правом требования по кредитам, выданным банками на строительство, реконструкцию или приобретение жилья под залог недвижимости (далее - жилищное строительство), дате и номере согласования данного выпуска облигаций с Национальным банком Республики Беларусь (в случае выпуска облигаций в соответствии с подп. 1.1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 28 августа 2006 г. N 537 (ред. от 11.07.2012) "О выпуске банками облигаций");

указание, что выпуск облигаций осуществляется:

по согласованию с Национальным банком Республики Беларусь в пределах 80 процентов нормативного капитала (указать дату и номер данного согласования) (в случае выпуска облигаций в соответствии с подп. 1.8 п. 1 Указа N 277;

в пределах установленного в местном бюджете размера долга органов местного управления и самоуправления на очередной финансовый год (в случае выпуска облигаций в соответствии с подп. 1.11 п. 1 N 277);

период проведения открытой продажи облигаций (указывается дата начала и дата окончания либо порядок определения такой даты);

место и время проведения открытой продажи облигаций;

срок обращения облигаций (указывается в календарных днях);

дату начала погашения облигаций либо порядок определения такой даты;

размер или порядок определения размера дохода по облигациям, условия его выплаты;

период начисления процентного дохода по облигациям (указывается дата начала и дата окончания либо порядок определения такой даты);

даты выплаты периодически выплачиваемого процентного дохода;

минимальную цену продажи облигаций (при выпуске дисконтных облигаций);

условия и порядок досрочного погашения данного выпуска облигаций (если такая возможность предусмотрена решением о выпуске облигаций), а при обеспечении исполнения обязательств по облигациям поручительством - порядок досрочного погашения данного выпуска облигаций либо его части в случае, если стоимость чистых активов (размер нормативного (собственного) капитала) поручителя станет меньше объема находящихся в обращении облигаций;

порядок погашения облигаций;

дату, на которую формируется реестр владельцев облигаций, либо порядок определения такой даты для целей погашения бездокументарных облигаций;

условия и порядок приобретения облигаций эмитентом до даты начала их погашения (если такая возможность предусмотрена решением о выпуске облигаций);

информацию о возможности конвертации облигаций данного выпуска в облигации другого выпуска с более поздней датой погашения (если такая возможность предусмотрена решением о выпуске облигаций);

основания, по которым выпуск бездокументарных облигаций может быть признан несостоявшимся (если такая возможность предусмотрена решением о выпуске облигаций);

условия и порядок возврата средств инвесторам при признании выпуска облигаций несостоявшимся, запрещении выпуска облигаций Департаментом по ценным бумагам, а также при запрещении размещения биржевых облигаций Департаментом по ценным бумагам, биржей;

дату и номер государственной регистрации облигаций (заполняется Департаментом по ценным бумагам), а при выпуске биржевых облигаций - идентификационный код и дату его присвоения (заполняется биржей).

Раздел "Финансово-хозяйственная деятельность эмитента" должен содержать:

показатели финансово-хозяйственной деятельности на первое число месяца (нарастающим итогом с начала года), предшествующего дате принятия решения о проведении открытой подписки (продажи), отражающие:

стоимость чистых активов (кроме банков и страховых организаций);

размер нормативного капитала (для банков);

размер собственного капитала (для страховых организаций);

остаточную стоимость основных средств (по группам);

сумму прибыли;

сумму чистой прибыли;

сумму дебиторской задолженности;

общую сумму кредиторской задолженности, в том числе просроченной, по платежам в бюджет, государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды;

сведения о примененных к эмитенту мерах административной ответственности за нарушение законодательства о ценных бумагах и налогового законодательства (вид административного взыскания, сумма штрафа, наименование государственного органа, по решению которого эмитент привлечен к административной ответственности);

динамику финансово-хозяйственной деятельности за последние три года, а в случае, если с момента государственной регистрации эмитента срок менее трех лет, - за каждый финансовый год, а также:

сумму вложений в необоротные активы (кроме банков и страховых организаций);

сумму капитальных вложений (для банков и страховых организаций);

сумму резервного фонда (при его наличии);

сумму добавочного фонда (кроме банков);

фонд переоценки статей баланса (для банков);

размер достаточности нормативного капитала (для банков);

фактический и нормативный размер маржи (для страховых организаций);

сумму начисленных дивидендов, приходящихся на одну акцию;

стоимость чистых активов, нормативного (собственного) капитала акционерного общества на первое января отчетного года, приходящуюся на одну акцию;

среднесписочную численность работников;

количество участников;

сведения за последние три года, а в случае, если с момента государственной регистрации эмитента срок менее трех лет, - за каждый финансовый год:

о видах продукции либо видах деятельности, по которым получено десять и более процентов выручки от реализации товаров, продукции, работ, услуг;

о рынках сбыта (внутренний и внешний рынки, их доли в общем объеме) (кроме банков);

о наименовании поставщиков сырья, материалов, комплектующих, поставляющих десять и более процентов от общего объема поставки (кроме банков, профучастников и страховых организаций).

Раздел "Планы развития эмитента" должен содержать:

планы развития эмитента на три года с освещением перспективы обеспечения ресурсами намечаемых проектов, анализом экономических, социальных, технических и экологических факторов риска;

прогноз финансовых результатов на три года.

Проспект эмиссии может содержать иные сведения, указываемые по усмотрению эмитента.

Проспект эмиссии подписывается руководителем, главным бухгалтером или соответствующими уполномоченными лицами эмитента, а также профучастником (если его услуги использовались при подготовке проспекта эмиссии) и утверждается:

общим собранием акционеров - при принятии решения об увеличении уставного фонда путем выпуска дополнительных акций, размещаемых путем проведения открытой подписки (продажи) на акции;

собственником имущества или уполномоченным органом эмитента - при принятии решения о проведении открытой продажи облигаций.

Краткая информация должна содержать сведения, установленные Инструкцией, а также сведения о месте, времени и способе ознакомления с проспектом эмиссии.

Краткая информация подписывается руководителем, главным бухгалтером или соответствующими уполномоченными лицами эмитента.

При осуществлении регистрации проспекта эмиссии акций и заверения краткой информации об открытой подписке (продаже) на акции эмитенту выдается письмо, содержащее сведения о регистрации (заверении) указанных документов, с приложением проспекта эмиссии акций и краткой информации об открытой подписке (продаже) на акции, содержащие отметку о регистрации (заверении) указанных документов.

При осуществлении регистрации проспекта эмиссии облигаций и заверения краткой информации об открытой продаже облигаций Департамент по ценным бумагам одновременно осуществляет государственную регистрацию облигаций.

После государственной регистрации облигаций и до даты начала проведения открытой продажи облигаций, установленной решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций, эмитент вправе принять решение об изменении сведений, содержащихся в проспекте эмиссии облигаций, за исключением сведений, указанных в абзаце третьем п. 33 и подп. 36.1 - 36.3 п. 36 Инструкции, путем внесения изменений в проспект эмиссии облигаций.

Открытая продажа облигаций может проводиться только после осуществления Департаментом по ценным бумагам регистрации изменений в проспект эмиссии облигаций и публикации эмитентом соответствующей информации о внесенных изменениях в проспект эмиссии облигаций в том же периодическом печатном издании, в котором ранее была опубликована краткая информация об открытой продаже облигаций. Сведения, содержащиеся в проспекте эмиссии облигаций, на момент публикации соответствующей информации о внесенных изменениях в проспект эмиссии облигаций не должны быть свыше трех месяцев давности.

В период размещения ценных бумаг путем проведения открытой подписки (продажи) эмитент обязан в случае возникновения каких-либо изменений в фактическом положении дел по сравнению с первоначально представленным проспектом эмиссии (в случае изменения сведений, содержащихся в абзацах втором - восьмом п. 34 и п. 37, 38 Инструкции о выпуске и регистрации ценных бумаг) зарегистрировать такие изменения в регистрирующем органе и в семидневный срок оповестить о таких изменениях инвесторов посредством публикации соответствующей информации в том же периодическом печатном издании, в котором ранее была опубликована краткая информация.

В период размещения ценных бумаг путем проведения открытой подписки (продажи) не допускается внесение изменений в проспект эмиссии в части изменения сведений, содержащихся в п. 35 и 36 Инструкции о выпуске и регистрации ценных бумаг, за исключением изменения даты окончания проведения открытой подписки (продажи) либо порядка определения такой даты.

Изменения, вносимые в проспект эмиссии, утверждаются в том же порядке, что и проспект эмиссии, и не позднее пяти рабочих дней с даты их утверждения эмитент представляет документы в регистрирующий орган. При этом внесение изменений в проспект эмиссии в части изменения полного и (или) сокращенного наименования эмитента может осуществляться только после внесения соответствующих изменений в Государственный реестр ценных бумаг на основании документов, представленных эмитентом.

При осуществлении регистрации изменений в проспект эмиссии регистрирующий орган выдает эмитенту письмо, содержащее сведения о регистрации изменений в проспект эмиссии, с приложением изменений в проспект эмиссии с отметкой о регистрации указанного документа.

При осуществлении регистрации изменений в проспект эмиссии облигаций (за исключением изменения полного и (или) сокращенного наименования эмитента) Департамент по ценным бумагам корректирует соответствующие сведения в Государственном реестре ценных бумаг, внесенные при государственной регистрации данного выпуска облигаций.

Зарегистрированные проспект эмиссии, изменения в проспект эмиссии должны быть изданы эмитентом в виде отдельной брошюры в количестве, достаточном для ознакомления всех потенциальных инвесторов, и в течение периода проведения открытой подписки (продажи) должны находиться в местах открытой подписки (продажи).

Если открытая подписка (продажа) осуществляется в нескольких местах, допускается наличие в местах открытой подписки (продажи) копий зарегистрированного проспекта эмиссии, зарегистрированных изменений в проспект эмиссии, которые должны быть пронумерованы, прошиты и иметь заверительную отметку, в которую входят надпись "Копия верна", наименование должности лица, заверившего копию, его личная подпись, фамилия и инициалы, дата заверения, печать эмитента.

Выпуск акций акционерным обществом, созданным путем учреждения либо реорганизации юридического лица (юридических лиц), и акционерным обществом, к которому осуществлено присоединение, включает:

заключение договора на депозитарное обслуживание эмитента (за исключением акционерного общества, к которому осуществлено присоединение);

представление в регистрирующий орган документов для государственной регистрации акций;

осуществление регистрирующим органом государственной регистрации акций.

Акции, выпущенные акционерным обществом, созданным путем учреждения либо реорганизации юридического лица (юридических лиц), распределяются между учредителями (участниками) данного акционерного общества.

Акции, выпущенные акционерным обществом, к которому осуществлено присоединение юридического лица (юридических лиц), распределяются между участниками присоединяемого юридического лица (присоединяемых юридических лиц).

Выпуск акций при создании акционерного общества осуществляется на сумму вкладов, внесенных участниками в уставный фонд (при создании акционерного общества путем учреждения), либо за счет имущества (собственных средств) юридических лиц (юридического лица), участвовавших в реорганизации, в соответствии с передаточным актом (при реорганизации в форме слияния либо преобразования) или разделительным балансом (при реорганизации в форме разделения либо выделения).

Выпуск акций акционерным обществом, к которому осуществлено присоединение, осуществляется за счет имущества (собственных средств) присоединяемого юридического лица (юридических лиц) в соответствии с передаточным актом.

Количество выпускаемых акций каждой категории, каждого типа привилегированных акций, номинальная стоимость акции, порядок распределения выпускаемых акций среди участников создаваемого акционерного общества либо участников присоединяемого юридического лица (присоединяемых юридических лиц), размер уставного фонда создаваемого акционерного общества либо сумма увеличения уставного фонда акционерного общества, к которому осуществляется присоединение (при принятии решения об увеличении уставного фонда акционерного общества, к которому осуществляется присоединение), определяются договором о создании, о слиянии, о присоединении (при создании акционерного общества путем учреждения либо путем реорганизации в форме слияния, присоединения) либо решением о реорганизации (при реорганизации в форме разделения, выделения, преобразования).

Распределение привилегированных акций, в результате которого доля таких акций в общем объеме уставного фонда акционерного общества, создаваемого путем реорганизации, либо акционерного общества, к которому осуществляется присоединение, превысит двадцать пять процентов, запрещается.

Решение о выпуске акций оформляется на основании договоров о создании (при создании акционерного общества путем учреждения), слиянии (при создании акционерного общества путем реорганизации юридических лиц в форме слияния), присоединении (при реорганизации юридических лиц в форме присоединения) либо решения о реорганизации (при создании акционерного общества путем реорганизации юридического лица в форме разделения, выделения, преобразования).

Решение о выпуске акций подписывается руководителем, главным бухгалтером или соответствующими уполномоченными лицами и утверждается собранием, на котором в соответствии с законодательными актами утверждается устав возникающего акционерного общества либо принимается решение о внесении изменений и (или) дополнений в устав акционерного общества, к которому осуществляется присоединение.

Выпуск облигаций включает:

принятие и утверждение эмитентом решения о выпуске облигаций путем проведения открытой (закрытой) продажи, а при размещении облигаций путем проведения открытой продажи также утверждение проспекта эмиссии облигаций. При принятии решения о выпуске облигаций путем проведения закрытой продажи данное решение должно содержать сведения, аналогичные сведениям, установленным п. 36 Инструкции о выпуске и регистрации ценных бумаг, за исключением сведений, содержащихся в подп. 36.22 Инструкции о выпуске и регистрации ценных бумаг;

заключение договора на депозитарное обслуживание эмитента (при принятии эмитентом решения о выпуске облигаций в бездокументарной форме);

представление эмитентом документов для государственной регистрации облигаций, а при размещении облигаций путем проведения открытой продажи также представление документов для регистрации проспекта эмиссии облигаций и заверения краткой информации об открытой продаже облигаций;

осуществление Департаментом по ценным бумагам государственной регистрации облигаций, а при размещении облигаций путем проведения открытой продажи также регистрации проспекта эмиссии облигаций и заверения краткой информации об открытой продаже облигаций;

получение эмитентом согласия на изготовление бланков облигаций в порядке, установленном законодательством (при выпуске облигаций в документарной форме);

публикацию эмитентом краткой информации об открытой продаже облигаций и обеспечение наличия проспекта эмиссии облигаций в местах открытой продажи облигаций (при размещении облигаций путем проведения открытой продажи);

проведение открытой (закрытой) продажи облигаций.

Номинальная стоимость облигаций может выражаться в белорусских рублях или иностранной валюте.

Ценные бумаги и (или) недвижимое имущество, являющиеся предметом залога по облигациям, подлежат внутренней либо независимой оценке, которая должна быть осуществлена в порядке, установленном законодательством, не ранее шести месяцев до даты принятия эмитентом решения о выпуске облигаций.

При обеспечении исполнения обязательств по облигациям:

залогом - облигации выпускаются в размере не более восьмидесяти процентов стоимости обременяемого залогом имущества. При этом продажа таких облигаций возможна только после фиксации обременения предмета залога в соответствии с законодательством и представления в Департамент по ценным бумагам не позднее трех рабочих дней до даты начала продажи облигаций копий документов, подтверждающих фиксацию обременения предмета залога;

поручительством - облигации выпускаются в размере поручительства, не превышающем стоимости чистых активов (размера нормативного (собственного) капитала) поручителя, рассчитанной на первое число квартала, предшествующего дате принятия решения о проведении открытой (закрытой) продажи облигаций. При этом эмитент не позднее чем за три рабочих дня до даты начала продажи данного выпуска облигаций письменно уведомляет Департамент по ценным бумагам о стоимости чистых активов (размере нормативного (собственного) капитала) поручителя, рассчитанной на первое число квартала, в котором начинается продажа облигаций данного выпуска. С даты начала продажи облигаций данного выпуска и до даты окончания срока их обращения эмитент ежеквартально письменно уведомляет Департамент по ценным бумагам о стоимости чистых активов (размере нормативного (собственного) капитала) поручителя, рассчитанной по состоянию на первое число каждого квартала. В случае, если стоимость чистых активов (размер нормативного (собственного) капитала) поручителя станет меньше объема находящихся в обращении облигаций, эмитент производит замену обеспечения исполнения обязательств по облигациям данного выпуска либо принимает меры по досрочному погашению данного выпуска либо его части;

банковской гарантией - облигации выпускаются в размере банковской гарантии;

правом требования по кредитам, выданным банками на жилищное строительство, - облигации выпускаются в размере не более семидесяти процентов основной суммы долга по кредитам, выданным на жилищное строительство.

Обеспечение не может быть отозвано лицом, его предоставившим, ранее трех месяцев после даты окончания срока обращения облигаций данного выпуска, за исключением случаев исполнения обязательств по облигациям в полном объеме до истечения указанного трехмесячного срока.

Решением о выпуске облигаций устанавливается величина дисконтного дохода либо постоянного или переменного процентного дохода (порядок определения процентного дохода), а также даты выплаты процентного дохода, выплачиваемого периодически в течение срока обращения облигаций (порядок определения таких дат).

Порядок определения размера переменного дохода по облигациям должен позволять определять размер дохода владельцев облигаций в зависимости от изменения используемых для определения дохода показателей.

После государственной регистрации облигаций и до даты начала открытой (закрытой) продажи облигаций, установленной решением о выпуске облигаций, эмитент вправе принять решение об изменении сведений, содержащихся в решении о выпуске облигаций, за исключением вида облигаций, общей суммы эмиссии, количества облигаций и номинальной стоимости облигации. При этом:

проведение открытой продажи облигаций осуществляется после совершения эмитентом действий, установленных частью второй п. 44 Инструкции о выпуске и регистрации ценных бумаг;

проведение закрытой продажи облигаций осуществляется после письменного уведомления Департамента по ценным бумагам об измененных сведениях, содержащихся в решении о выпуске облигаций.

В период размещения облигаций путем проведения открытой (закрытой) продажи эмитент не вправе принимать решение об изменении сведений, содержащихся в решении о выпуске облигаций, за исключением случая изменения даты окончания открытой (закрытой) продажи облигаций либо порядка определения такой даты, в случае если такая дата была определена в решении о выпуске облигаций. При этом эмитент обязан:

при проведении открытой продажи облигаций - внести изменения в проспект эмиссии облигаций и совершить действия, установленные частью первой п. 45 Инструкции о выпуске и регистрации ценных бумаг;

при проведении закрытой продажи облигаций - не позднее пяти рабочих дней с даты принятия такого решения письменно уведомить Департамент по ценным бумагам о принятом решении с указанием даты окончания закрытой продажи данных облигаций.

Департамент по ценным бумагам не позднее трех рабочих дней, следующих за днем получения от эмитента уведомления, корректирует соответствующие сведения в Государственном реестре ценных бумаг (за исключением изменения полного и (или) сокращенного наименования эмитента), внесенные при государственной регистрации данного выпуска облигаций.

Если иное не установлено решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций:

дисконтные облигации продаются по стоимости ниже номинальной и погашаются по номинальной стоимости;

процентные облигации продаются по номинальной стоимости и погашаются по номинальной стоимости с выплатой причитающегося процента.

Открытая (закрытая) продажа облигаций одного выпуска может осуществляться траншами в порядке, определенном решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций. Транши отличаются датами начала и окончания продажи облигаций. Одновременная открытая (закрытая) продажа разных траншей одного выпуска не допускается.

В период проведения открытой продажи облигаций эмитент (профучастник по поручению эмитента) каждые шесть месяцев после начала открытой продажи облигаций каждого выпуска представляет в Департамент по ценным бумагам отчет о ходе продажи облигаций.

Погашение облигаций на предъявителя по истечении установленного решением о выпуске облигаций срока их обращения осуществляется эмитентом в отношении лиц, предъявивших эти облигации к погашению, независимо от сроков обращения собственника или иного законного владельца облигации.

Погашение бездокументарных облигаций осуществляется эмитентом в отношении лиц, указанных в реестре владельцев облигаций, сформированном депозитарием на дату, определенную решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии.

Досрочное погашение выпуска облигаций либо его части до даты окончания срока обращения данного выпуска облигаций осуществляется в порядке, установленном решением о выпуске облигаций.

В случае досрочного погашения выпуска облигаций либо его части до даты окончания срока обращения данного выпуска облигаций эмитент уведомляет Департамент по ценным бумагам о необходимости исключения из Государственного реестра ценных бумаг (аннулирования) облигаций данного выпуска либо его части до даты окончания срока их обращения. При этом письменное уведомление должно содержать:

наименование эмитента;

номер государственной регистрации облигаций данного выпуска;

количество облигаций данного выпуска, по которым эмитент досрочно исполнил свои обязательства;

серию и порядковые номера облигаций, подлежащих исключению из Государственного реестра ценных бумаг (аннулированию).

Облигации одного выпуска могут быть конвертированы в облигации другого выпуска с более поздней датой погашения.

Конвертация облигаций осуществляется в порядке и на условиях, определенных решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций, на основании письменного согласия владельца облигации с последующим заключением соответствующего договора.

Конвертация должна быть проведена не позднее следующего дня после даты начала погашения облигаций, определенной в соответствии с решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций, подлежащих конвертации. При этом конвертация бездокументарных облигаций осуществляется эмитентом в отношении лиц, указанных в реестре владельцев облигаций, сформированном на дату, установленную решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии облигаций для целей погашения облигаций.

Обращение облигаций осуществляется в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.

Местные исполнительные и распорядительные органы осуществляют выпуск облигаций на основании решения о проведении местного облигационного займа, принятого соответствующим областным (Минским городским), районным, городским (городов областного подчинения) Советами депутатов.

Решение о проведении местного облигационного займа должно содержать:

наименование эмитента;

цель проведения местного облигационного займа;

объем местного облигационного займа;

период проведения местного облигационного займа;

иные сведения, указываемые по усмотрению соответствующего областного (Минского городского), районного, городского (городов областного подчинения) Советов депутатов.

Объем местного облигационного займа согласовывается с:

Министерством финансов Республики Беларусь - при выпуске облигаций областным (Минским городским) исполнительным комитетом;

вышестоящими исполнительными и распорядительными органами - при выпуске облигаций районным, городским (городов областного подчинения) исполнительными и распорядительными органами.

Эмитент в пределах общего объема местного облигационного займа вправе принять решение о выпуске облигаций двух и более выпусков.

Регистрирующий орган вправе запретить или приостановить выпуск ценных бумаг в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Регистрирующий орган в день принятия соответствующего решения уведомляет эмитента о запрещении или приостановке выпуска ценных бумаг.

Уведомление о запрещении или приостановке выпуска ценных бумаг должно содержать:

наименование органа, принявшего соответствующее решение;

дату выдачи уведомления;

наименование эмитента, выпуск ценных бумаг которого запрещен или приостановлен;

вид ценных бумаг, категорию акций, тип привилегированных акций, форму выпуска облигаций, номер государственной регистрации облигаций либо временный государственный номер, присвоенный акциям, размещаемым путем проведения открытой продажи, выпуск которых запрещен или приостановлен, либо дату регистрации проспекта эмиссии акций при проведении открытой подписки;

основания запрещения или приостановки выпуска ценных бумаг;

срок устранения выявленных нарушений (при приостановке выпуска ценных бумаг), который не может превышать одного месяца.

При приостановке выпуска ценных бумаг эмитент обязан письменно уведомить регистрирующий орган об устранении нарушений в установленный срок.

В случае неуведомления в установленный срок об устранении нарушений, явившихся основанием для приостановки выпуска ценных бумаг, регистрирующий орган принимает решение о запрещении выпуска ценных бумаг.

При запрещении выпуска ценных бумаг эмитент обязан в месячный срок с момента получения от регистрирующего органа уведомления о запрещении выпуска ценных бумаг возвратить инвесторам средства, полученные в оплату размещенных ценных бумаг, и письменно уведомить регистрирующий орган о возврате указанных средств инвесторам в полном объеме.

Продолжение выпуска ценных бумаг осуществляется на основании разрешения регистрирующего органа, принятого не позднее двух рабочих дней со дня получения от эмитента уведомления об устранении нарушений, ставших причиной приостановки данного выпуска ценных бумаг.

Разрешение на продолжение выпуска ценных бумаг направляется эмитенту в письменном виде не позднее рабочего дня, следующего за днем принятия такого решения, и должно содержать:

наименование регистрирующего органа, принявшего соответствующее решение;

дату принятия решения;

наименование эмитента, выпуск ценных бумаг которого продолжен;

вид ценных бумаг, категорию акций, тип привилегированных акций, форму выпуска облигаций, номер государственной регистрации облигаций либо временный государственный номер, присвоенный акциям, размещаемым путем проведения открытой продажи, выпуск которых приостановлен или запрещен, либо дату регистрации проспекта эмиссии акций при проведении открытой подписки.

Эмитент продолжает выпуск ценных бумаг после получения разрешения на продолжение выпуска ценных бумаг, а при проведении открытой подписки (продажи) - после публикации соответствующей информации в том же периодическом издании, в котором ранее была опубликована краткая информация.

Исключение ценных бумаг из Государственного реестра ценных бумаг (аннулирование выпуска ценных бумаг или его части) влечет снятие данных ценных бумаг с централизованного хранения в депозитарной системе.

Исключение из Государственного реестра ценных бумаг (аннулирование) выпуска акций или его части осуществляется регистрирующим органом путем внесения соответствующих сведений в Государственный реестр ценных бумаг в случаях:

ликвидации акционерного общества либо реорганизации акционерного общества, в результате которой создаются юридические лица иных организационно-правовых форм (за исключением реорганизации акционерного общества в форме выделения), - на основании сведений о ликвидированных (прекративших деятельность) субъектах хозяйствования;

реорганизации акционерного (акционерных) общества в форме слияния, разделения, преобразования, в результате которой создано (созданы) новое акционерное общество, либо в форме присоединения, в результате которой прекращена деятельность присоединяемого (присоединяемых) акционерного общества, - на основании документов, представленных для государственной регистрации акций вновь возникшим (возникшими) акционерным(и) обществом(ами) либо акционерным обществом, к которому осуществлено присоединение;

реорганизации акционерного общества в форме выделения, результатом которой является уменьшение уставного фонда на сумму номинальных стоимостей акций, поступивших в соответствии с разделительным балансом в распоряжение акционерного общества, из которого осуществлено выделение юридического лица (юридических лиц), - на основании документов, представленных реорганизованным акционерным обществом для внесения изменений в Государственный реестр ценных бумаг в части сокращения количества акций;

в иных случаях, установленных законодательными актами.

Исключение из Государственного реестра ценных бумаг (аннулирование) выпуска облигаций или его части осуществляется Департаментом по ценным бумагам путем внесения соответствующих сведений в Государственный реестр ценных бумаг:

в месячный срок с даты окончания срока обращения данного выпуска облигаций. При этом исключение из Государственного реестра ценных бумаг (аннулирование) выпуска облигаций не является основанием для прекращения права требования собственника или иного законного владельца облигации на получение процентного дохода и (или) номинальной стоимости облигации на условиях, установленных решением о выпуске облигаций и проспектом эмиссии;

в пятидневный срок с даты поступления от эмитента письменного уведомления.

Департамент по ценным бумагам не позднее трех рабочих дней с даты исключения из Государственного реестра ценных бумаг (аннулирования) выпуска облигаций либо его части письменно уведомляет об этом эмитента.

 

5. Обращение ценных бумаг

 

       Обращение ценных бумаг выражается в заключении гражданско-правовых сделок, влекущих за собой переход права собственности на ценные бумаги от первых к вторым и последующим владельцам. Переход прав на ценные бумаги зависит от того, является ценная бумага предъявительской или именной.

       Сделки могут заключаться на биржевом рынке – совершение сделок купли-продажи ценных бумаг осуществляется через торговую систему ОАО «Белорусская валютно-фондовая биржа» (далее – биржа) и на внебиржевом рынке – при совершении сделок с ценными бумагами вне торговой системы биржи.

Постановлением N 112 утверждена Инструкция о порядке совершения сделок с ценными бумагами на территории Республики Беларусь (далее - Инструкция о совершении сделок с ценными бумагами).

Инструкция о совершении сделок с ценными бумагами устанавливает порядок совершения сделок со всеми видами ценных бумаг, в том числе ценными бумагами местных исполнительных и распорядительных органов.

Действие Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами не распространяется на отношения, связанные с обращением государственных ценных бумаг, ценных бумаг Национального банка Республики Беларусь, банковской сберегательной книжки на предъявителя, чеков, депозитных и сберегательных сертификатов.

Сделки с ценными бумагами, за исключением ценных бумаг на предъявителя и векселей, совершаются в простой письменной форме путем заключения договора, подписанного лицами, совершающими сделку, либо должным образом уполномоченными ими представителями.

Договор должен содержать следующие существенные условия:

вид договора;

полное наименование и место нахождения (для юридических лиц), фамилию, имя, отчество, место жительства (место пребывания), указанное в документе, удостоверяющем личность (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей) сторон, их учетный номер плательщика (при его наличии);

предмет договора, включая полное наименование юридического лица, осуществившего выпуск (выдачу) ценных бумаг, а также наименование ценной бумаги с указанием ее вида, категории, типа;

номинальную стоимость ценной бумаги;

количество ценных бумаг;

цену (договорную) одной ценной бумаги (за исключением договора дарения, мены);

сумму договора;

порядок расчетов;

иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Требования к совершению и оформлению сделок с ценными бумагами на биржевом рынке устанавливаются биржей по согласованию с Департаментом по ценным бумагам Министерства финансов Республики Беларусь.

Обращение ценных бумаг, права на которые учитываются в депозитарной системе Республики Беларусь, осуществляется в соответствии с требованиями законодательства Республики Беларусь независимо от сторон и места совершения сделки.

Сделки купли-продажи при обращении ценных бумаг совершаются только на биржевом рынке, если:

обеими сторонами сделки являются профессиональные участники рынка ценных бумаг (далее - профучастники);

сделки являются частями сделки РЕПО;

предметом сделки являются акции открытых акционерных обществ, если иное не предусмотрено законодательными актами, за исключением:

размещения акций;

сделок, стороной по которым выступает Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица;

сделок, совершаемых в связи с выкупом акционерным обществом акций собственного выпуска по требованию акционеров;

сделок по приобретению акционерным обществом акций собственного выпуска по решению общего собрания акционеров;

продажи акционерным обществом акций собственного выпуска инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом эмитента;

сделок, совершаемых по решению Президента Республики Беларусь.

Обращение акций и облигаций на внебиржевом рынке осуществляется с обязательной регистрацией совершаемой сделки профучастником, осуществляющим депозитарную и (или) брокерскую деятельность, за исключением случаев:

наследования;

изменения или прекращения прав и (или) обязанностей по решению суда или по решению ликвидационной комиссии;

обмена акций открытых акционерных обществ, созданных в процессе разгосударствления и приватизации, на именные приватизационные чеки "Имущество", а также при льготной продаже государством акций за денежные средства по цене на 20 процентов ниже номинальной стоимости;

пропорционального распределения акций среди акционеров;

иных случаев, предусмотренных законодательством.

Передача ценных бумаг в залог осуществляется с обязательной регистрацией договора залога профучастником.

При регистрации сделки профучастник обязан:

потребовать документы, удостоверяющие личность и полномочия представителей сторон, а также документы, подтверждающие право собственности на ценные бумаги;

проверить соответствие договора, соглашения об изменении или о расторжении договора требованиям законодательства;

потребовать заверенную эмитентом копию бизнес-плана при регистрации сделки по продаже акционерным обществом акций собственного выпуска инвестору на условиях, предусмотренных бизнес-планом эмитента;

потребовать заверенную эмитентом копию протокола общего собрания акционеров, принявшего решение о приобретении акционерным обществом акций собственного выпуска, а в случае определения советом директоров (наблюдательным советом) эмитента цены приобретения акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения в соответствии с частью восьмой подп. 1.12 п. 1 Декрета N 3, также заверенную эмитентом копию решения совета директоров (наблюдательного совета) эмитента, определившего цену приобретения таких акций;

проверить наличие в Белорусской котировочной автоматизированной системе (далее - БЕКАС) биржи заявки эмитента на покупку акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения;

потребовать копию извещения акционера, направленного эмитенту, о намерении продать акции, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения, либо проверить наличие в БЕКАС заявки акционера на продажу таких акций;

потребовать заверенную эмитентом копию протокола общего собрания акционеров, принявшего решение, которое повлекло за собой возникновение у акционеров права требовать выкупа акций;

потребовать текст опубликованного (объявленного) предложения о покупке (скупке) акций (при регистрации сделок, совершаемых в соответствии с требованиями гл. 3 Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами);

потребовать документы, подтверждающие соблюдение законодательства при отчуждении акций закрытого акционерного общества (копию письменного извещения акционера о намерении продать акции, направленного всем акционерам общества, и уведомления о получении его акционерами; выписку из протокола общего собрания акционеров о приобретении акций на баланс общества либо содержащего отказ общества от приобретения таких акций и (или) иные документы, предусмотренные уставом закрытого акционерного общества);

совершить регистрационную надпись на договоре, соглашении об изменении или о расторжении договора с указанием наименования профучастника и номера его специального разрешения (лицензии) на право осуществления профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам (далее - лицензия), фамилии и инициалов сотрудника, совершившего регистрацию сделки, даты регистрации, порядкового номера записи в учетном регистре (журнале). Регистрационная надпись заверяется подписью уполномоченного сотрудника профучастника с указанием его фамилии и скрепляется печатью профучастника.

При отсутствии необходимых документов, а также при заключении договора, соглашения об изменении или о расторжении договора с нарушением требований законодательства профучастник отказывает в регистрации сделки.

Профучастник несет ответственность за регистрацию сделки, оформленной с нарушением законодательства.

После регистрации сделки профучастник обязан представить информацию об условиях заключения:

зарегистрированных сделок купли-продажи акций открытых акционерных обществ, облигаций - в БЕКАС не позднее трех рабочих дней с даты регистрации;

зарегистрированных прочих сделок с акциями акционерных обществ, облигациями - на биржу не позднее семи рабочих дней с даты регистрации.

Порядок представления информации об условиях заключения зарегистрированных сделок и объем представляемой информации устанавливаются биржей по согласованию с Департаментом по ценным бумагам.

Эмитент, а также лица, имеющие доступ к закрытой информации эмитента в соответствии с подп. 1.6 п. 1 Указа N 277, до покупки простых (обыкновенных) акций данного эмитента обязаны опубликовать либо объявить иным образом, делающим его доступным неопределенному кругу лиц, текст предложения о покупке акций, в том числе путем подачи заявки на покупку акций в БЕКАС.

Лицо, намеревающееся купить более 50 процентов простых (обыкновенных) акций одного эмитента от их общего количества либо пакет акций, в результате покупки которого будет владеть более 50 процентами простых (обыкновенных) акций одного эмитента от их общего количества, до такой покупки обязано опубликовать либо объявить иным образом, делающим его доступным неопределенному кругу лиц, текст предложения о скупке акций, в том числе путем подачи заявки на покупку акций в БЕКАС.

Лицо, ставшее владельцем более 50 процентов простых (обыкновенных) акций одного эмитента от их общего количества не в результате совершения сделок купли-продажи, должно не позднее шести месяцев после даты фиксации права собственности на акции опубликовать либо объявить иным образом, делающим его доступным неопределенному кругу лиц, текст предложения о скупке акций, в том числе путем подачи заявки на покупку акций в БЕКАС.

Требования не распространяются на лиц, ставших владельцами более 50 процентов простых (обыкновенных) акций эмитента, количество акционеров которого не превышало двух на момент приобретения более 50 процентов простых (обыкновенных) акций эмитента, а также лиц, ставших владельцами более 50 процентов простых (обыкновенных) акций одного эмитента в результате совершения действий, предусмотренных пунктами 17, 18 Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами.

Лица, указанные в п. 17, 18-1, 24-1 Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами, не позднее чем за три рабочих дня до даты начала покупки акций должны представить на биржу и в Департамент по ценным бумагам текст опубликованного (объявленного) предложения о покупке (скупке) акций. Эмитент дополнительно представляет заверенную эмитентом копию решения совета директоров (наблюдательного совета) эмитента, определившего цену приобретения акций (в случае определения советом директоров (наблюдательным советом) эмитента цены приобретения акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения, в соответствии с решением общего собрания о приобретении эмитентом таких акций).

В случае покупки акций на внебиржевом рынке представление на биржу документов.

 Текст предложения о покупке (скупке) акций должен содержать следующие сведения:

полное наименование и место нахождения (для юридических лиц), фамилию, имя, отчество, место жительства (место пребывания), указанное в документе, удостоверяющем личность (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей), контактный телефон покупателя акций;

полное наименование, местонахождение эмитента, акции которого приобретаются;

цель приобретения акций, определенная общим собранием акционеров, на котором было принято решение о таком приобретении (указывается эмитентом, приобретающим акции собственного выпуска);

количество акций, которое намеревается приобретать покупатель (в предложении о скупке акций указывается количество всех акций данного эмитента, не принадлежащих лицу, сделавшему такое предложение), а в случае приобретения эмитентом акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения, - указание на приобретение акций, в отношении которых в соответствии с частью седьмой подп. 1.12 п. 1 Декрета N 3 не распространяются ограничения по распоряжению этими акциями;

цену, по которой покупатель намерен приобретать акции, либо минимальный и (или) максимальный пределы цены, либо порядок определения цены. Эмитент, приобретающий акции собственного выпуска, указывает фиксированную цену покупки акций, установленную общим собранием акционеров, на котором было принято решение о таком приобретении, а в случае, если решением общего собрания о приобретении эмитентом акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения, определение цены отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) - также указание на возможность определения цены приобретения акций советом директоров (наблюдательным советом) эмитента;

сроки, форму и порядок оплаты акций. В случае приобретения эмитентом акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения, срок приобретения таких акций не может превышать пяти рабочих дней со дня получения эмитентом извещения акционера о намерении продать принадлежащие ему акции либо со дня размещения заявки акционера о продаже акций в БЕКАС;

адрес, по которому будут заключаться договоры купли-продажи акций и (или) указание, что сделки купли-продажи будут совершаться на бирже;

даты начала и окончания срока представления предложений акционеров на продажу акций (для эмитентов, приобретающих акции собственного выпуска, за исключением приобретения акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения);

даты начала и окончания покупки акций (заключения договоров купли-продажи акций). Срок покупки акций не должен превышать шести месяцев с даты опубликования (объявления) предложения о покупке (скупке) акций.

С целью соблюдения приобретения эмитентом акций у акционеров пропорционально заявленным предложениям период представления предложений акционеров на продажу акций должен предшествовать периоду покупки акций (заключения договоров купли-продажи акций).

Текст предложения о покупке акций, сделанного эмитентом, должен соответствовать условиям приобретения акций собственного выпуска, установленным общим собранием акционеров, на котором было принято решение о таком приобретении.

В случае принятия общим собранием акционеров решения (решений) о приобретении эмитентом акций собственного выпуска (как акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения, так и иных акций) до покупки акций эмитент вправе опубликовать (объявить) один текст предложения о покупке акций. При этом условия приобретения акций, указанные в тексте предложения о покупке акций, в отношении которых эмитент имеет преимущественное право приобретения, указываются обособленно от условий приобретения иных акций, решение о приобретении которых принято.

Лицо, сделавшее предложение о покупке (скупке) акций, в период действия предложения не вправе покупать акции, в отношении которых сделано такое предложение, на условиях, отличных от условий предложения о покупке (скупке) акций.

Требования п. 17, 18, части первой п. 18-1 Инструкции о совершении сделок с ценными бумагами не распространяются на случаи приобретения:

акций по сделкам, стороной по которым выступает Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица;

эмитентом акций собственного выпуска у юридического лица, индивидуального предпринимателя, находящихся в процессе ликвидации (прекращения деятельности);

эмитентом акций собственного выпуска по требованию его акционеров в соответствии с законодательными актами;

акций в результате наследования.

При совершении сделок с акциями между резидентами, являющимися юридическими лицами, за исключением Республики Беларусь и ее административно-территориальных единиц, и нерезидентами Республики Беларусь, признанными таковыми в соответствии с законодательством, в результате которых резидент приобретает право собственности на акции иностранных эмитентов, требуется получение свидетельства о размещении ценных бумаг на территории Республики Беларусь (далее - свидетельство), выдаваемого Департаментом по ценным бумагам.

Данное требование не распространяется на дилерскую деятельность профучастников.

Заявление о выдаче свидетельства должно содержать:

полное наименование, местонахождение и почтовый адрес, банковские реквизиты лица, приобретающего право собственности на акции;

полное наименование и местонахождение эмитента, акции которого приобретаются;

наименование, вид, категорию, тип и количество, номинальную стоимость одной акции, форму выпуска (документарные, бездокументарные).

При принятии положительного Департамент по ценным бумагам выдает свидетельство.

Сделки с векселями по поручению клиента совершаются профучастником, осуществляющим брокерскую деятельность (далее - брокер), на основании договора поручения, комиссии.

При передаче векселя брокеру, совершающему сделку в качестве поверенного (комиссионера), передающая сторона оформляет на векселе бланковый индоссамент.

При получении брокером векселя для клиента по сделке, в которой брокер выступает поверенным (комиссионером), брокер заполняет бланк именем клиента.

При передаче брокером векселя клиента третьему лицу - контрагенту (далее - контрагент) по сделке, в которой брокер выступает поверенным (комиссионером), брокер заполняет бланк именем контрагента.

Передача векселя в залог осуществляется по залоговому индоссаменту, который оформляется в пользу кредитора по обязательству.

Переданный в залог вексель хранится у залогодержателя.

После исполнения должником обязательств, обеспеченных залогом, передача залогодержателем залогодателю векселя сопровождается перечеркиванием залогового индоссамента.

Факт передачи (получения) векселя (за исключением передачи (получения) векселя по операции инкассо) должен быть удостоверен актом приема-передачи.

Днем передачи (получения) векселя является дата составления акта приема-передачи векселя.

 

6.Понятие и виды профессиональной деятельности по ценным бумагам

 

Деятельность на рынке ценных бумаг связана с высокой степенью риска и требует специальных знаний и квалификационных навыков. В этой связи её осуществление связывается с участием различных посредников, которые призваны обеспечивать эффективное взаимодействие между эмитентами и инвесторами. Если деятельность на рынке ценных бумаг для юридического лица в качестве такого посредника является исключительной, он признаётся профессиональным участником рынка ценных бумаг. Профессиональная деятельность по ценным бумагам представляет собой проведение операций с финансовыми активами, признанными ценными бумагами или их производными, третьих лиц в соответствии с законодательством Республики Беларусь, а также осуществление работ и услуг, связанных с такими операциями с целью получения дохода (за исключением дохода в виде процента или дивиденда).

В соответствии со ст. 14 Закона Республики Беларусь "О ценных бумагах и фондовых биржах" с ценными бумагами могут осуществляться следующие виды профессиональной деятельности:

а) посредническая деятельность по ценным бумагам;

б) коммерческая деятельность по ценным бумагам;

в) деятельность инвестиционного фонда;

г) деятельность депозитария;

д) доверительная (трастовая) деятельность;

е) деятельность специализированного регистратора (независимого реестродержателя);

ж) прочие виды деятельности.

В соответствии с Указом N 450 лицензируемая профессиональная и биржевая деятельность по ценным бумагам имеет следующие составляющие работы и услуги:

брокерская деятельность;

дилерская деятельность;

деятельность инвестиционного фонда;

депозитарная деятельность;

деятельность по доверительному управлению ценными бумагами;

клиринговая деятельность;

деятельность по организации торговли ценными бумагами.

Лицензирование профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам (далее - лицензируемая деятельность) осуществляется Министерством финансов.

Лицензируемая деятельность осуществляется юридическими лицами Республики Беларусь.

Лицензионными требованиями и условиями, предъявляемыми к соискателю лицензии, являются:

соответствие требованиям финансовой достаточности и требованиям к структуре финансовых вложений, установленным законодательством;

соответствие руководителя соискателя лицензии (кроме банков и небанковских кредитно-финансовых организаций) квалификационным требованиям, установленным законодательством.

 Лицензионными требованиями и условиями, предъявляемыми к лицензиату, являются:

соблюдение лицензионных требований и условий;

соблюдение требований и условий, установленных нормативными правовыми актами, регулирующими лицензируемую деятельность;

соответствие работников лицензиата квалификационным требованиям, установленным законодательством;

отсутствие у руководителя и работников лицензиата непогашенной или неснятой судимости за изготовление, хранение либо сбыт поддельных ценных бумаг или иные преступления против порядка осуществления экономической деятельности.

Особыми лицензионными требованиями и условиями являются:

для депозитарной деятельности:

выполнение (оказание) иных работ и (или) услуг, составляющих лицензируемую деятельность, не менее 3 лет;

наличие помещений, оборудованных охранно-пожарной и тревожной сигнализацией, а также соответствующих программно-технических средств;

обеспечение защиты электронных баз данных, учетных регистров депозитария от утраты (уничтожения), несанкционированного доступа, внесения несанкционированных изменений, обеспечение их резервного копирования в электронном виде в порядке, установленном законодательством;

для деятельности по доверительному управлению ценными бумагами - выполнение (оказание) иных работ и (или) услуг, составляющих лицензируемую деятельность, не менее 3 лет;

для деятельности по организации торговли ценными бумагами - наличие помещений, оборудованных охранно-пожарной и тревожной сигнализацией, а также соответствующих программно-технических средств.

Для получения лицензии ее соискатель дополнительно представляет:

сведения о лицах, которые являются учредителями, участниками или собственником имущества соискателя лицензии либо имеют возможность иным образом прямо и (или) косвенно (через иных лиц (физических и (или) юридических) определять решения или оказывать влияние на их принятие соискателем лицензии;

документ, подтверждающий финансовую достаточность (бухгалтерский баланс, приложение к бухгалтерскому балансу, отчет о прибыли и убытках соискателя лицензии (кроме банков и небанковских кредитно-финансовых организаций) на 1-е число месяца подачи документов, расчет стоимости чистых активов);

копию документа об избрании или назначении исполнительного органа (руководителя);

копию документа, подтверждающего согласие Национального банка на осуществление операций с ценными бумагами (для банков и небанковских кредитно-финансовых организаций).

До принятия решения по вопросам лицензирования Министерство финансов вправе провести оценку и (или) назначить проведение экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии (лицензиата) лицензионным требованиям и условиям.

Грубыми нарушениями законодательства о лицензировании, лицензионных требований и условий являются:

систематические (два раза и более в течение 12 месяцев подряд) нарушения требований и условий, установленных нормативными правовыми актами, регулирующими лицензируемую деятельность, которые носят неустранимый характер;

осуществление лицензиатами - банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями лицензируемой деятельности в случае отзыва согласия Национального банка на осуществление операций с ценными бумагами.

Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 11.11.2009 N 139 (ред. 31.12.2010) установлены финансовые требования к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и квалификационные требования к их руководителям и сотрудникам.

Установдены следующие финансовые требования к соискателям лицензии и лицензиатам на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам:

соблюдение требований финансовой достаточности в части минимального размера собственного капитала (чистых активов).

Минимальный размер собственного капитала (чистых активов) устанавливается в сумме, эквивалентной:

дилерская деятельность - 3 тысячам базовых величин;

брокерская деятельность - 3 тысячам базовых величин;

депозитарная деятельность - 30 тысячам базовых величин (для республиканского унитарного предприятия "Республиканский центральный депозитарий ценных бумаг" - 10 тысячам базовых величин);

деятельность инвестиционного фонда - 50 тысячам базовых величин;

деятельность по доверительному управлению ценными бумагами - 50 тысячам базовых величин;

деятельность по организации торговли ценными бумагами - 200 тысячам базовых величин;

клиринговая деятельность - 200 тысячам базовых величин.

Минимальные размеры собственного капитала (чистых активов) определяются ежемесячно исходя из размера базовой величины, установленного в соответствии с законодательством.

При осуществлении лицензиатом нескольких видов работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, минимальный размер собственного капитала (чистых активов) должен соответствовать наибольшей сумме, установленной для одного из видов работ и услуг, указанных в специальном разрешении (лицензии);

обеспечение выполнения обязательств перед кредиторами и по платежам в бюджет в установленные сроки;

заемные средства не должны превышать размер собственного капитала (чистых активов);

состояние платежеспособности должно соответствовать следующим значениям:

коэффициент текущей ликвидности - не менее 1,5;

коэффициент обеспеченности собственными оборотными средствами - не менее 0,2;

коэффициент обеспеченности финансовых обязательств активами - не более 0,85.

Коэффициенты рассчитываются в соответствии с Инструкцией N 81/128/65.

Установлены следующие квалификационные требования к руководителям и сотрудникам профессиональных участников рынка ценных бумаг и фондовых бирж:

руководитель профессионального участника (кроме руководителя банка), руководитель фондовой биржи и его заместитель, контролирующий деятельность по организации торговли ценными бумагами, руководители структурных подразделений банка, осуществляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, должны иметь квалификационный аттестат первой категории.

Под структурным подразделением банка, осуществляющим профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, понимается его структурное подразделение (отдел, управление, департамент и тому подобное), возглавляемое руководителем, подчиненным непосредственно руководителю банка (его заместителям), осуществляющее один или несколько видов работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, либо в состав которого входит структурное подразделение, осуществляющее данные работы и услуги.

Руководитель обособленного подразделения (филиала) профессионального участника, фондовой биржи (для филиала банка - руководитель и (или) его заместитель, контролирующий деятельность филиала банка на рынке ценных бумаг), осуществляющих один или несколько видов работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, должен иметь квалификационный аттестат второй либо первой категории. Виды работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, в квалификационном аттестате второй категории должны соответствовать указанным в копии специального разрешения (лицензии), находящейся в данном обособленном подразделении (филиале);

специалисты профессионального участника, фондовой биржи, их обособленных подразделений (филиалов), которые непосредственно выполняют работы и услуги, составляющие профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, с правом подписи на документах, должны иметь квалификационный аттестат второй категории, дающий право на выполнение этих работ и услуг, либо квалификационный аттестат первой категории.

Специалисты, которые оказывают консультационные услуги по ценным бумагам, должны иметь квалификационный аттестат первой категории;

специалисты обособленных подразделений (филиалов) банка, выполняющие работы по выпуску ценных бумаг банка, их обращению и погашению, а также работы, связанные с осуществлением профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, без права подписи на документах, должны иметь квалификационный аттестат третьей категории.

Получение квалификационного аттестата не требуется:

руководителям банков и их заместителям;

представителям профессионального участника, являющегося доверительным управляющим, для участия в работе общих собраний акционеров;

работникам банков, осуществляющим расчетное и (или) кассовое обслуживание клиентов;

иным сотрудникам профессиональных участников и фондовых бирж, их обособленных подразделений (филиалов), в функции которых не входит проведение операций с ценными бумагами;

в случае смены руководителя профессионального участника или фондовой биржи, руководителя обособленного подразделения (филиала) профессионального участника или фондовой биржи новый руководитель должен быть аттестован (при отсутствии у него квалификационного аттестата) в течение одного месяца с даты вступления в должность;

сотрудники профессионального участника, в том числе его руководители и должностные лица, не могут быть одновременно сотрудниками, в том числе руководителями и должностными лицами, членами наблюдательного совета (совета директоров) другого профессионального участника либо сотрудниками, в том числе руководителями и должностными лицами, эмитента акций.

Постановлением Комитета по ценным бумагам при Совете Министров Республики Беларусь от 16.12.2005 N 09/П (ред. от 18.05.2009) утверждена Инструкция о порядке аттестации специалистов рынка ценных бумаг Республики Беларусь, которая определяет порядок аттестации физических лиц на право деятельности на рынке ценных бумаг Республики Беларусь в качестве руководителя либо сотрудника профессионального участника рынка ценных бумаг, фондовой биржи или сотрудника эмитента.

Аттестующим органом является Департамент по ценным бумагам, который для проведения аттестации создает аттестационную комиссию.

Документами, удостоверяющими соответствие лиц квалификационным требованиям, предъявляемым к специалистам рынка ценных бумаг, и подтверждающими право их деятельности на рынке ценных бумаг Республики Беларусь, являются квалификационные аттестаты 1, 2, 3-й категории и категории "С".

Квалификационный аттестат 1-й категории дает право его владельцу на осуществление всех видов работ и услуг, составляющих профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, в качестве руководителя либо сотрудника профучастника, фондовой биржи, а также право на выполнение работ, связанных с выпуском, размещением, обращением и погашением ценных бумаг.

Квалификационный аттестат 2-й категории дает право его владельцу на осуществление деятельности на рынке ценных бумаг в качестве сотрудника профучастника, фондовой биржи по одному либо нескольким видам работ и услуг, составляющим профессиональную и биржевую деятельность по ценным бумагам, указанным в квалификационном аттестате:

брокерская деятельность, дилерская деятельность;

депозитарная деятельность;

деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, деятельность инвестиционного фонда;

деятельность по организации торговли ценными бумагами, клиринговая деятельность.

Квалификационный аттестат 2-й категории независимо от видов работ и услуг, указанных в нем, также дает право на выполнение работ, связанных с выпуском, размещением, обращением и погашением ценных бумаг, в качестве сотрудника эмитента.

Квалификационный аттестат 3-й категории дает право на выполнение работ, связанных с выпуском, размещением, обращением и погашением ценных бумаг, в качестве сотрудника эмитента либо сотрудника профучастника.

Квалификационный аттестат категории "С" - специальный аттестат управляющего, который дает право на осуществление деятельности в качестве управляющего в производстве по делу о банкротстве профессионального участника рынка ценных бумаг (при наличии лицензии органа государственного управления по делам о банкротстве).

Квалификационный аттестат выдается сроком на 5 лет с правом его последующего продления.

Лица, претендующие на получение квалификационного аттестата должны иметь высшее, преимущественно экономическое или юридическое образование.

Комиссия принимает решение о приостановлении срока действия или аннулировании квалификационного аттестата в случаях нарушения требований законодательства.

Постановлением N 112 утверждена Инструкция о порядке осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам (далее - Инструкция N 112).

Инструкция N 112 устанавливает порядок осуществления профессиональным участником рынка ценных бумаг (далее - профучастник) профессиональной деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве составляющих работ и услуг брокерскую деятельность, дилерскую деятельность, деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, деятельность инвестиционного фонда.

Брокерская деятельность - посредническая деятельность профучастника по совершению сделок с ценными бумагами за счет клиента в качестве поверенного или комиссионера (далее - брокер);

дилерская деятельность - коммерческая деятельность профучастника по совершению сделок с ценными бумагами от своего имени и за свой счет с правом одновременной покупки и продажи ценных бумаг, в том числе на условиях публичного объявления (далее - дилер);

Профучастник обязан:

разработать и утвердить локальный нормативный акт, определяющий условия осуществления профессиональной деятельности по каждой из составляющих работ и услуг, указанных в специальном разрешении (лицензии) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, который должен включать:

перечень выполняемых работ и предоставляемых услуг;

порядок действий персонала при обращении клиентов;

порядок действий при возникновении конфликта интересов профучастника и клиента;

последовательность совершения сделок с ценными бумагами, в том числе на бирже;

иные условия осуществления профессиональной деятельности по ценным бумагам;

разработать и утвердить режим работы (время обслуживания клиентов), тарифы на работы и услуги профучастника, примерные договоры (поручения, комиссии, доверительного управления, купли-продажи ценных бумаг и иные по усмотрению профучастника);

обеспечить ознакомление юридических и физических лиц, обратившихся к профучастнику для выполнения работ и предоставления услуг.

Порядок осуществления брокерской деятельности.

Брокер вправе:

совершать сделки со всеми видами ценных бумаг в соответствии с законодательством;

до совершения сделок с ценными бумагами делать публичное объявление о покупке или продаже ценных бумаг клиента, в том числе в котировочной автоматизированной системе биржи и (или) в средствах массовой информации;

проводить размещение ценных бумаг эмитента;

оказывать услуги по оформлению договоров и регистрации сделок с ценными бумагами, в том числе регистрации договоров залога ценных бумаг;

проводить анализ и делать прогноз конъюнктуры рынка ценных бумаг;

оказывать консультационные услуги по вопросам выпуска, размещения и обращения ценных бумаг, а также давать рекомендации по оценке ценных бумаг;

оказывать услуги по информационному обеспечению участников рынка ценных бумаг;

выполнять прочие работы и услуги, связанные с осуществлением брокерской деятельности, не противоречащие законодательству.

При заключении договора с клиентом брокер обязан по требованию клиента:

представить ему копию свидетельства о государственной регистрации профучастника;

ознакомить его с документами (специальным разрешением (лицензией) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве работ и услуг брокерскую деятельность (далее - лицензия), квалификационным аттестатом сотрудника, заключающего договор).

Во исполнение договора поручения или комиссии брокер может совершать сделки с третьими лицами как на биржевом рынке (только по договору комиссии), так и на внебиржевом рынке.

Существенными условиями договора поручения или комиссии являются:

полное наименование и место нахождения (для юридических лиц), фамилия, имя, отчество, место жительства (место пребывания), указанное в документе, удостоверяющем личность (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей) сторон договора;

наименование ценных бумаг с указанием их вида, категории и типа;

наименование юридического лица, осуществившего выпуск (выдачу) ценных бумаг;

предельные уровни (минимальный и (или) максимальный) цены и (или) доходности сделок либо порядок их определения, при которых возможно исполнение сделок;

размер, форма и порядок получения брокером вознаграждения;

ответственность сторон в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ими своих обязательств;

сроки, форма и порядок предоставления брокером клиенту информации об исполнении договора, а также сроки урегулирования разногласий по исполнению договора;

иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Расторжение договора поручения или комиссии не влечет расторжения ранее заключенных брокером во исполнение данного договора сделок с ценными бумагами.

В случае расторжения (прекращения) договора поручения или комиссии либо в случае аннулирования лицензии стороны подписывают акт сверки расчетов по данному договору (далее - акт сверки), в соответствии с которым брокер обязан не позднее пяти рабочих дней с момента расторжения (прекращения) договора либо аннулирования лицензии передать клиенту:

денежные средства и (или) ценные бумаги, полученные и не использованные для совершения сделок;

денежные средства и (или) передать ценные бумаги, полученные по исполненным сделкам;

доверенность (при наличии).

В случае приостановления действия лицензии вышеперечисленные действия осуществляются по требованию клиента не позднее пяти рабочих дней с момента приостановления действия лицензии.

Брокер обязан:

сохранять коммерческую тайну обо всех сделках, совершенных во исполнение договора поручения или комиссии, а также сохранять в тайне сведения о таких сделках;

требовать от представителей клиента подтверждения их полномочий на представление интересов клиента;

действовать на наиболее выгодных для клиента условиях;

исполнять поручения клиента в порядке их поступления в полном соответствии с полученными от него указаниями;

уведомлять клиента о приостановлении действия лицензии или ее аннулировании в срок не позднее пяти рабочих дней с момента приостановления действия или аннулирования лицензии;

в случае возникновения конфликта интересов (получение выгоды клиентом влечет обратный эффект для профучастника либо наоборот), в том числе связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности, немедленно уведомлять клиента о возникновении такого конфликта и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента;

совершать сделки с ценными бумагами по поручению клиента в приоритетном порядке по отношению к дилерской деятельности брокера.

Не допускается использование брокером ценных бумаг клиента в период их нахождения у него без соответствующего распоряжения клиента, кроме случаев, специально оговоренных в договоре поручения или комиссии.

В случаях, не противоречащих законодательству, и если иное не предусмотрено договором поручения или комиссии, брокер имеет право получить из поступивших в его распоряжение денежных средств клиента причитающееся ему по договору поручения или комиссии вознаграждение. Иное использование брокером денежных средств клиента, находящихся на его счетах, без распоряжения клиента не допускается, кроме случаев, специально оговоренных в договоре поручения или комиссии.

Порядок осуществления дилерской деятельности.

Дилер вправе:

совершать сделки со всеми видами ценных бумаг в соответствии с законодательством;

до совершения сделок с ценными бумагами делать публичное объявление, в том числе в котировочной автоматизированной системе биржи и (или) в средствах массовой информации. Право на одновременное публичное объявление цен покупки и продажи ценных бумаг имеет только дилер;

оказывать консультационные услуги по вопросам выпуска, размещения и обращения ценных бумаг, а также давать рекомендации по оценке ценных бумаг;

выполнять прочие работы и услуги, связанные с осуществлением дилерской деятельности, не противоречащие законодательству.

Лицо, заинтересованное в сделке, до момента совершения сделки должно иметь возможность доступа к информации, содержащейся в публичном объявлении дилера.

Дилер обязан:

по требованию контрагента до совершения сделки ознакомить его с документами (специальным разрешением (лицензией) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве работ и услуг дилерскую деятельность, квалификационными аттестатами сотрудников;

совершать сделки с ценными бумагами на условиях публичного объявления в течение указанного в нем срока.

К дилерской деятельности не относятся:

покупка юридическими лицами, не являющимися профучастниками, ценных бумаг при условии их последующей продажи не ранее 30 дней с даты покупки;

покупка и продажа юридическими лицами, не являющимися профучастниками, ценных бумаг при посредничестве профучастника (в соответствии с договором поручения, комиссии или доверительного управления).

Порядок осуществления деятельности по доверительному управлению ценными бумагами.

Доверительным управляющим (далее - управляющий) ценных бумаг может быть только профучастник, получивший специальное разрешение (лицензию) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве составляющих работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами (далее - управляющий). Управляющий не может быть одновременно выгодоприобретателем по договору доверительного управления ценными бумагами.

Управляющий, осуществляющий действия в отношении переданных ему в доверительное управление ценных бумаг, требующих письменного оформления, после своего наименования помещает знак "Д.У.".

Указания, содержащиеся в распоряжении вверителя, являются обязательными для управляющего.

Несогласие управляющего с указаниями, содержащимися в распоряжении, оформляется заявлением с возложением на вверителя риска наступления возможных отрицательных имущественных последствий исполнения управляющим указаний распоряжения.

Выгодоприобретателем не может быть физическое лицо, если вверителем является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Объектами доверительного управления могут быть только акции и облигации.

При передаче акций и облигаций в доверительное управление к управляющему переходят и все права, удостоверяемые ими, если иное не установлено договором доверительного управления (далее - договор).

Доверительное управление ценными бумагами может осуществляться в формах:

полного доверительного управления, при котором управляющий совершает юридические и фактические действия с находящимися в доверительном управлении ценными бумагами самостоятельно в пределах договора с последующим обязательным уведомлением вверителя о каждом совершенном действии, если иное не установлено договором;

доверительного управления по согласованию, при котором каждая операция по доверительному управлению осуществляется управляющим после письменного согласования своих действий с вверителем либо с иным лицом, предусмотренным в договоре путем оформления распоряжения;

доверительного управления по приказу, при котором каждая операция по доверительному управлению осуществляется управляющим на основании распоряжения исключительно по указанию вверителя.

 Доверительное управление ценными бумагами может осуществляться в виде:

управления "портфелем" ценных бумаг, переданным в доверительное управление: совершение сделок купли-продажи ценных бумаг, предъявление ценных бумаг к погашению;

совершения управляющим действий по размещению ценных бумаг вверителя;

иных действий по управлению ценными бумагами, не противоречащих законодательству.

При заключении договора с вверителем управляющий обязан по требованию вверителя:

представить ему копию свидетельства о государственной регистрации профучастника;

ознакомить его с документами (специальным разрешением (лицензией) на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, квалификационным аттестатом сотрудника, заключающего договор).

Существенными условиями договора доверительного управления являются:

предмет договора, в том числе характеристика ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление, их стоимость по рыночным (договорным) ценам;

пределы использования ценных бумаг, переданных в доверительное управление;

полное наименование и место нахождения (для юридических лиц), фамилия, имя, отчество, место жительства (место пребывания), указанное в документе, удостоверяющем личность (для физических лиц и индивидуальных предпринимателей) лица, в интересах которого осуществляется доверительное управление (вверителя, выгодоприобретателя);

размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором;

срок действия договора.

Договор также должен содержать указание на форму осуществления доверительного управления, устанавливать права, обязанности субъектов доверительного управления, прочие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договором могут быть предусмотрены ограничения в отношении отдельных действий по доверительному управлению ценными бумагами.

Договор не может содержать положения, которые лишают управляющего, вверителя или выгодоприобретателя прав или освобождают их от исполнения обязанностей, прямо предусмотренных законодательством.

Договор вступает в силу с момента передачи ценных бумаг в доверительное управление.

По договору одна сторона (вверитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок ценные бумаги в доверительное управление, а управляющий обязуется за вознаграждение осуществлять управление этими ценными бумагами в интересах вверителя или указанного им лица (выгодоприобретателя).

При расторжении (прекращении) договора или аннулировании лицензии управляющий передает вверителю (выгодоприобретателю) объекты доверительного управления. Срок такой передачи не может превышать пяти рабочих дней с момента прекращения действия договора или аннулирования лицензии.

В случае приостановления действия лицензии вышеперечисленные действия осуществляются по требованию вверителя не позднее пяти рабочих дней с момента приостановления действия лицензии.

Передача бездокументарных ценных бумаг осуществляется путем их перевода со счета "депо" вверителя на счет "депо" управляющего.

Передача документарных ценных бумаг оформляется актом приемки-передачи, который подписывается сторонами, скрепляется печатями и является неотъемлемой частью договора.

Возврат бездокументарных ценных бумаг из доверительного управления осуществляется путем их перевода со счета "депо" управляющего на счет "депо" вверителя (выгодоприобретателя, если это предусмотрено договором).

Возврат документарных ценных бумаг оформляется актом приемки-передачи, который подписывается управляющим и вверителем (выгодоприобретателем, если это предусмотрено договором) и скрепляется печатями и является неотъемлемой частью договора.

Возврат денежных средств вверителю (выгодоприобретателю, если это предусмотрено договором), полученных в результате доверительного управления и неиспользованных в ходе доверительного управления, производится:

юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям - безналичным путем со счета управляющего на их текущий (расчетный) счет;

физическим лицам - безналичным путем в порядке осуществления операций по вкладам в белорусских рублях (счетам и вкладам в иностранной валюте) физических лиц.

Управляющий обязан действовать в интересах вверителя (выгодоприобретателя), не допуская смешения личных интересов с интересами вверителя (выгодоприобретателя).

В случае возникновения конфликта интересов управляющий должен немедленно уведомлять вверителя (выгодоприобретателя) о возникновении такого конфликта и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу вверителя (выгодоприобретателя).

Управляющий признается имеющим личную заинтересованность, если:

управляющий является собственником более 50 процентов уставного фонда эмитента, ценные бумаги которого находятся в его доверительном управлении;

управляющий является юридическим лицом, имущество которого в размере 25 процентов и более образовано эмитентом, ценные бумаги которого находятся в его доверительном управлении;

должностные лица управляющего и органов управления эмитента, ценные бумаги которого находятся в доверительном управлении управляющего, находятся в родственных отношениях.

Управляющий не вправе:

отчуждать, в том числе обменивать, находящиеся в его доверительном управлении ценные бумаги в свою собственность;

отчуждать находящиеся в его доверительном управлении ценные бумаги по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на тридцать календарных дней, если иное не предусмотрено договором;

осуществлять залог находящихся в его доверительном управлении ценных бумаг в целях обеспечения исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим договора), обязательств иных вверителей, обязательств иных третьих лиц;

совершать сделки без предварительного согласования с вверителями, в которых управляющий одновременно представляет интересы двух сторон.

Вверитель имеет право:

на получение отчета о деятельности управляющего;

требовать устранения любых нарушений и препятствий в осуществлении права собственности на переданные управляющему объекты доверительного управления в соответствии с законодательством;

расторгнуть договор в одностороннем порядке в случаях, предусмотренных законодательством или договором.

Вверитель обязан:

до заключения договора уведомить управляющего и выгодоприобретателя о правах третьих лиц на объекты доверительного управления, в том числе о праве залога;

уведомлять управляющего обо всех изменениях, происходящих в праве собственности вверителя на объекты доверительного управления;

по согласованию с управляющим в течение пяти дней с момента получения уведомления об отказе выгодоприобретателя от своих прав по договору назначить нового выгодоприобретателя.

Управляющий имеет право:

оказывать вверителю и выгодоприобретателю консультационные услуги. Оказание таких услуг может включаться в статьи расходов, произведенных управляющим в процессе осуществления доверительного управления;

отказаться принять распоряжение или отказаться от его исполнения (с извещением вверителя), если указания распоряжения не отвечают требованиям законодательства либо являются неосуществимыми и (или) неконкретными.

Управляющий обязан:

до заключения договора уведомить вверителя о возможных и известных управляющему обстоятельствах, которые могут помешать ему осуществлять доверительное управление надлежащим образом;

исполнять условия договора надлежащим образом, а также действовать исключительно в интересах вверителя (выгодоприобретателя);

самостоятельно либо с использованием услуг депозитария обеспечить сохранность ценных бумаг, находящихся у него в управлении;

произвести все необходимые расчеты по договору в случае его расторжения (прекращения);

принимать необходимые меры по защите интересов верителя (выгодоприобретателя);

по первому требованию вверителя либо выгодоприобретателя представлять последним отчет о ходе управления в сроки и в порядке, предусмотренные договором;

передавать в строго установленные договором сроки доходы от доверительной деятельности вверителю (выгодоприобретателю).

Выгодоприобретатель имеет право:

на получение выгод по договору;

требовать от управляющего исполнения принятых им на себя обязательств, в том числе по представлению отчетов управляющим.

Выгодоприобретатель обязан в случае отказа от своих прав по договору уведомить об этом вверителя и управляющего не менее чем за три дня до вступления отказа в силу.

Стороны договора несут ответственность за несоблюдение требований законодательства, нарушение условий договора, разглашение информации, отнесенной договором к коммерческой тайне в соответствии с законодательством.

Доход от управления ценными бумагами перечисляется со счета управляющего на текущий (расчетный, вкладной) счет вверителя (выгодоприобретателя, если это предусмотрено договором).

Вознаграждение управляющего за выполненные работы по договору перечисляется со счета управляющего на его текущий (расчетный) счет.

Порядок осуществления деятельности инвестиционного фонда.

Инвестиционный фонд создается в форме открытого акционерного общества. Фирменное наименование инвестиционного фонда должно содержать наименование общества и слова "инвестиционный фонд".

Полномочия по управлению ценными бумагами, принадлежащими инвестиционному фонду, и денежными средствами, предназначенными для инвестирования, должны по договору передаваться инвестиционным фондом управляющему, получившему специальные разрешения (лицензии):

на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве составляющих работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами;

на осуществление доверительного управления денежными средствами.

Инвестиционный фонд осуществляет выпуск только простых (обыкновенных) акций и не вправе гарантировать размеры дивидендов по ним и осуществлять закрытое размещение акций путем проведения подписки.

Устав инвестиционного фонда помимо сведений, определенных законодательством, в обязательном порядке должен содержать:

направление инвестиционной политики, конкретные направления вложения мобилизованных денежных средств (перечень объектов инвестирования, описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты);

порядок исчисления активов инвестиционного фонда, приходящихся на одну акцию (требования к структуре активов инвестиционного фонда, порядок определения цены приобретения собственных акций, а также порядок и сроки их приобретения у акционеров);

указание на ответственность учредителей и членов органов управления перед акционерами инвестиционного фонда.

Права и обязанности управляющего определяются договором.

Положения договора не должны ограничивать право инвестиционного фонда досрочно расторгнуть договор с уведомлением управляющего в срок, установленный законодательством либо договором. Договор должен содержать положения об ответственности управляющего за убытки, причиненные его действиями (бездействием) инвестиционному фонду.

Депозитарий инвестиционного фонда не может быть его акционером, поручителем, управляющим или гарантом.

Депозитарий несет ответственность за ущерб, причиненный своими действиями (бездействием) инвестиционному фонду, его акционерам, управляющему.

Инвестиционный фонд ежеквартально, не позднее пятнадцатого числа месяца, следующего за отчетным кварталом, обязан публиковать, помимо сведений, представляемых в соответствии с законодательством, следующее:

сведения о стоимости и структуре чистых активов инвестиционного фонда, увеличении или уменьшении балансовой стоимости одной акции в процентном отношении к балансовой стоимости акции на начало года;

сведения о размерах и видах расходов по управлению инвестиционным фондом;

сведения о размерах всех видов вознаграждения, выплаченного управляющему нарастающим итогом с начала года.

Инвестиционный фонд обязан не позднее пяти рабочих дней со дня заключения и (или) расторжения договора с управляющим, а также в случае замены управляющего сообщать в Департамент по ценным бумагам.

Акции инвестиционного фонда должны оплачиваться только денежными средствами. Инвестиционный фонд обязан выкупить акции собственного выпуска при предъявлении акционером в письменной форме требования о выкупе принадлежащих ему акций инвестиционного фонда.

Цена приобретения инвестиционным фондом акций собственного выпуска определяется в порядке, установленном уставом. Основой для определения цены является балансовая стоимость акций, которая рассчитывается как отношение стоимости чистых активов к количеству акций, находящихся в обращении. Стоимость чистых активов инвестиционного фонда определяется по состоянию на последнюю отчетную дату в порядке, установленном законодательством.

В случае недостаточности денежных средств для выкупа акций, на которые предъявлено требование, инвестиционный фонд обязан реализовать имущество (в том числе ценные бумаги), приобретенное инвестиционным фондом.

Инвестиционный фонд ликвидируется в порядке, предусмотренном законодательством.

В состав ликвидационной комиссии должны быть включены представители органов управления инвестиционного фонда, представители депозитария, управляющего, а также иные лица определяемые органом, принявшим решение о ликвидации.

Депозитарий инвестиционного фонда представляет ликвидационной комиссии реестр акционеров на момент принятия решения о ликвидации, а также выписку со счета "депо" инвестиционного фонда и выполняет свои функции до завершения расчетов с акционерами.

Учет сделок с ценными бумагами профучастником.

Профучастник обязан вести раздельный учет собственных и принадлежащих клиенту денежных средств и ценных бумаг, находящихся в его распоряжении. Учет денежных средств и ценных бумаг клиента ведется отдельно по клиентам и заключенным с ними договорам в порядке, установленном законодательством.

Подлежат обособленному учету:

сделки, совершенные профучастником от своего имени и за свой счет;

договоры поручения, комиссии, доверительного управления;

сделки, совершенные во исполнение договоров поручения, комиссии, доверительного управления;

сделки, совершенные на внебиржевом рынке, зарегистрированные профучастником, по которым профучастник не выступает стороной по сделке.

Данное требование распространяется на учет сделок со всеми видами ценных бумаг, включая сделки с ценными бумагами, выпущенными профучастником, совершаемых профучастником как на внебиржевом рынке, включая передачу ценных бумаг в залог, так и на биржевом, за исключением сделок, совершаемых профучастником при размещении ценных бумаг собственного выпуска.

Учет сделок, совершенных на внебиржевом рынке, осуществляется профучастником в хронологическом порядке в учетных регистрах (далее - журнал).

Сведения о сделках, совершенных на биржевом рынке, отражаются в журналах на бумажном носителе в виде ежемесячных суммарных данных по каждому виду ценных бумаг.

Профучастник имеет право вносить в журналы дополнительную информацию.

Профучастник и все обособленные подразделения (филиалы) профучастника (далее - филиалы) ведут журналы на бумажном носителе или в электронном виде (далее - электронный журнал).

Профучастник (филиалы) обязан обеспечить сохранность информации, содержащейся в журналах, от утраты (уничтожения), несанкционированного доступа и внесения несанкционированных изменений, а при ведении электронного журнала также обеспечить резервное копирование информации, содержащейся в журналах, по завершении каждого операционного дня.

Раскрытие информации, содержащейся в журналах и составляющей коммерческую тайну сторон сделок, допускается только в случаях и порядке, установленных законодательством.

Журналы хранятся профучастником бессрочно.

Журналы на бумажном носителе профучастника (филиалов) должны быть пронумерованы, прошнурованы, подписаны уполномоченными лицами профучастника (филиалов) и скреплены печатью профучастника (филиалов).

В случае ведения электронных журналов используемые профучастником (филиалами) программно-технические средства должны обеспечивать выборку учетных записей из журналов за определенный период времени с выводом их на бумажный носитель.

Информация, содержащаяся в журналах филиалов, не реже одного раза в месяц должна передаваться для включения в журнал профучастника в виде итоговых данных по каждому виду ценных бумаг.

Протоколы о результатах торгов брошюруются по периодам времени и хранятся профучастником бессрочно.

Договоры и иные документы, сопровождающие сделки (в том числе копии переданных / полученных векселей), хранятся профучастником не менее пяти лет и должны представляться по требованию Департамента по ценным бумагам и иных уполномоченных республиканских органов государственного управления в порядке, установленном законодательством.

Договоры, заключенные профучастником во исполнение договора поручения, комиссии, доверительного управления в период проведения подписки на акции (протоколы о результатах торгов при проведении открытой продажи акций), передаются на хранение эмитенту с оформлением акта приемки-передачи.

Прочие виды деятельности, взаимосвязанные с вышеперечисленными видами деятельности, осуществляемые юридическими лицами-профессиональными участниками рынка ценных бумаг – это прежде всего предоставление консультационных услуг в области операций с ценными бумагами, клиринговые операции и др.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг вправе создавать при участии государства саморегулируемые организации в целях повышения эффективности рынка ценных бумаг и обеспечения условий профессиональной деятельности; соблюдения стандартов профессиональной этики; защиты интересов владельцев ценных бумаг и клиентов профучастников. Саморегулируемая организация вправе применять в отношении своих членов различные меры регулирования и воздействия, в том числе привлекать к ответственности. Правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, стандарты проведения операций, устанавливаемые такими организациями, обязательны для её членов. Например, решением Минского горисполкома от 23.01.2003 г. в качестве некоммерческой организации зарегистрирована Белорусская ассоциация участников рынка ценных бумаг.

 

Тема 17

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

И ВАЛЮТНЫХ ОПЕРАЦИЙ

 

                                     Литература

1. Вилкова, Н.Г. Договорное право в международном обороте / Н.Г. Вилкова, М.: Ста­тут, 2004. – 509 с.

     2. Дегтярева, О.И. Внешнеэкономическая деятельность: учеб. пособие / О.И. Дегтярева, Т.Н. Полянова, С.В. Саркисов. – М.: Дело, 2007. – 424 с.

     3. Канашевский, В.А. Внешнеэкономические сделки: материально-правовое и колли­зи­он­ное регули­ро­ва­ние/ В.А. Канашевский. – М.: Волтерс Клувер, 2010. – 608 с.

     4. Киблов, В.И. Валютное регулирование в Республике Беларусь / В.И. Киблов. – Минск: Ре­гистр, 2008. – 196 с.

     5. Международное регулирование внешнеэкономической деятельности / Д.П. Алек­сан­д­ров и др. – М.: Изд-во дел. и уч. лит. – Мн.: Дикта, 2005. – 798 с.

     6. Прокушев, Е.Ф. Внешнеэкономическая деятельность: учебник / Е.Ф. Прокушев. – М.: Дашков и К, 2010. – 500 С.

     7. Розенберг, М.Г. Контракт международной купли-продажи. Современная практика заключения. Разрешение споров. / М.Г. Розенберг. – Москва: Книжный мир, 2007. – 1040 с.

   8. Тедеев, А.А. Валютное право: учеб. пособие / А.А. Тедеев. – СПб: Питер Пресс, 2009. – 191 с.

   9. Томкович, Р.Р. Валютные операции в контексте интеграционных процессов / Р.Р. Том­кович // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. – 2011. – № 10. – С. 137–144.

       10. Чаховский, Ю.Н. Договор международной купли-продажи в праве Республики Беларусь : расчетные правоотношения / Ю.Н. Чаховский. – Минск : Право и экономика, 2012. - 297 с. – (Серия «юридическое обозрение»).

 

1. Понятие внешнеэкономической деятельности и источники

ее правового регулирования

 

В силу различных природных, географических, исторических, социальных и иных факторов, а также различного уровня научно-технического и культурного развития каждая страна имеет определенную специализацию в мировой экономике. Такая специализация вместе со стремлением ведущих государств к открытию национальных экономических систем приводит к все более углубляющейся интернационализации хозяйственных связей. Беларусь не является исключением в этом процессе.

С принятием Закона Республики Беларусь от 25.10.1990 N 354-XII "Об основах внешнеэкономической деятельности Республики Беларусь" было положено начало становлению национального законодательства о внешнеэкономической деятельности. В сферу действия указанного Закона входили все виды внешнеэкономической деятельности, включая внешнюю торговлю, экономическое, научно-техническое и культурное сотрудничество. Действие распространялось на специализацию и кооперацию в области производства, науки и техники, строительство и реконструкцию объектов, осуществление транспортных, экспедиторских, страховых операций, расчетные, кредитные и другие банковские операции, туризм и иную деятельность в области международного обмена товарами, услугами и результатами творческой деятельности. Впоследствии были приняты акты законодательства, обеспечивающее регулирование основных видов внешнеэкономической деятельности.

Согласно Закону "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" внешнеторговая деятельность - деятельность по осуществлению внешней торговли товарами, и (или) услугами, и (или) объектами интеллектуальной собственности. Внешняя торговля товарами включает импорт и (или) экспорт товаров; внешняя торговля услугами - оказание услуг, осуществляемое способами, предусмотренными Законом "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности".

Импорт товара - ввоз товара на таможенную территорию Республики Беларусь для использования на территории Республики Беларусь и реализация этого товара на территории Республики Беларусь.

Экспорт товара - вывоз товара с таможенной территории Республики Беларусь в целях реализации за ее пределами.

Правом на осуществление внешнеторговой деятельности обладают все резиденты и нерезиденты Республики Беларусь, а также Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы в порядке и на условиях, установленных законодательством Республики Беларусь, международным и иностранным правом.

Согласно ст. 2 ИК под инвестиционной деятельностью понимаются действия инвестора по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата.

Иностранными инвесторами в Республике Беларусь признаются:

иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов;

международные организации;

иностранные юридические лица;

иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств;

иностранные граждане;

физические лица (граждане Республики Беларусь и лица без гражданства), постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь.

Особенности регулирования деятельности иностранных инвесторов определяются ИК, иными актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь.

Направление инвестиций юридических и физических лиц Республики Беларусь на территорию иностранных государств регулируется ИК, иными актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь, а также законодательством государства, на территории которого осуществляется инвестиционная деятельность.

Иностранные инвесторы вправе осуществлять на территории Республики Беларусь инвестиционную деятельность в любых формах, определенных ст. 5 ИК.

Иностранные инвесторы вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица Республики Беларусь с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь.

Юридические и физические лица Республики Беларусь имеют право осуществлять инвестиционную деятельность за пределами Республики Беларусь в любой форме в соответствии со ст. 100 ИК.

Регулирование направления инвестиций на территорию иностранных государств осуществляется в соответствии с ИК, иными актами законодательства, законодательством государства, на территории которого осуществляется инвестиционная деятельность, а также международными договорами Республики Беларусь.

Инвестиционная деятельность юридических и физических лиц Республики Беларусь при направлении ими инвестиций на территорию иностранных государств может осуществляться в следующих формах:

создание юридических лиц, в том числе банков и небанковских кредитно-финансовых организаций с участием инвестиций юридических и физических лиц Республики Беларусь, а также филиалов (представительств) банков Республики Беларусь;

приобретение имущества или имущественных прав, а именно:

- недвижимости;

- доли в уставном фонде юридических лиц иностранных государств;

- ценных бумаг;

в любых других формах, не противоречащих законодательству иностранных государств и соответствующих международным договорам Республики Беларусь.

Учет и контроль за инвестициями, направляемыми юридическими лицами Республики Беларусь и индивидуальными предпринимателями на территорию иностранных государств, включая приобретение недвижимости и ценных бумаг, вложение в уставные фонды иностранных юридических лиц, осуществляются Национальным банком Республики Беларусь.

В соответствии с Законом Республики Беларусь от 30.12.2010 N 225-З "О внешней трудовой миграции" внешняя трудовая миграция - выезд из Республики Беларусь для трудоустройства и осуществления трудовой деятельности по трудовому договору в государстве трудоустройства, а также въезд в Республику Беларусь для трудоустройства и осуществления трудовой деятельности по трудовому договору и осуществление такой деятельности в Республике Беларусь.

Важным источником правового регулирования внешнеэкономической деятельности являются рамочные договоры о торгово-экономическом сотрудничестве, в которых определен торговый режим (обычный, с ограничениями, наибольшего благоприятствования, зоны свободной торговли, таможенного союза). Например, в соответствии с Соглашением между Правительством Республики Беларусь и Правительством Боливарианской Республики Венесуэла о торгово-экономическом сотрудничестве (заключено в штате Ансоатеги 08.12.2007):

- Договаривающиеся Стороны предоставляют друг другу режим наибольшего благоприятствования в торговле товарами, происходящими с территории государств Договаривающихся Сторон, в отношении:

таможенных пошлин и сборов любого рода, применяемых в отношении импорта и экспорта, включая способы взимания таких пошлин и сборов;

правил и процедур, связанных с импортом и экспортом, включая правила и процедуры, относящиеся к таможенному оформлению, транзиту, хранению и перегрузке;

форм расчетов и порядка осуществления платежей за товары и услуги;

правил, относящихся к продаже, закупке, транспортировке, распределению, использованию товаров на внутреннем рынке;

налогов и внутренних сборов любого рода, применяемых прямо или косвенно в отношении импортированных товаров;

- каждая из Договаривающихся Сторон предоставляет товарам, которые происходят с территории или экспортируются на территорию государства другой Договаривающейся Стороны, недискриминационный режим в отношении применения количественных ограничений и выдачи лицензий.

Важное значение имеют соглашения в области инвестиционной деятельности и налогообложения (например: Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Французской Республики о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций (заключено в г. Париже 28.10.1993); Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Китайской Народной Республики об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество (заключено в г. Пекине 17.01.1995)).

 

2. Формы государственного регулирования

внешнеэкономической деятельности

 

Исходя из определения внешнеэкономической деятельности ее государственное регулирование осуществляется как регулирование внешнеторговой деятельности, инвестиционной деятельности и внешней трудовой миграции. Поскольку вопросы инвестиций относятся к отдельной теме, а внешняя трудовая миграция находится вне пределов предпринимательской деятельности, то мы рассматриваем государственное регулирование внешнеторговой деятельности.

В соответствии с Законом "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" государственное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется в целях обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь, в том числе в экономической сфере, стимулирования развития национальной экономики, обеспечения благоприятных условий для внешнеторговой деятельности.

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности в Республике Беларусь осуществляется с учетом следующих основных принципов:

реализации внешнеторговой политики как составной части единой внешней политики Республики Беларусь;

обеспечения национальной безопасности Республики Беларусь, в том числе в экономической сфере;

единства таможенной территории Республики Беларусь;

приоритета экономических мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности;

невмешательства в частные дела при осуществлении внешнеторговой деятельности, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании правовых норм в интересах национальной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья населения, защиты нравственности, прав и свобод других лиц;

обеспечения выполнения обязательств, принятых Республикой Беларусь по международным договорам, и реализации прав, возникающих из международных договоров Республики Беларусь;

применения в отношении другого государства (группы государств) мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности с учетом взаимности;

выбора мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности, являющихся не более обременительными для ее участников, чем это необходимо для обеспечения эффективного достижения целей, преследуемых данными мерами;

обоснованности и объективности применения мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности;

гарантирования права на судебную защиту прав, свобод и законных интересов участников внешнеторговой деятельности;

гласности в применении мер государственного регулирования внешнеторговой деятельности.

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется посредством:

таможенно-тарифного регулирования;

нетарифного регулирования;

запретов и ограничений внешней торговли услугами и объектами интеллектуальной собственности;

мер экономического и административного характера, содействующих развитию внешнеторговой деятельности.

Государственное регулирование внешнеторговой деятельности осуществляется Президентом Республики Беларусь, Национальным собранием Республики Беларусь, Правительством Республики Беларусь и иными уполномоченными государственными органами Республики Беларусь.

Основным методом регулирования внешней торговли товарами, применяемым в целях защиты внутреннего рынка Республики Беларусь, является таможенно-тарифное регулирование.

Меры нетарифного регулирования внешней торговли товарами устанавливаются Президентом Республики Беларусь или по его поручению Правительством Республики Беларусь путем введения количественных и (или) иных ограничений внешней торговли товарами исходя из интересов экономической политики Республики Беларусь (меры экономической политики) или по основаниям неэкономического характера.

Квотирование как мера экономической политики представляет собой введение количественных и стоимостных ограничений ввоза и вывоза товаров на определенный срок по отдельным видам товаров или странам. Квоты - это количественные ограничения, устанавливающие максимальный объем или стоимость перемещаемых через таможенную границу товаров.

Квоты делятся на две группы: распределяемые в административном порядке и распределяемые в аукционном порядке.

Право на осуществление внешней торговли отдельными видами товаров может ограничиваться путем закрепления за государством исключительного права на осуществление внешней торговли отдельными видами товаров, которое реализуется уполномоченными Президентом Республики Беларусь государственными органами, организациями, гражданами Республики Беларусь.

Перечень отдельных видов товаров, на осуществление внешней торговли которыми предоставляется исключительное право, определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Правительством Республики Беларусь.

Внешняя торговля отдельными видами товаров в соответствии с законодательством Республики Беларусь может осуществляться только на основании лицензий.

Лицензирование внешней торговли отдельными видами товаров устанавливается:

в случае введения временных количественных ограничений внешней торговли отдельными видами товаров;

в целях установления разрешительного порядка экспорта и (или) импорта товаров;

в целях выполнения Республикой Беларусь международных обязательств.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26.06.2013 N 544 "О некоторых мерах по реализации указа Президента Республики Беларусь от 12.04.2013 г. № 168» установлено, что Министерство торговли осуществляет:

выдачу лицензий на ввоз на таможенную территорию Таможенного союза или вывоз с таможенной территории Таможенного союза товаров (далее - лицензии), включенных в Единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами, утвержденный Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 16 августа 2012 года N 134 "О нормативных правовых актах в области нетарифного регулирования" (далее - Единый перечень);

приостановление, возобновление или прекращение действия лицензий, а также выдачу их дубликатов;

выдачу разрешений на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров, включенных в Единый перечень, в случаях, если в отношении этих товаров введено наблюдение.

Утверждены:

 перечень республиканских органов государственного управления и иных организаций, согласующих выдачу лицензий на ввоз на таможенную территорию Таможенного союза или вывоз с таможенной территории Таможенного союза товаров, включенных в Единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами;

перечень республиканских органов государственного управления и иных организаций, осуществляющих выдачу заключений (разрешительных документов) на ввоз на таможенную территорию Таможенного союза или вывоз с таможенной территории Таможенного союза товаров, включенных в Единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами;

образец и описание бланка лицензии на ввоз и (или) вывоз товаров, включенных в Единый перечень товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами - членами Таможенного союза в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами.

Генеральная лицензия предоставляет право экспорта и (или) импорта отдельного вида лицензируемого товара в определенном лицензией количестве и выдается:

при экспорте и (или) импорте товаров в пределах установленных квот;

при экспорте лицензируемых товаров собственного производства;

при импорте лицензируемых товаров для обеспечения собственного производства;

в иных случаях по решению Совета Министров Республики Беларусь, согласованному с Президентом Республики Беларусь.

Таможенно-тарифное регулирование - метод государственного регулирования внешней торговли товарами, осуществляемый путем установления, введения, изменения и прекращения действия таможенных пошлин на товары, перемещаемые через таможенную границу Республики Беларусь.

Закон Республики Беларусь от 03.02.1993 N 2151-XII (ред. от 13.11.2008) "О Таможенном тарифе" определяет Таможенный тариф Республики Беларусь как свод ставок таможенных пошлин (таможенного тарифа), применяемых к товарам, перемещаемым через таможенную границу Республики Беларусь, систематизированный в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Таможенного союза (далее – ТН ВЭД ТС), действующей в утвержденной решением Комиссии Таможенного союза от 18 ноября 2011 г. № 850 (ред.02.07. 2013).

Объектом обложения таможенными пошлинами признаются товары:

ввозимые на таможенную территорию Республики Беларусь;

вывозимые с таможенной территории Республики Беларусь.

При ввозе товаров на таможенную территорию Республики Беларусь или их вывозе с таможенной территории Республики Беларусь налоговая база определяется по товарам, в отношении которых установлены:

адвалорные ставки таможенной пошлины, - как таможенная стоимость товаров, перемещаемых через таможенную границу Республики Беларусь;

специфические ставки таможенной пошлины, - как количество (объем, масса) товаров и иные показатели в натуральном выражении.

Ставки таможенных пошлин являются едиными и не подлежат изменению в зависимости от физических и юридических лиц, перемещающих товары через таможенную границу Республики Беларусь, видов сделок и других факторов, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Ставки таможенных пошлин устанавливаются Президентом Республики Беларусь и (или) законами, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь.

Ставки ввозных таможенных пошлин на товары, ввозимые на таможенную территорию Республики Беларусь, установлены Единым таможенным тарифом таможенного союза, утвержденным Решением N 18 Межгосударственного Совета Евразийского экономического сообщества (Принято в г. Минске 27.11.2009 (ред. от 18.10.2011).

В целях защиты экономических интересов Республики Беларусь к ввозимым товарам могут временно применяться особые виды таможенных пошлин:

специальные пошлины;

антидемпинговые пошлины;

компенсационные пошлины.

Специальные пошлины применяются как:

защитная мера, если товары ввозятся на таможенную территорию Республики Беларусь в количествах и на условиях, наносящих или угрожающих нанести ущерб отечественным производителям подобных или непосредственно конкурирующих товаров;

ответная мера на дискриминационные и иные действия, ущемляющие интересы Республики Беларусь, со стороны других государств или их союзов.

Антидемпинговые пошлины применяются в случаях ввоза на таможенную территорию Республики Беларусь товаров по цене более низкой, чем их нормальная стоимость в стране экспорта в момент этого ввоза, если такой ввоз наносит или угрожает нанести материальный ущерб отечественным производителям подобных товаров либо препятствует организации или расширению производства подобных товаров в Республике Беларусь.

Компенсационные пошлины применяются в случаях ввоза на таможенную территорию Республики Беларусь товаров, при производстве или вывозе которых прямо или косвенно использовались субсидии, если такой ввоз наносит или угрожает нанести материальный ущерб отечественным производителям подобных товаров либо препятствует организации или расширению производства подобных товаров в Республике Беларусь.

Применению особых видов таможенных пошлин (специальных, антидемпинговых и компенсационных) предшествует расследование, проводимое в соответствии с законодательством Республики Беларусь по инициативе органов государственного управления Республики Беларусь.

Решения в ходе расследования должны основываться на количественно определяемых данных.

Ставки соответствующих пошлин устанавливаются Президентом Республики Беларусь, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь, по итогам проведенного расследования для каждого отдельного случая, и их размер должен быть соотносим с величиной установленного расследованием демпингового занижения цены, субсидий и выявленного ущерба.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 29.08.2008 N 1246 утверждено Положение о порядке применения системы определения таможенной стоимости товара, ввозимого на таможенную территорию Республики Беларусь, и контроля за правильностью определения такой стоимости. В соответствии с п. 32 указанного Положения контроль за правильностью определения таможенной стоимости товара, ввозимого на таможенную территорию Республики Беларусь, проводится должностными лицами таможенных органов Республики Беларусь и может осуществляться как при таможенном оформлении, так и после помещения товара под заявленный таможенный режим, в том числе при проведении таможенной проверки. Согласно п. 7 Решения Комиссии Таможенного союза N 376 "О порядках декларирования, контроля и корректировки таможенной стоимости товаров" (Принято в г.Москве 20.09.2010 (ред. от 20.09.2010)) в случае невозможности принятия решения в отношении заявленной декларантом таможенной стоимости товаров при обнаружении признаков, указывающих на то, что сведения о таможенной стоимости товаров могут являться недостоверными либо заявленные сведения должным образом не подтверждены, должностное лицо принимает решение о проведении дополнительной проверки. Непредставление декларантом дополнительно запрашиваемых документов, не имеющих непосредственного отношения к партии оцениваемых товаров, или представление которых не может быть осуществлено по объективным независящим от него причинам, а также отсутствие в представленных документах каких-либо сведений, если порядок заполнения данного документа не определен законодательством Республики Беларусь или страны, выдавшей документ, не может быть основанием для отказа в принятии заявленной декларантом таможенной стоимости товара.

Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 25.07.2008 N 60 утверждена Инструкция о порядке и условиях заявления таможенной стоимости товара, ввозимого на таможенную территорию Республики Беларусь. Определение таможенной стоимости товара, ввозимого на таможенную территорию Республики Беларусь, производится путем применения следующих методов:

по цене сделки с ввозимым товаром;

по цене сделки с идентичным товаром;

по цене сделки с однородным товаром;

на основе вычитания стоимости;

на основе сложения стоимости;

резервного метода.

Основным методом определения таможенной стоимости товара является метод по цене сделки с ввозимым товаром. После вступления в силу приказа Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 7 октября 2011 г. № 429–ОД (рел. От 12.09.2013) «Об определении категорий товаров, контроль таможенной стоимости которых осуществляется путем проведения основных и дополнительных операций» в отношении ряда ввозимых товаров требуются дополнительные документы, подтверждающие таможенную стоимость.

 

 

3. Понятие, виды и порядок осуществления валютных операций

 

Согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле" (ред. от 12.07.2013)(далее - Закон о валютном регулировании):

Валютное регулирование - деятельность государственных органов (органов валютного регулирования) по установлению порядка обращения валютных ценностей, в том числе правил владения, пользования и распоряжения ими.

Валютный контроль - деятельность органов валютного контроля и агентов валютного контроля, направленная на обеспечение соблюдения резидентами и нерезидентами требований валютного законодательства Республики Беларусь.

Валютные ценности:

иностранная валюта;

платежные документы в иностранной валюте, являющиеся таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

ценные бумаги в иностранной валюте;

белорусские рубли при совершении сделок между резидентами и нерезидентами, сделок между нерезидентами на территории Республики Беларусь, осуществлении банковских переводов между резидентами и нерезидентами, не связанных с осуществлением расчетов по сделкам, осуществлении международных банковских переводов между резидентами или нерезидентами, а также при ввозе и пересылке в Республику Беларусь, вывозе и пересылке из Республики Беларусь, осуществлении нерезидентами операций, не влекущих перехода права собственности на белорусские рубли, по счетам и вкладам (депозитам) в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь;

ценные бумаги в белорусских рублях при совершении сделок между резидентами и нерезидентами, сделок между нерезидентами на территории Республики Беларусь, их ввозе и пересылке в Республику Беларусь, вывозе и пересылке из Республики Беларусь;

платежные документы в белорусских рублях при совершении сделок между резидентами и нерезидентами, сделок между нерезидентами на территории Республики Беларусь, при ввозе и пересылке в Республику Беларусь, вывозе и пересылке из Республики Беларусь.

Иностранная валюта:

денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монет, находящиеся в обращении и являющиеся законным платежным средством в соответствующем иностранном государстве или группе государств, а также изъятые или изымаемые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

средства в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах, находящиеся на счетах в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, банках и иных кредитных организациях за пределами Республики Беларусь.

Ценные бумаги в иностранной валюте:

ценные бумаги, являющиеся таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь, номинальная стоимость которых выражена в иностранной валюте;

ценные бумаги, являющиеся таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь, не имеющие номинальной стоимости и выраженные в иностранной валюте;

ценные бумаги, выпущенные нерезидентами и являющиеся таковыми в соответствии с законодательством иностранных государств, номинальная стоимость которых выражена в иностранной валюте;

ценные бумаги, выпущенные нерезидентами и являющиеся таковыми в соответствии с законодательством иностранных государств, не имеющие номинальной стоимости и выраженные в иностранной валюте.

Ценные бумаги в белорусских рублях:

ценные бумаги, являющиеся таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь, номинальная стоимость которых выражена в белорусских рублях;

ценные бумаги, являющиеся таковыми в соответствии с законодательством Республики Беларусь, не имеющие номинальной стоимости и выраженные в белорусских рублях;

ценные бумаги, выпущенные нерезидентами и являющиеся таковыми в соответствии с законодательством иностранных государств, номинальная стоимость которых выражена в белорусских рублях;

ценные бумаги, выпущенные нерезидентами и являющиеся таковыми в соответствии с законодательством иностранных государств, не имеющие номинальной стоимости и выраженные в белорусских рублях.

Валютные операции:

сделки, предусматривающие использование иностранной валюты, ценных бумаг в иностранной валюте, платежных документов в иностранной валюте;

сделки между резидентами и нерезидентами, предусматривающие использование белорусских рублей, ценных бумаг в белорусских рублях, платежных документов в белорусских рублях;

сделки между нерезидентами, предусматривающие использование белорусских рублей, ценных бумаг в белорусских рублях, платежных документов в белорусских рублях, совершаемые на территории Республики Беларусь;

ввоз и пересылка в Республику Беларусь, а также вывоз и пересылка из Республики Беларусь валютных ценностей;

банковские переводы в иностранной валюте, не связанные с осуществлением расчетов по сделкам, указанным в абзаце втором части первой статьи 4 Закона о валютном регулировании;

банковские переводы между резидентами и нерезидентами в белорусских рублях, не связанные с осуществлением расчетов по сделкам, указанным в абзаце третьем части первой статьи 4 Закона о валютном регулировании;

международные банковские переводы в белорусских рублях между резидентами или нерезидентами;

операции нерезидентов с белорусскими рублями по счетам и вкладам (депозитам) в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, не влекущие перехода права собственности на эти белорусские рубли;

операции с иностранной валютой по счетам и вкладам (депозитам) в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь, банках и иных кредитных организациях за пределами Республики Беларусь, не влекущие перехода права собственности на эту иностранную валюту.

Валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами, подразделяются на текущие валютные операции и валютные операции, связанные с движением капитала.

Текущими валютными операциями являются валютные операции, проводимые между резидентами и нерезидентами и предусматривающие:

осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт и (или) импорт товаров (за исключением денежных средств, ценных бумаг и недвижимого имущества), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг;

осуществление расчетов по сделкам, предусматривающим передачу и (или) получение имущества в аренду (лизинг);

перевод и получение дивидендов и иных доходов по инвестициям;

операции неторгового характера.

К операциям неторгового характера относятся:

перевод и получение денежных средств для выплаты заработной платы, денежного довольствия, стипендий, пенсий, алиментов, государственных пособий, доплат и компенсаций, а также денежных средств по возмещению вреда;

переводы денежных средств для оплаты командировочных расходов работников за пределами Республики Беларусь;

перевод и получение денежных средств, входящих в состав наследства, и денежных средств, полученных от реализации наследственного имущества;

перевод и получение денежных средств, связанные со смертью граждан, включая пособия и материальную помощь на погребение, транспортные и иные расходы;

получение денежных компенсаций жертвами репрессий, членами их семей и наследниками;

переводы денежных средств, связанные с оплатой содержания дипломатических и иных официальных представительств, консульских учреждений Республики Беларусь, находящихся за пределами Республики Беларусь;

получение денежных средств судами, международным арбитражным (третейским) судом, правоохранительными органами, государственными нотариальными конторами, нотариальными бюро, связанное с осуществлением их деятельности, а также государственными органами или иными организациями при совершении их должностными лицами нотариальных действий;

перевод и получение денежных средств на основании судебных постановлений и других процессуальных документов;

переводы, связанные с уплатой регистрационных, вступительных, членских взносов в общественные, религиозные, международные организации, а также осуществление иных обязательных платежей в связи с участием в международных организациях;

перевод и получение белорусских рублей, иностранной валюты, передача и получение иных валютных ценностей по договорам дарения (в том числе в виде пожертвований), договорам предоставления безвозмездной (спонсорской) помощи в соответствии с законодательством Республики Беларусь;

получение резидентами от нерезидентов валютных ценностей на хранение;

переводы, связанные с уплатой налогов, сборов (пошлин) и других обязательных платежей, установленных законодательством Республики Беларусь или законодательством иностранных государств, а также их возврат;

переводы, связанные с уплатой в патентные ведомства пошлин и иных платежей;

перевод и получение денежных средств, связанные с участием в конференциях, семинарах, спортивных мероприятиях, выставках, ярмарках;

переводы, связанные с возвратом ошибочно и (или) излишне перечисленных денежных средств;

иные операции, перечень которых определяется Президентом Республики Беларусь или по его поручению Советом Министров Республики Беларусь, а также международными договорами Республики Беларусь.

Валютными операциями, связанными с движением капитала, являются проводимые между резидентами и нерезидентами валютные операции, не относимые к текущим.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (ред. от 24.05.2010) утверждены Правила проведения валютных операций. Текущие валютные операции осуществляются между резидентами и нерезидентами без ограничений, и для их проведения разрешений (лицензий) Национального банка Республики Беларусь не требуется.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.01.2008 N 15 (ред. от 26.04.2011) "Об утверждении Инструкции о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, и внесении изменения в постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 8 августа 2007 г. N 159" утверждена Инструкция о порядке выдачи разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала. Выдача указанных разрешений Национального банка Республики Беларусь, решения о приостановлении, прекращении действия разрешений осуществляется главным управлением валютного регулирования и валютного контроля Национального банка Республики Беларусь за подписью Председателя Правления Национального банка либо его заместителя, направляющего деятельность главного управления.

Юридическими лицами - резидентами и индивидуальными предпринимателями - резидентами осуществляется обязательная продажа иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь. Указом Президента Республики Беларусь от 17.07.2006 N 452 (ред. от 21.06.2012)"Об обязательной продаже иностранной валюты" в целях обеспечения устойчивости белорусского рубля, потребностей юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в иностранной валюте установлено, что юридические лица и индивидуальные предприниматели, являющиеся резидентами Республики Беларусь, осуществляют обязательную продажу иностранной валюты на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь в размере (в процентах от суммы выручки в иностранной валюте) и порядке, определенных Национальным банком Республики Беларусь.

Обязательная продажа иностранной валюты осуществляется:

на основании платежной инструкции, представляемой юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем в банк и (или) небанковскую кредитно-финансовую организацию Республики Беларусь не позднее 7 рабочих дней со дня поступления выручки в иностранной валюте на их счета;

через банки и небанковские кредитно-финансовые организации на торгах открытого акционерного общества "Белорусская валютно-фондовая биржа". В случае, если сумма иностранной валюты, подлежащей обязательной продаже, менее лота, установленного на торгах открытого акционерного общества "Белорусская валютно-фондовая биржа", такая продажа осуществляется банкам и небанковским кредитно-финансовым организациям Республики Беларусь;

до исполнения платежных инструкций по бесспорному списанию денежных средств со счетов юридического лица и индивидуального предпринимателя.

Несвоевременная обязательная продажа иностранной валюты влечет наложение штрафа на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в размере до одного процента от непроданной валюты за каждый день просрочки, но не свыше суммы непроданных валютных средств.

Необоснованное занижение суммы валютных средств, подлежащих обязательной продаже, влечет наложение штрафа на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в размере необоснованно заниженных валютных средств.

Производство, в том числе применение экономических санкций, по указанным правонарушениям осуществляется уполномоченными должностными лицами налоговых органов и органов Комитета государственного контроля Республики Беларусь.

Наложение административных взысканий за несвоевременную обязательную продажу иностранной валюты либо необоснованное занижение суммы валютных средств, подлежащих обязательной продаже, не освобождает юридических лиц и индивидуальных предпринимателей от осуществления обязательной продажи иностранной валюты по выручке в иностранной валюте, по которой обязательная продажа не была произведена.

Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 13.09.2006 N 129 (ред. от 10.09.2012) "О порядке осуществления обязательной продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке" утвержден перечень иностранных валют, подлежащих обязательной продаже на внутреннем валютном рынке Республики Беларусь, а именно:

1) австралийский доллар;

2) датская крона;

3) доллар США;

4) евро;

5) исландская крона;

6) иена;

7) канадский доллар;

8) норвежская крона;

9) российский рубль;

10) фунт стерлингов;

11) шведская крона;

12) швейцарский франк и др.

Для учета средств юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в иностранной валюте при осуществлении ими операций, связанных с обязательной продажей, а также иных операций, предусмотренных законодательством, юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю в банке открываются следующие специальные счета:

специальный транзитный валютный счет (далее - транзитный счет);

специальный счет для аккумулирования средств в иностранной валюте для погашения задолженности в иностранной валюте (далее - специальный счет для аккумулирования).

После поступления иностранной валюты на транзитный счет банк не позднее следующего рабочего дня представляет юридическому лицу (его структурному, обособленному подразделению) или индивидуальному предпринимателю в порядке, установленном в заключенном между ними договоре, выписку по транзитному счету.

Для осуществления обязательной продажи юридическое лицо или индивидуальный предприниматель представляет в банк не позднее 7 рабочих дней со дня поступления выручки в иностранной валюте на счет:

реестр распределения иностранной валюты;

платежную инструкцию в форме платежного поручения на сумму иностранной валюты, подлежащей продаже на бирже в счет обязательной продажи;

платежное поручение на сумму иностранной валюты менее лота, установленного на торгах биржи, для продажи банку в счет обязательной продажи;

платежное поручение на перечисление иностранной валюты с транзитного счета на счет юридического лица или индивидуального предпринимателя, к которому открыт транзитный счет, на сумму, остающуюся после обязательной продажи.

После получения от юридического лица или индивидуального предпринимателя реестра распределения и соответствующих платежных поручений банк аккумулирует на счете по учету средств в расчетах по операциям с иностранной валютой иностранную валюту, необходимую для продажи на бирже, и осуществляет ее продажу в установленном порядке. Продажа банком иностранной валюты на бирже должна быть произведена не позднее 2-го рабочего дня после дня представления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем реестра распределения и соответствующего платежного поручения.

 

4. Государственный контроль за осуществлением

внешнеэкономической деятельности и валютных операций

 

Основными направлениями валютного контроля являются:

определение соответствия проводимых валютных операций валютному законодательству;

обеспечение контроля за перемещением иностранной валюты и иных валютных ценностей через таможенную границу Республики Беларусь;

предотвращение легализации доходов, полученных незаконным путем;

проверка полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям;

анализ данных учета, отчетности и информации по валютным операциям.

Органами валютного контроля в Республике Беларусь являются Совет Министров Республики Беларусь, Национальный банк, Комитет государственного контроля Республики Беларусь (далее - Комитет государственного контроля), Государственный таможенный комитет Республики Беларусь (Государственный таможенный комитет), если иное не определено Президентом Республики Беларусь.

Совет Министров Республики Беларусь как орган валютного контроля определяет компетенцию республиканских органов государственного управления и иных государственных организаций, подчиненных Правительству Республики Беларусь, областных (Минского городского) исполнительных комитетов по вопросам осуществления ими функций агентов валютного контроля, выполняет другие функции, предусмотренные законодательством.

Национальный банк как орган валютного контроля осуществляет валютный контроль за совершением банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями валютных операций, выполняет другие функции, предусмотренные законодательством.

Комитет государственного контроля как орган валютного контроля формирует на основании информации, получаемой от иных органов валютного контроля, а также агентов валютного контроля, базу данных по вопросам валютного контроля, в пределах своей компетенции осуществляет контроль за выполнением органами валютного контроля и агентами валютного контроля своих функций, осуществляет другие функции, предусмотренные законодательством.

Государственный таможенный комитет как орган валютного контроля осуществляет организацию валютного контроля за перемещением резидентами и нерезидентами через таможенную границу Республики Беларусь валютных ценностей, а также другие функции, предусмотренные законодательством.

При осуществлении валютного контроля органы валютного контроля в рамках своей компетенции вправе:

проводить в установленном законодательством порядке проверки осуществления резидентами и нерезидентами валютных операций, полноты и достоверности учета и отчетности по валютным операциям, а при наличии оснований - законности происхождения валютных ценностей;

осуществлять контроль за своевременностью представления резидентами и нерезидентами отчетности по валютным операциям и соответствием ее требованиям валютного законодательства;

получать в установленном порядке при проведении проверок документы, содержащие информацию о валютных операциях;

приостанавливать операции по счетам резидентов и нерезидентов в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях Республики Беларусь в случаях и порядке, установленных законодательством.

Координацию деятельности органов валютного контроля, уполномоченных в соответствии с законодательством осуществлять контроль внешнеторговых операций, осуществляет Комитет государственного контроля.

Органы валютного контроля вправе совместно осуществлять контроль за проведением валютных операций резидентами и нерезидентами, валютный контроль за деятельностью которых входит в компетенцию этих органов.

Орган валютного контроля, получивший документально подтвержденную информацию о нарушении валютного законодательства резидентом или нерезидентом, валютный контроль за деятельностью которого не входит в компетенцию этого органа, обязан передать указанные документы соответствующему органу валютного контроля.

Органы валютного контроля осуществляют передачу Комитету государственного контроля информации, необходимой ему для осуществления валютного контроля, в соответствии с порядком и сроками, установленными законодательством.

Агентами валютного контроля в Республике Беларусь являются республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, областные (Минский городской) исполнительные комитеты, таможни, банки и небанковские кредитно-финансовые организации, если иное не определено Президентом Республики Беларусь.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации являются агентами валютного контроля, подотчетными Национальному банку.

Республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, областные (Минский городской) исполнительные комитеты являются агентами валютного контроля, подотчетными Совету Министров Республики Беларусь.

Таможни являются агентами валютного контроля, подотчетными Государственному таможенному комитету Республики Беларусь.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации осуществляют контроль за проведением их клиентами валютных операций.

Порядок осуществления валютного контроля банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями устанавливается законодательными актами Республики Беларусь и (или) нормативными правовыми актами Национального банка.

Банки и небанковские кредитно-финансовые организации как агенты валютного контроля вправе:

осуществлять контроль за своевременностью представления отчетности по валютным операциям и соответствием ее требованиям валютного законодательства;

осуществлять контроль за соответствием проводимых клиентами валютных операций требованиям валютного законодательства;

получать документы, объяснения, справки и сведения об осуществлении валютных операций;

осуществлять иные функции, предусмотренные законодательством.

Банк и небанковская кредитно-финансовая организация не вправе выполнять распоряжение резидента или нерезидента о перечислении с его счета денежных средств:

если такое перечисление не соответствует режиму функционирования счета резидента или нерезидента;

если проведение валютной операции допускается при наличии разрешения Национального банка, но такое разрешение резидентом или нерезидентом не представлено;

если резидентом или нерезидентом не представлены документы, предусмотренные законодательством Республики Беларусь, либо представленные документы не соответствуют требованиям законодательства Республики Беларусь;

в иных случаях, установленных законодательством. Постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 16 апреля 2009 г. N 46 (ред. 31 октября 2011 г. N 474) утверждена Инструкция о порядке регистрации сделки и выполнении банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агентов валютного контроля. Информация о завершении всех операций по внешнеторговому договору представляется экспортером (импортером) в банк, осуществлявший регистрацию (перерегистрацию) сделки по этому договору, в произвольной форме не позднее 30 календарных дней со дня установления экспортером (импортером) факта полного завершения всех операций по внешнеторговому договору (с учетом его продления). При этом данная информация может содержаться в сведениях о поступивших денежных средствах в виде записи "Все операции по внешнеторговому договору (с учетом его продления) завершены". Ответственность за несвоевременность представления информации о завершении всех операций по внешнеторговому договору и ее недостоверность возлагается на экспортера (импортера). 

При поступлении резиденту или нерезиденту денежных средств по валютной операции, проводимой с нарушением законодательства Республики Беларусь, банки и небанковские кредитно-финансовые организации, если иное не установлено законодательными актами Республики Беларусь, обязаны зачислять данные денежные средства на счет этого резидента или нерезидента с уведомлением соответствующих органов валютного контроля.

Республиканские органы государственного управления и иные государственные организации, подчиненные Правительству Республики Беларусь, областные (Минский городской) исполнительные комитеты как агенты валютного контроля в пределах своей компетенции в соответствии с законодательством:

осуществляют контроль за возвратом в Республику Беларусь и использованием подведомственными им юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями выручки от экспорта;

принимают меры по устранению подведомственными им юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями выявленных нарушений валютного законодательства;

представляют информацию о внешнеэкономической деятельности подведомственных им юридических лиц, а также индивидуальных предпринимателей в порядке и сроки, установленные законодательством;

осуществляют иные функции, предусмотренные законодательством.

Таможни как агенты валютного контроля:

производят таможенное оформление экспортируемых (импортируемых) товаров в порядке, определенном законодательством;

контролируют правильность оформления документов при экспорте (импорте) товаров;

осуществляют контроль за соблюдением законодательства, регламентирующего порядок ввоза и вывоза валютных ценностей;

осуществляют иные функции, предусмотренные законодательством.

Государственный контроль за осуществлением внешнеторговой деятельности осуществляется в соответствии с Указом N 178.

При экспорте расчеты в белорусских рублях резидентом по внешнеторговым договорам, заключенным между другим резидентом и нерезидентом, не допускаются, если иное не определено Национальным банком.

Резиденты обязаны обеспечить завершение каждой внешнеторговой операции в полном объеме в следующие сроки:

при экспорте - не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг;

при импорте - не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа.

Резиденты обязаны в указанные сроки обеспечить при импорте поступление товаров на таможенную территорию Республики Беларусь.

Расчеты по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт товаров без их поступления на таможенную территорию Республики Беларусь, осуществляются на основании разрешений Национального банка, выдаваемых по ходатайству Совета Министров Республики Беларусь либо иного государственного органа.

Национальный банк вправе определить иные сроки прекращения обязательств по отдельным видам договоров на осуществление внешнеторговых операций.

Сроки завершения внешнеторговых операций могут быть продлены (без взимания платы) по объективным причинам, подтвержденным соответствующими документами, по заявлению резидента Национальным банком Республики Беларусь (его главными управлениями по областям) в установленном им порядке.

При экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем:

поступления денежных средств за переданные товары (охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности), выполненные работы, оказанные услуги согласно внешнеторговому договору;

получения страхового возмещения по договору страхования экспортного риска, заключенному между экспортером (банком) и страховой организацией либо нерезидентом и страховой организацией;

возврата переданных по внешнеторговому договору резидентами товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности);

поступления денежных средств (за вычетом дисконта) по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга), заключенному между экспортером и банком (небанковской кредитно-финансовой организацией);

неденежного прекращения обязательств способами, определенными Советом Министров Республики Беларусь совместно с Национальным банком Республики Беларусь.

При импорте внешнеторговая операция может быть завершена путем:

получения товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг и платы за них согласно внешнеторговому договору;

получения страхового возмещения по договору страхования предпринимательского риска, заключенного между импортером и страховой организацией либо нерезидентом и страховой организацией;

получения денежных средств по банковской гарантии;

возврата денежных средств (за вычетом комиссий банков-нерезидентов), ранее перечисленных в качестве платы за товары (охраняемую информацию, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности), выполненные работы, оказанные услуги;

неденежного прекращения обязательств способами, определенными Советом Министров Республики Беларусь совместно с Национальным банком Республики Беларусь.

По каждому внешнеторговому договору (а в случае, когда в соответствии с условиями договора его исполнение осуществляется на основании отдельно подписанных приложений, - по каждому отдельно подписанному приложению к внешнеторговому договору), стоимость товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, работ, услуг) по которому составляет 3000 евро в эквиваленте и более, за исключением внешнеторговых договоров, предусматривающих предварительное исполнение обязательств нерезидентом в полном объеме, экспортер (импортер) обязан до отгрузки товаров, передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнения работ и оказания услуг нерезиденту либо проведения платежей зарегистрировать сделку в банке, обслуживающем счет экспортера (импортера).

Регистрация сделки осуществляется уполномоченным работником банка, обслуживающего счет экспортера (импортера), по заявительному принципу в день представления экспортером (импортером) (его уполномоченным представителем) документа (документов), посредством которого оформлено заключение внешнеторгового договора, либо отдельно подписанного приложения к внешнеторговому договору путем проставления на таком документе (документах) оттиска штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью уполномоченного работника банка (при электронном документообороте - указание регистрационного номера сделки и заверение его электронной цифровой подписью).

Резиденты при исполнении внешнеторговых договоров, когда в соответствии с законодательством таможенное оформление товаров не производится, обязаны в порядке и случаях, установленных Советом Министров Республики Беларусь, представить статистическую декларацию или периодическую статистическую декларацию в центр статистического декларирования или в пункт таможенного оформления для регистрации.

В соответствии с каждым заключенным внешнеторговым договором резиденты обязаны в установленные сроки:

не позднее 7 рабочих дней со дня зачисления на их счета денежных средств, поступивших от экспорта товаров (охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполненных работ, оказанных услуг (со дня подписания документа, в соответствии с которым изменяются условия завершения внешнеторговой операции), представить банку документы (сведения), необходимые для осуществления банком функций агентов валютного контроля;

по каждой экспортной (импортной) отгрузке (поставке) товаров, когда в соответствии с законодательством их таможенное оформление не производится, представить для регистрации таможенным органом статистическую декларацию или периодическую статистическую декларацию в порядке и случаях, установленных Советом Министров Республики Беларусь.

Регистрация сделки - проставление на документе (документах), посредством которого оформлено заключение внешнеторгового договора (а в случае, когда в соответствии с условиями договора его исполнение осуществляется на основании отдельно подписанных приложений, - на каждом отдельно подписанном приложении к внешнеторговому договору), оттиска штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью уполномоченного работника банка (при электронном документообороте - указание регистрационного номера сделки и заверение его электронной цифровой подписью).

Периодическая статистическая декларация - статистическая декларация, которая оформляется экспортером (импортером), грузоотправителем или грузополучателем для целей статистического учета экспорта (импорта) товаров, таможенное оформление которых в соответствии с законодательством не производится, по двум и более фактам отгрузок (поставок) товаров за отчетный месяц в рамках одного внешнеторгового договора, регистрируется должностными лицами таможенных органов и является документом валютного контроля внешнеторговых операций.

Статистическая декларация - декларация установленной формы, которая оформляется экспортером (импортером), грузоотправителем или грузополучателем для целей статистического учета экспорта (импорта) товаров, таможенное оформление которых в соответствии с законодательством не производится, по каждому факту отгрузки (поставки) товаров, осуществляемой по одной товарно-транспортной накладной в рамках одного внешнеторгового договора, общая стоимость которых составляет сумму, эквивалентную 1000 евро и более, регистрируется должностными лицами таможенных органов и является документом валютного контроля внешнеторговых операций.

Закон Республики Беларусь от 06.01.1998 N 130-З (ред. от 01.11.2004) "Об экспортном контроле" определяет порядок контроля при осуществлении экспорта специфических товаров, работ, услуг.

 

Тема 18

 

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ИНВЕСТИЦИОННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

 

Инвестируя в Беларусь, вы инвестируете в будущее (В. Мясникович)

                               

Литература

 

1. Богатырев, А.Г. Инвестиционное право / А.Г.Богатырев. - М.: Росс. право, 1992. - 272 с.

2. Богатырев, А.Г. Юридическая природа инвестиционных соглашений между иностранными частными инвесторами и государствами, принимающими инвестиции / А.Г.Богатырев // Цивилист. - 2009. - N 4. - С. 88 - 92.

  3. Боди, Цви. Инвестиции: Учебник / Цви Боди, Алекс Кейн, Алан Дж. Маркус / [Пер. с англ. Е. Мельник]. – М.: ЗАО «Олимп-Бизнес», 2013. – 1024 с.: ил 1564016 фк

Гармоза, А. Понятие инвестиции в соответствии с Вашингтонской конвенцией / А.Гармоза // Хозяйство и право. - 2010. - N 1. - С. 92 - 99.

4. Городов О.А. Понятие, элементы и отраслевая принадлежность концессионного соглашения по праву России. – Правоведение. – 2011. - № 6. – 67 – 78.

5. Гущин, В.В. Инвестиционное право: учебник / В.В. Гущин, А.А. Овчинников. – М.: Эксмо, 2009. – 623 с.

6. Иванов, Г.И. Инвестиции: сущность, виды, механизмы функционирования. – Ростов н/Д: Феникс, 2002. – 352 с.

7.

Иностранные инвестиции: учебное пособие / И.А. Заякина, А.А. Черникова, Э.А. Карпов [и др.]. – 2-е изд., перераб. и доп. – Старый Оскол: ТНТ, 2011. – 288 с.

8. Кондакова И.В. Правовая реформа инвестиционной деятельности в Российской Федерации и зарубежных странах (Украине и Республике Беларусь) / автореф. дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 / И.В.Кондакова; Соврем. гуманит. акад. - М., 2009. - 29 с.

9. Корнеева, С. К понятию "инвестиции" / С.Корнеева // Хозяйство и право. - 2008. - N 12. - С. 21 - 26.

10. Кропотов, Л.Г. Коммерческие инвестиции в объекты капитального строительства : правовое регулирование / Л.Г. Кропотов. – М. : Инфотропик Медиа, 2012. – 208с.

11. Лисица, В.Н. Правовое регулирование иностранных инвестиций: проблемы теории и прак­­тики / В.Н. Лисица: Рос. акад. наук. Инт. философии и права. – Новосибирск, 2007. – 258 с.

12. Майфат, А.В. Гражданско-правовые конструкции инвестирования / А.В. Майфат. – М.: Волтерс Клувер, 2007. – 312 с.

13. Макаревич, В.Д. Признаки инвестиционной деятельности в Республике Беларусь / В.Д. Макаревич // Управление в социально-экономических системах: матер. ХХ междунар. науч.- практ. конф., Минск, 20 мая 2011 г. / редкол.: Н.В. Суша [и др.]; Минский ин-т упр. – Минск: Изд-во МИУ, 2011. – 360 с. 

14. Правовые аспекты инвестиционных договоров : сборник статей / под. ред. А.Алиева, С. Крупко, А.Трунка. – М.: Норма, 2012. – 256 с.

15. Фархутдинов, И.З. Инвестиционное право / И.З. Фархутдинов, В.А. Трапезников. – М.: Волтерс Клувер, 2006. – 432 с.

16. Цегельник, О.В. К вопросу о содержании понятия «инвестиции» в зако­но­дательстве Рес­­пуб­лики Беларусь / О.В. Цегельник // Промышленно– торговое право. − 2006. − № 1. − С. 44−76.

17. Шарп, У. Инвестиции: пер. с англ. / У.Шарп, Г.Александер, Дж.Бейли. - М.: ИНФРА-М, 2009. - XII. - 1028 с.

 

1. Понятие инвестиций и инвестиционной деятельности

 

Основу современного хозяйства каждой отдельной страны и мировой экономики в целом составляют отношения, связанные с инвестированием в производство материальных и духовных ценностей. Слово "инвестиции" - иностранного происхождения (от лат. investire - одевать; нем. investitionen; англ. investments, investment), в широком смысле трактуется как "вложения в будущее"; "любые имеющиеся средства, призванные служить удовлетворению будущих потребностей, для чего они отвлекаются от текущего использования и вкладываются в определенное дело, приносящее выгоду"; "капитальные вложения"; "долгосрочные вложения капитала в какие-либо предприятия с целью получения прибыли"; "долгосрочные вложения частного или государственного капитала в различные сферы экономики как на национальном, так и на международном уровне с целью получения прибыли"; "вложение капитала в какое-либо дело путем приобретения ценных бумаг или непосредственно предприятия с целью получения дополнительной прибыли или оказания влияния на дела предприятия, компании".

Имущество, именуемое инвестициями:

1) всегда кому-то принадлежит на вещном или ином праве;

2) отвлекается от целей удовлетворения текущих потребностей, которые удовлетворяются за счет иных средств, также именуемых имуществом;

3) вкладывается в определенные объекты, создание, использование которых позволит получить прибыль и (или) достичь иной значимый эффект (результат, как правило, в будущем);

4) имеет цели, которые могут быть как предпринимательскими, коммерческими (получение прибыли), так и некоммерческими (достижение иного значимого результата (эффекта));

5) служит в первую очередь удовлетворению интереса того лица, которому оно принадлежит. Этот интерес соотносится с целью получения прибыли и (или) достижения иного значимого эффекта (результата) для лица, вкладывающего инвестиции;

6) в процессе вложения в определенные объекты часто связано с риском его утраты или утраты прибыли;

7) способно приносить доход;

8) имущество получает статус инвестиций посредством заключения инвестиционного договора.

По мнению Мертенса А.В., "инвестиции - это обмен определенной сегодняшней стоимости на, возможно, неопределенную будущую стоимость". Инвестиции - это имущество, отвлеченное от целей удовлетворения текущих потребностей, которые удовлетворяются за счет иных средств, также именуемых имуществом; инвестиции направлены на создание материальных или духовных благ, а не на текущее потребление. Инвестиции – это текущее вложение денег или других ресурсов с целью извлечения будущей прибыли.

Указанные признаки являются общими для понятия "инвестиции", применимыми к отдельным видам инвестиций. Инвестиции предстают в качестве особого объекта имущественных прав, по поводу которых возникают соответствующие правоотношения, именуемые инвестиционными, являющиеся в большей своей массе, по своей сути хозяйственно-правовыми.

Инвестиции как правовое отношение представляют собой передачу имущества одним лицом – инвестором другому лицу – реципиенту для целей извлечения прибыли.

Легальное определение понятия "инвестиции" закреплено в ст. 1 Закона Республики Беларусь от 12 июля 2013 г. № 53-з «Об инвестициях» (далее – Закон об инвестициях), в соответствии с которой под инвестициями понимаются любое имущество и иные объекты гражданских прав, принадлежащие инвестору на праве собственности, ином законном основании, позволяющем ему распоряжаться такими объектами, вкладываемые инвестором на территории Республики Беларусь способами, предусмотренными Законом, в целях получения прибыли (доходов) и (или) достижения иного значимого результата либо в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, в частности:

движимое и недвижимое имущество, в том числе акции, доли в уставном фонде, паи в имуществе коммерческой организации, созданной на территории Республики Беларусь, денежные средства, включая привлеченные, в том числе займы, кредиты;

права требования, имеющие оценку их стоимости;

иные объекты гражданских прав, имеющие оценку их стоимости, за исключением видов объектов гражданских прав, нахождение которых в обороте не допускается (объекты, изъятые из оборота).

Действие Закона не распространяется на:

вложения имущества в некоммерческие организации, в отношении имущества которых их учредители (участники) не имеют права собственности или иных вещных прав;

приобретения ценных бумаг, кроме акций;

приобретения или строительства гражданами Республики Беларусь, иностранными гражданами и лицами без гражданства жилых домов, жилых помещений для проживания этих граждан Республики Беларусь, иностранных граждан и лиц без гражданства и (или) членов их семей;

предоставления займов, кредитов и их возврата, размещения банковских вкладов (депозитов).

Согласно Договору между Республикой Беларусь и Федеративной Республикой Германия о содействии осуществлению и взаимной защите инвестиций термин "инвестиции" охватывает все виды имущественных ценностей, в частности, но не исключительно:

а) имущество в виде движимого и недвижимого имущества, а также другие имущественные права, такие как ипотечные права и права залога;

б) права на долевое участие и другие формы участия в предприятиях;

в) право требования по денежным средствам, использованным для создания экономических ценностей, либо услугам, имеющим экономическую ценность;

г) права интеллектуального имущества, такие, как, в частности, авторские права, патенты, полезные модели, промышленные образцы и модели, товарные знаки, фирменные названия, производственные и коммерческие тайны, технология, "ноу-хау" и "гудвилл";

д) концессии, включая концессии на разведку и добычу природных ресурсов.

Изменение вида вкладывания имущественных ценностей не затрагивает их свойства как инвестиций.

В г. Ашгабаде 24 декабря 1993 г. заключено Соглашение о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности. Согласно ст. 3 этого акта инвестициями являются все виды имущественных, финансовых, интеллектуальных ценностей, вкладываемые инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода), достижения социального эффекта.

Республикой Беларусь подписаны двусторонние договоры (соглашения) о содействии и осуществлении (поощрении) и взаимной защите инвестиций, а также заключены межправительственные соглашения по данному вопросу. Если международным договором Республики Беларусь, вступившим в силу, установлены иные нормы, чем те, которые предусмотрены ИК и иными законодательными актами Республики Беларусь, то применяются нормы международного договора.

Под инвестиционной деятельностью понимаются действия инвестора по вложению инвестиций в производство продукции (работ, услуг) или их иному использованию для получения прибыли (дохода) и (или) достижения иного значимого результата. Она включает в себя как непосредственное вложение инвестиций, так и осуществление организационных, технических, юридических и иных действий, обеспечивающих достижения результатов инвестирования.

Инвестиционная деятельность в Республике Беларусь осуществляется в следующих формах:

- создание юридического лица;

- приобретение имущества или имущественных прав, а именно:

доли в уставном фонде юридического лица, включая случаи увеличения уставного фонда юридического лица;

недвижимости;

ценных бумаг;

прав на объекты интеллектуальной собственности;

концессий;

оборудования;

других основных средств.

Осуществление инвестиций основывается на следующих принципах:

верховенства права;

инвесторы равны перед законом и пользуются правами без всякой дискриминации (принцип равенства инвесторов);

инвесторы осуществляют инвестиции добросовестно и разумно без причинения вреда другому лицу, окружающей среде, историко-культурным ценностям, ущемления прав и защищаемых законом интересов других лиц или злоупотребления правами в иных формах (принцип добросовестности и разумности осуществления инвестиций);

вмешательство в частные дела не допускается, за исключением случаев, когда такое вмешательство осуществляется на основании законодательных актов Республики Беларусь в интересах национальной безопасности (в том числе охраны окружающей среды, историко-культурных ценностей), общественного порядка, защиты нравственности, здоровья населения, прав и свобод других лиц (принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела);

инвесторам гарантируется осуществление защиты прав и законных интересов в суде и иными способами, предусмотренными законодательством Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь (принцип обеспечения восстановления нарушенных прав и законных интересов, их судебной защиты).

При осуществлении инвестиций признается приоритет общепризнанных принципов международного права.

Инвестиционной деятельности присущи такие признаки как долгосрочность, риск, имущественная ответственность. Инвестиционная деятельность не всегда является предпринимательской деятельностью. Например, лицо, вложившее средства в ценные бумаги, получает часть прибыли эмитента, но предпринимателем выступает эмитент, а не инвестор.

Все инвестиции подразделяют на две основные группы: производственные (реальные) и финансовые (портфельные) инвестиции. Реальные инвестиции - это долгосрочные вложения средств (капитала) непосредственно в средства производства в рамках долгосрочного проекта, ведущие к приобретению реальных активов. Реальные инвестиции иногда называют прямыми, так как они непосредственно участвуют в производственном процессе (например, строительство здания, приобретение оборудования). Портфельные инвестиции - это вложения денежных средств на фондовом рынке в ценные бумаги (акции, облигации и другие долгосрочные бумаги) с целью формирования оптимального инвестиционного портфеля. Портфельные инвестиции не обеспечивают инвестору контроля над предприятием, а ограничиваются правом получения доли прибыли. В современной экономике инвестиции преимущественно представлены ценными бумагами.

Различают также краткосрочные (это вложения в финансовые инструменты со сроком менее одного года) и долгосрочные (это вложения в проекты со сроком более одного года или бессрочные) инвестиции, высокорискованные (спекулятивные вложения, не гарантирующие получение определенного дохода) и малорискованные (считаются безопасными с точки зрения получения определенного дохода) инвестиции.

В зависимости от субъектов, выступающих в качестве инвесторов, можно выделить инвестиционную деятельность государства, административно-территориальных единиц, международных организаций, физических и юридических лиц.

Источниками инвестиций, если иное не предусмотрено законодательными актами Республики Беларусь, могут являться:

собственные средства инвесторов, включая амортизационные фонды, прибыль, оставшаяся после уплаты налогов и других обязательных платежей, в том числе средства, полученные от продажи долей в уставном фонде юридического лица;

заемные и привлеченные средства, включая кредиты банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, займы учредителей (участников) и других юридических и физических лиц, облигационные займы.

Самым важным элементом инвестиционного климата в любой стране является реальное обеспечение государством законодательно гарантированных прав инвесторов и стабильности правового регулирования. Наибольшую значимость для инвесторов представляют следующие правовые средства: верховенство закона (регулирование инвестиционных отношений законом); защита законных прав инвесторов независимым судом; неприкосновенная частная собственность на земельные участки; ограничение в законе масштабов публичного хозяйства; создание рыночной инфраструктуры и условий для свободной справедливой неискаженной конкуренции; исключение инфляции; дебюрократизация и снижение уровня коррупции. Инвестор, планируя свою долговременную деятельность, рассчитывает, что условия ее осуществления будут понятными и стабильными.

Государство гарантирует защиту инвестиций в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь. Инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним также не могут быть применены меры, равные указанным по последствиям. Национализация или реквизиция возможны лишь со своевременной и полной компенсацией стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества и других убытков, причиняемых национализацией и реквизицией.

Национализация – это огосударствление, т.е. изъятие имущества, принадлежащего инвестору, и передача его государству. Решение о национализации принимается законодательным органом.

Под мерами, аналогичными национализации по своим последствиям, следует понимать не только изъятие, но и любое ограничение в отношении имущественной ценности или права на капиталовложение в общественных интересах.

Термин «в общественных интересах» (for a public purpose) заимствован в международной практике защиты инвестиций из ст. 1 первого Протокола от 20.03.1952 г. к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод 1950 г. В ст. 1 сказано, что каждое физическое или юридическое лицо вправе пользоваться своей собственностью. Ни у кого нельзя изъять собственность, если только этого не требуется «в общественных интересах» и только при выполнении условий, установленных законодательством и общими принципами международного права.

Реквизиция – это изъятие имущества у собственника в государственных или общественных интересах с выплатой собственнику стоимости имущества. Реквизиция может носить временный характер. Она проводится при стихийных бедствиях, авариях, эпидемиях, эпизоотиях и при иных обстоятельствах чрезвычайного характера по решению государственных органов. При прекращении действия обстоятельств, в связи с которыми произведена реквизиция, инвестор вправе требовать в судебном порядке возврата сохранившегося имущества. При этом он обязан возвратить полученную им сумму компенсации с учетом потерь снижения стоимости имущества.

Компенсация стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества должна быть равной рыночной стоимости этого имущества; кроме того, компенсация должна включать процент, исчисленный согласно официальному курсу белорусского рубля по отношению к соответствующей иностранной валюте за период с даты фактической национализации или реквизиции либо их публичного объявления до даты фактической выплаты компенсации. Указанный процент не должен быть ниже, чем соответствующий процент, установленный на Лондонском межбанковском рынке (LIBOR).

Компенсация стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества национальному инвестору выплачивается в официальной денежной единице Республики Беларусь, иностранному инвестору - в валюте, в которой первоначально были осуществлены инвестиции.

Размер компенсации стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества может быть обжалован инвестором в суд.

Иная правовая природа у конфискации. Законодательство рассматривает ее как санкцию за совершение правонарушения. Имущество при конфискации в предусмотренных законодательством случаях безвозмездно изымается по решению суда или другого государственного органа. Конфискация может применяться как мера административной либо гражданско-правовой ответственности.

Положения о гарантиях от национализации и иных принудительных мер содержатся во всех двусторонних соглашениях о защите инвестиций.

Действия (бездействие) государственных органов или их должностных лиц, органов административно-территориальных единиц или их должностных лиц и акты государственных органов Республики Беларусь или органов административно-территориальных единиц Республики Беларусь, нарушающие права инвестора и (или) причиняющие ему убытки и иной вред, могут быть обжалованы инвестором в суд.

Правовое регулирование инвестиционных отношений в Республике Беларусь ведется на международном и национальном уровнях. Система инвестиционного законодательства включает следующие акты:

- международные договоры и соглашения. Республика Беларусь подписала 52 соглашения об избежании двойного налогообложения и 61 договор о содействии осуществлению и защите инвестиций; 12 декабря 2008 г. было принято Соглашение о поощрении и взаимной защите инвестиций в государствах – членах ЕврАзЭС; 9 декабря 2010 г. – Соглашение о торговле услугами и инвестициях в государствах – участниках ЕЭП.

- Закон об инвестициях, а также нормы, касающиеся инвестиций, ГК, БК, НК, ТК и других кодексов Республики Беларусь;

- нормативные правовые акты, регулирующие определенные сферы инвестиционной деятельности. Например, Декрет Президента Республики Беларусь от 07.05.2012 г. № 6 «О стимулировании предпринимательской деятельности на территории средних, малых городских поселений, сельской местности».

В Основных направлениях социально-экономического развития Республики Беларусь на 2006 - 2015 годы, утвержденных Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 04.11.2006 N 1475 (ред. от 16.05.2008) определена стратегическая цель инвестиционной политики, состоящая в аккумуляции и направлении инвестиций на реализацию государственных приоритетов страны и переход экономики на инновационный путь развития.

Важнейшими направлениями государственной инвестиционной деятельности предусмотрены:

адресная поддержка стратегически значимых, конкурентоспособных секторов экономики, а также высокотехнологичных инвестиционных программ и проектов в экспортоориентированных и импортозамещающих отраслях (в том числе совместных проектов в рамках создания Союзного государства);

развитие технологической базы науки, опытных производств;

модернизация и развитие стратегически важных для страны объектов производственной и социальной инфраструктуры;

осуществление природоохранных мероприятий и создание условий безопасной жизнедеятельности.

 

2. Субъекты и объекты инвестиционной деятельности

 

Под субъектами инвестиционной деятельности понимаются активно действующие лица, а под объектами - то, на что направлена деятельность субъектов. Субъекты инвестиционной деятельности могут выступать в качестве инвесторов, субинвесторов либо участников инвестиционной деятельности. Инвесторы принимают решения по инвестированию средств и осуществляют эти действия.

Под инвестором понимается лицо (юридические и физические лица, иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, государство в лице уполномоченных органов и его административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов), осуществляющее инвестиционную деятельность.

Инвестор имеет права, несет обязанности и риски, связанные с вложением инвестиций.

Инвесторы имеют право на реализацию своих имущественных и неимущественных прав в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

За инвесторами признаются исключительные права на объекты интеллектуальной собственности.

Инвесторы и (или) коммерческие организации, созданные в установленном порядке с участием инвестора (инвесторов), имеют право на предоставление им земельных участков в пользование, аренду, собственность в соответствии с законодательством Республики Беларусь об охране и использовании земель.

Инвесторы имеют право создавать на территории Республики Беларусь коммерческие организации с любым объемом инвестиций, в любых организационно-правовых формах, предусмотренных законодательством Республики Беларусь.

Иностранные инвесторы вправе при создании коммерческой организации, приобретении акций, долей в уставном фонде, паев в имуществе коммерческой организации, включая случаи увеличения уставного фонда коммерческой организации, вносить свой вклад в иностранной валюте и (или) белорусских рублях, а также неденежный вклад, имеющий оценку стоимости, в порядке, установленном законодательством Республики Беларусь.

Инвесторы при осуществлении инвестиций в приоритетные виды деятельности (секторы экономики) и в иных случаях, установленных законодательными актами Республики Беларусь и (или) международно-правовыми актами, обязательными для Республики Беларусь, вправе использовать льготы и преференции в соответствии с законодательством Республики Беларусь и (или) международно-правовыми актами, обязательными для Республики Беларусь.

Инвесторы и (или) коммерческие организации, созданные в установленном порядке с участием инвестора (инвесторов), имеют право на привлечение в Республику Беларусь иностранных граждан и лиц без гражданства, в том числе не имеющих разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь, для осуществления трудовой деятельности в Республике Беларусь по трудовым договорам в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Инвесторы обязаны:

соблюдать Конституцию Республики Беларусь и принятые в соответствии с ней акты законодательства Республики Беларусь;

не предпринимать действий, являющихся недобросовестной конкуренцией, а также действий (бездействия), направленных на недопущение, устранение или ограничение конкуренции, причинение вреда правам, свободам, законным интересам других лиц;

исполнять иные обязанности, установленные законодательством Республики Беларусь.

Инвесторы в целях определения особенностей регулирования их деятельности рассматриваются как национальные либо иностранные инвесторы.

Иностранными инвесторами в Республике Беларусь признаются:

иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов;

международные организации;

иностранные юридические лица;

иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств;

иностранные граждане;

физические лица (граждане Республики Беларусь и лица без гражданства), постоянно проживающие за пределами Республики Беларусь.

Различают частных и институциональных инвесторов. Частные инвесторы самостоятельно осуществляют разовые капиталовложения (заказчики, вкладчики). Институциональные инвесторы имеют в качестве основной цели своей деятельности управление привлеченными инвестиционными ресурсами (банки, инвестиционные и пенсионные фонды, страховые организации). Осуществление деятельности институционального инвестора без получения специального разрешения (лицензии) запрещается.

Неотъемлемым элементом рынка коллективных инвестиций стран рыночной экономики является инвестиционный фонд. В Республике Беларусь в реестре профессиональных участников рынка ценных бумаг, ведение которого осуществляет Министерство финансов Республики Беларусь, сведения о зарегистрированных инвестиционных фондах отсутствуют.

Статьей 14 Закона о ценных бумагах установлено, что с ценными бумагами (речь идет об акциях и облигациях) может осуществляться ряд видов профессиональной деятельности, включая деятельность инвестиционного фонда. Создается инвестиционный фонд для выпуска акций с целью мобилизации денежных средств инвесторов и их вложения от имени фонда в ценные бумаги, а также на банковские счета, вклады и депозиты, при котором все риски, связанные с такими вложениями, в полном объеме относятся на счет акционеров этого фонда и реализуются ими за счет изменения текущей цены акций фонда. Именно поэтому единственно возможная с учетом специфики деятельности фонда организационно-правовая форма - это открытое акционерное общество. Акции фонда могут быть только простыми (обыкновенными), поскольку фонд не вправе гарантировать размеры дивидендов по ним и осуществлять закрытое размещение акций путем проведения подписки. Высокая степень риска в деятельности инвестиционного фонда может отрицательно сказаться не только на периодичности выплаты дивидендов, но и на возможности их фактической выплаты. В этой связи гарантировать фиксированный процент по привилегированным акциям нецелесообразно и может быть заведомо убыточно. Помимо этого, сущность самого инвестиционного фонда подразумевает риск, который несут инвесторы-акционеры при вложении ими средств в деятельность фонда.

Согласно п.4 ст. 14 Закона о ценных бумагах закреплены положения, которые позволяют инвестиционному фонду самостоятельно в уставе отражать порядок проведения операций, конкретные направления вложений мобилизованных им средств, условия совершения операций, ответственность учредителей и управляющих перед акционерами фонда, порядок исчисления активов фонда, приходящихся на одну выпущенную им акцию, и другие важные для акционеров вопросы.

Устав инвестиционного фонда помимо сведений, определенных законодательством, в обязательном порядке должен содержать:

- направление инвестиционной политики, конкретные направления вложения мобилизованных денежных средств (перечень объектов инвестирования, описание рисков, связанных с инвестированием в указанные объекты);

- порядок исчисления активов инвестиционного фонда, приходящихся на одну акцию (требования к структуре активов инвестиционного фонда, порядок определения цены приобретения собственных акций, а также порядок и сроки их приобретения у акционеров);

- указание на ответственность учредителей и членов органов управления перед акционерами инвестиционного фонда.

Инвестиционный фонд не вправе направлять более 10 процентов своего капитала на приобретение ценных бумаг одного эмитента, а также приобретать более 25 процентов ценных бумаг одного эмитента.

Принадлежащие инвестиционному фонду ценные бумаги и денежные средства, предназначенные для инвестирования, должны находиться в доверительном управлении управляющего, получившего специальные разрешения (лицензии):

- на осуществление профессиональной и биржевой деятельности по ценным бумагам, имеющей в качестве составляющих работ и услуг деятельность по доверительному управлению ценными бумагами;

- на осуществление доверительного управления денежными средствами.

При этом с таким управляющим заключается договор доверительного управления. Договор должен содержать положения об ответственности управляющего за убытки, причиненные его действиями (бездействием) инвестиционному фонду.

К депозитарию инвестиционного фонда также предъявляется ряд требований, в частности, он не может быть его акционером, поручителем, управляющим или гарантом.

Следует подчеркнуть, что владение акциями инвестиционного фонда для акционеров является инвестиционной деятельностью, поскольку имеются инвестиции, которые фактически вкладываются в ценные бумаги - объекты инвестиционной деятельности в интересах эмитента. Процесс инвестирования, то есть инвестиционная деятельность, обусловлен деятельностью самого инвестиционного фонда как посредника между инвестором и эмитентом ценных бумаг, которые приобретаются от имени фонда, но за счет инвестора.

Для инвестиционного фонда его деятельность, связанная с выпуском акций с целью мобилизации денежных средств инвесторов и их вложения от имени фонда в ценные бумаги, а также на банковские счета, вклады и депозиты, при котором все риски, связанные с такими вложениями, в полном объеме относятся на счет акционеров этого фонда и реализуются ими за счет изменения текущей цены акций фонда, является исключительной и другими видами деятельности инвестиционный фонд заниматься не вправе.

Возможны несколько вариантов мобилизации средств для инвестиционного фонда:

1) заключение с инвестором договора о купле-продаже акций и соглашения о задатке в обеспечение исполнения основного договора;

2) заключение с инвестором инвестиционного договра;

3) заключение с инвестором договора финансирования дополнительного выпуска акций с условием об их будущей купле-продаже.

Инвестиционный фонд обязан выкупить акции собственного выпуска при предъявлении акционером в письменной форме требования о выкупе принадлежащих ему акций инвестиционного фонда.

При этом сумма денежных средств, направляемых акционерным обществом на выкуп акций по требованию его акционеров, не может превышать десяти процентов стоимости чистых активов акционерного общества на дату принятия решения, повлекшего возникновение у акционеров права требовать выкупа акционерным обществом его акций. В случае, если общее количество акций, предложенных для выкупа по требованию акционеров, превышает количество акций, которое может быть приобретено акционерным обществом с учетом указанного выше ограничения, акции выкупаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Для инвестиционного фонда цена приобретения акций собственного выпуска определяется в порядке, установленном его уставом. Основой для определения цены является балансовая стоимость акций, которая рассчитывается как отношение стоимости чистых активов к количеству акций, находящихся в обращении.

При недостаточности денежных средств для выкупа акций, на которые предъявлено требование, инвестиционный фонд обязан реализовать имущество (в том числе ценные бумаги), приобретенное инвестиционным фондом. Правовой статус инвестиционного фонда создает дополнительные гарантии акционерам-инвесторам.

Субинвесторами являются юридические и физические лица, осуществляющие организацию и управление инвестиционной деятельностью на всех ее этапах по договору с инвестором и действующие от его имени. Субинвесторы в пределах предоставленных им прав заключают односторонние и многосторонние договоры с участниками инвестиционного проекта, контролируют их исполнение, принимают выполненные работы и оказанные услуги, производят их оплату, взыскивают санкции и несут ответственность по своим обязательствам в отношении инвесторов и других участников инвестиционной деятельности.

Участники инвестиционной деятельности - это субъекты, получившие право на участие в этой деятельности в качестве исполнителей заказов или поручений инвестора.

Государство гарантирует инвестору:

право собственности и иные вещные права, а также имущественные права, приобретенные законным способом, и защищает эти права;

равенство прав, предоставляемых инвесторам независимо от их формы собственности при осуществлении инвестиционной деятельности, а также равную, без всякой дискриминации, защиту прав и законных интересов инвесторов;

стабильность прав инвестора по осуществлению инвестиционной деятельности и ее прекращению.

Инвестор вправе самостоятельно определять и осуществлять в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь все действия, вытекающие из владения, пользования и распоряжения объектами и результатами инвестиционной деятельности; самостоятельно распоряжаться прибылью (доходом), полученной в результате осуществления инвестиционной деятельности, в том числе осуществлять реинвестирование на территории Республики Беларусь.

Под реинвестированием понимается вложение инвестором в объекты инвестиционной деятельности на территории Республики Беларусь прибыли (дохода), уже полученной им в результате такой деятельности.

Иностранному инвестору гарантируется после уплаты им налогов и других обязательных платежей, установленных законодательными актами Республики Беларусь, беспрепятственный перевод за пределы Республики Беларусь прибыли (дохода), полученной на территории Республики Беларусь в результате осуществления инвестиционной деятельности, а также выручки от полной или частичной реализации инвестиционного имущества при прекращении инвестиционной деятельности.

В Беларуси функционирует Национальное агентство инвестиций и приватизации Республики Беларусь, государственное учреждение, подчиненное Министерству экономики, созданное в соответствии с указом Президента Республики Беларусь от 25.05.2010 № 273 (ред. указа 22.04.2011 № 173). Агентство является членом Всемирной ассоциации агентств, стимулирующих иностранные инвестиции (World Association of Investment Promotion Agencies (WAIPA)).

Основными задачами агентства в соответствии с утвержденным приказом Министерства экономики от 13.06.2011 № 69 уставом являются:

реализация государственной политики в сфере инвестиций и приватизации, в том числе поиск и привлечение иностранных инвесторов;

выполнение решений Президента Республики Беларусь, Совета Министров Республики Беларусь, других государственных органов по вопросам осуществления прямых иностранных инвестиций и отчуждения объектов приватизации;

заключение договоров купли-продажи объектов приватизации или иных договоров с иностранными инвесторами согласно законодательству Республики Беларусь.

Исходя из уставных целей, агентство осуществляет такие функции, как:

- разработка и реализация мероприятий по формированию инвестиционного имиджа Республики Беларусь, включая:

подготовку аналитических обзоров об условиях инвестирования в Республике Беларусь, приватизации государственного имущества;

информирование о предлагаемых к реализации инвестиционных проектах и об объектах государственной собственности, подлежащих приватизации;

организацию и проведение в Республике Беларусь и за рубежом форумов, конференций, других мероприятий по вопросам инвестиционной деятельности;

взаимодействие с национальными и зарубежными средствами массовой информации по вопросам освещения принимаемых в Республике Беларусь нормативных правовых актов, направленных на совершенствование условий инвестиционной деятельности на основании официальных комментариев государственных органов и обеспечение их перевода на иностранный язык для последующего размещения на сайте агентства в сети Интернет;

- создание и ведение единой информационной базы по вопросам инвестиционной деятельности, включая единый реестр инвестиционных проектов для осуществления прямых иностранных инвестиций, в том числе в связи с приватизацией государственного имущества, которая содержит:

информацию об условиях осуществления инвестиционной деятельности и приватизации в Республике Беларусь;

информацию об инвестиционных проектах, предлагаемых к реализации государственными органами;

перечень объектов государственного имущества, подлежащих приватизации;

реестр обращений инвесторов с предложениями об организации инвестиционного сотрудничества (в том числе поступившими посредством заполнения формы на сайте агентства в сети Интернет);

перечень реализуемых инвестиционных проектов, формируемый на основании результатов рассмотрения обращений инвесторов и содержащий актуальную информацию о состоянии реализации таких проектов.

Агентство осуществляет:

взаимодействие с республиканскими органами государственного управления и иными государственными организациями, подчиненными Правительству Республики Беларусь, местными исполнительными и распорядительными органами и инвесторами по вопросам осуществления прямых иностранных инвестиций, в том числе при приватизации государственного имущества;

сопровождение реализации инвестиционных проектов;

иные функции, возложенные на него в соответствии с законодательством.

Агентство уполномочено на представление интересов Республики Беларусь по вопросам привлечения инвестиций в страну и действует по принципу одного окна для иностранного инвестора.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.11.2009 г. № 1448 (ред. от 06.06.2011 N 722) утверждено Положение о порядке предоставления физическим и юридическим лицам полномочий на представление интересов Республики Беларусь по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь (далее - инвестиционные агенты).

Полномочия на представление интересов Республики Беларусь по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь могут предоставляться в целях:

развития административно-территориальных единиц и сфер экономики Республики Беларусь;

реализации инвестиционных проектов, включая: создание и развитие на территории Республики Беларусь организаций с участием инвестора, имеющего стратегическое значение; приобретение инвестором объектов, находящихся в государственной собственности, в том числе в процессе приватизации.

Полномочия инвестиционного агента могут предоставляться:

резидентам Республики Беларусь - зарегистрированным в установленном порядке юридическим лицам и физическим лицам в качестве индивидуальных предпринимателей;

нерезидентам Республики Беларусь - юридическим лицам, осуществляющим деятельность на территории Республики Беларусь через создание дочерней организации или представительства, физическим лицам, зарегистрированным в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей.

В отдельных случаях по решению Совета Министров Республики Беларусь полномочия инвестиционного агента могут быть предоставлены иностранным физическим лицам без их регистрации в установленном порядке в качестве индивидуальных предпринимателей на территории Республики Беларусь.

Ответственным за подготовку решения Совета Министров Республики Беларусь и заключение на безвозмездной основе договора о представлении интересов Республики Беларусь по вопросам привлечения инвестиций в Республику Беларусь определяется:

государственный орган - в случае представления интересов Республики Беларусь по привлечению инвестиций в соответствующую сферу экономики;

исполнительный комитет - в случае представления интересов Республики Беларусь по привлечению инвестиций в соответствующую область (г. Минск);

иной государственный орган или исполнительный комитет, определяемый на основании протоколов заседаний (совещаний) у Премьер-министра Республики Беларусь и его заместителей, а также их указаний и поручений.

Заявитель - юридическое или физическое лицо, претендующее на получение полномочий инвестиционного агента, обращается с заявлением о предоставлении ему таких полномочий в государственный орган или исполнительный комитет.

Государственный орган или исполнительный комитет получает заключение юридической экспертизы договора, проводимой Министерством юстиции.

Прекращение полномочий инвестиционного агента не может являться основанием для прекращения отношений, вытекающих из договоров между инвестиционным агентом и юридическими, физическими лицами.

Государственный орган или исполнительный комитет, заключивший договор с инвестиционным агентом, направляет копию заключенного договора в Министерство экономики в течение 5 рабочих дней со дня принятия постановления Совета Министров Республики Беларусь.

Государственный орган, исполнительный комитет, уполномоченный на взаимодействие с инвестиционным агентом, ежеквартально до 15-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, в порядке, установленном законодательством, представляет в Министерство экономики информацию о ходе реализации инвестиционным агентом предоставленных полномочий.

Ежеквартально 25-го числа месяца, следующего за отчетным периодом, Министерство экономики направляет в Совет Министров Республики Беларусь информацию о ходе реализации инвестиционными агентами предоставленных им полномочий.

Объектами инвестиционной деятельности являются:

недвижимое имущество, в том числе предприятие как имущественный комплекс;

ценные бумаги;

интеллектуальная собственность.

Законодательными актами Республики Беларусь определяются объекты, находящиеся только в собственности Республики Беларусь, что не исключает инвестиционной деятельности в отношении этих объектов.

Законодательными актами Республики Беларусь устанавливается перечень объектов, в отношении которых запрещено осуществление инвестиционной деятельности всем инвесторам, за исключением Республики Беларусь.

Запрещается инвестирование в объекты, создание и использование которых не отвечают требованиям экологических, санитарно-гигиенических норм, установленных законодательством, или наносят ущерб охраняемым законом правам и интересам граждан, организаций или государства.

  

3. Правовые формы отношений между субъектами

инвестиционной деятельности

 

Инвестор может осуществлять капиталовложения самостоятельно, однако в абсолютном большинстве случаев в разработке и реализации конкретного инвестиционного проекта задействуются многочисленные субъекты: консультанты по инвестициям, субинвесторы, подрядчики, профессиональные участники рынка ценных бумаг (брокеры, дилеры, консультанты, инвестиционные фонды) и т.д. В связи с этим государственное регулирование инвестиционной деятельности в значительной мере посвящено вопросам обеспечения рационального взаимодействия ее участников и защиты прав инвесторов. Основным правовым документом, регулирующим отношения между субъектами инвестиционной деятельности, наряду с нормативными актами является договор или контракт, заключаемый на принципах добровольности и равноправия сторон.

Инвестиционная деятельность осуществляется на основании одного, а чаще нескольких взаимосвязанных договоров (займа, кредитования, подрядных, посреднических, договоров об оказании услуг, о совместной деятельности, лизинга, на фондовом рынке и др.). Многие из данных договоров подлежат государственной регистрации.

В отечественном законодательстве определение инвестиционного договора не закреплено. Равно отсутствует легальная систематизация договорных форм осуществления инвестирования. В качестве инвестиционного поименован лишь один из договоров, опосредующих инвестиционную деятельность, - инвестиционный договор с Республикой Беларусь, предусмотренный ст. 17 Закона об инвестициях. Инвестиционная деятельность может опосредоваться различными гражданско-правовыми договорами: купли-продажи, лизинга, подряда, простого товарищества, учредительным договором и др. Инвестиционными договорами следует признать договоры на приобретение акций при учреждении и увеличении уставного капитала акционерного общества, договоры облигационного займа, банковского вклада, негосударственного пенсионного обеспечения и долевого участия в строительстве. Объединяет эти виды договоров только их экономическое содержание - вложение средств, как правило, с целью получения в дальнейшем прибыли. Договоры, опосредующие инвестирование, влекут возникновение договорных обязательств, имеющих особенности, которые обусловлены тем, что они возникают в специфической сфере - сфере инвестирования. Эти особенности проявляются в их предмете (действия по вложению (отчуждению) объектов гражданских прав, квалифицируемых в качестве инвестиций) и объекте (объект инвестирования).

Заключение соглашения, выбор партнеров, определение обязательств и иных условий договора является исключительной прерогативой субъектов инвестиционной деятельности, действующих в рамках законодательства. При этом неправомерное вмешательство государственных органов и должностных лиц в осуществление инвестиционных договорных отношений не допускается.

В общей системе общегражданских и хозяйственных договоров инвестиционные договоры обособляются на основе их целевого назначения. Они опосредуют коммерческие отношения, носящие длительный характер и предполагающие достижение положительного результата в будущем. Инвестиционные договоры подразделяются на две группы. Первая группа договоров опосредует портфельные инвестиции, в рамках которых инвесторы передают свои средства во владение, пользование и распоряжение иным лицам. Соответствующий договор можно определить как соглашение, по которому одна сторона (инвестор) обязуется передать, а другая сторона (реципиент) обязуется принять для использования в собственной хозяйственной деятельности инвестиционное имущество с выплатой инвестору части прибыли, получаемой от использования этого имущества, либо с предоставлением иных выгод (например, приобретение ценных бумах, передача инвестиционного имущества в доверительное управление институциональному инвестору или инвестиционному посреднику). Инвестиционный договор обеспечивает достижение основной цели – финансирование предпринимательской деятельности путем установления долгосрочных отношений и устойчивых, сбалансированных хозяйственных связей. Вторую группу составляют договоры, опосредующие производственные (реальные) инвестиции. Это договоры подряда, в которых инвестор предстает в качестве заказчика, а вторая сторона по договору (подрядчик) обязуется в установленные сроки выполнить для заказчика определенную в договоре работу, применяя собственные материалы или материалы заказчика, а заказчик обязуется создать подрядчику надлежащие условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить согласованную цену (например, подряд на капитальное строительство; на производство проектных и изыскательских работ; на выполнение научных, опытно-конструкторских работ).

В инвестиционной практике особое значение имеет стабильность и выверенность условий сотрудничества, поэтому здесь целесообразно заключение предварительных договоров.

В зависимости от субъектного состава различаются инвестиционные договоры с участием Республики Беларусь, административно-территориальных единиц, резидентов и нерезидентов.

ЮНСИТРАЛ в Руководстве для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников, обращает внимание на особую категорию организационных договоров, целью которых является привлечение частных источников финансирования для решения публичных задач при создании общественно значимой инфраструктуры.

Следует отметить, что в литературе высказываются три основных подхода относительно правовой оценки инвестиционного договора:

1) инвестиционный договор – собирательное понятие;

2) инвестиционный договор – самостоятельный тип или вид договора;

3) отрицается целесообразность использования термина «инвестиционный договор».

Законодательное определение понятия и отличительных особенностей инвестиционного договора, заключаемого не только с Республикой Беларусь, но и с другими субъектами может способствовать развитию инвестиционных отношений. Отличительными признаками такого договора можно назвать следующее: одной из сторон является инвестор; соглашение определяет порядок реализации инвестиционного проекта; заключается на длительный срок и другие.

В целях создания дополнительных условий для осуществления инвестиций инвестор или инвесторы имеют право на заключение инвестиционного договора с Республикой Беларусь.

Инвестиционный договор с Республикой Беларусь заключается на основании решения государственного органа или иной государственной организации, определенных в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь.

В инвестиционном договоре с Республикой Беларусь должны быть определены:

объект, объем, сроки и условия осуществления инвестиций;

права и обязанности инвестора (инвесторов) и Республики Беларусь;

ответственность сторон договора за несоблюдение его условий;

иные условия, определяемые в соответствии с законодательными актами Республики Беларусь.

Помимо названных обязательных условий данный договор может включать также: взаимные обязательства сторон по развитию производственной и социальной инфраструктуры региона; порядок изменения договора; право инвестора на вывоз из Республики Беларусь произведенной в результате выполнения договора принадлежащей ему продукции и полученной прибыли; обязательства иностранного инвестора по найму и обучению работников из числа белорусских граждан, условия по использованию технологий и т.п. В инвестиционном договоре с иностранными инвесторами может быть предусмотрен отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного (арбитражного) решения.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 06.08.2011 N 1058 "О мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 6 июня 2011 г. N 4" утверждены Положение о порядке заключения, изменения, прекращения инвестиционных договоров с Республикой Беларусь, Положение о порядке ведения Государственного реестра инвестиционных договоров с Республикой Беларусь, Положение о порядке согласования перечня технологического оборудования (комплектующих и запасных частей к нему), ввозимого инвестором и (или) организацией, в установленном порядке созданной в Республике Беларусь этим инвестором либо с его участием, для использования на территории Республики Беларусь для реализации инвестиционного проекта в соответствии с инвестиционным договором с Республикой Беларусь, Положение о порядке согласования перечня товаров (работ, услуг), имущественных прав, приобретенных (ввезенных на территорию Республики Беларусь) и использованных для проектирования, строительства (реконструкции), оснащения объектов, предусмотренных в инвестиционном проекте, реализуемом в соответствии с инвестиционным договором с Республикой Беларусь.

В соответствии с Декретом Президента Республики Беларусь от 06.08.2009 N 10 (ред. 06.06.2011 N 4) "О создании дополнительных условий для инвестиционной деятельности в Республике Беларусь" для заключения инвестиционных договоров в случае реализации инвестиционного проекта в рамках соответствующей отрасли или административно-территориальной единицы и в пределах компетенции государственного органа или исполнительного комитета, когда инвестиционным договором не предусматривается предоставление инвестору льгот и преференций, кроме установленных законодательными актами, данным Декретом и иными решениями Президента Республики Беларусь, в том числе по вопросам приватизации, на дату его подписания не требуются бизнес-план инвестиционного проекта, реализуемого в рамках инвестиционного договора (далее - инвестиционный проект), и государственная комплексная экспертиза инвестиционного проекта.

В случаях предоставления инвестору льгот и преференций, не установленных законодательными актами, Декретом и иными решениями Президента Республики Беларусь, в том числе по вопросам приватизации, требуются бизнес-план инвестиционного проекта и государственная комплексная экспертиза инвестиционного проекта.

Проекты инвестиционных договоров подлежат обязательной юридической экспертизе, проводимой юридическими службами соответствующих государственных органов и исполнительных комитетов, принимающих решения о заключении инвестиционных договоров, или Министерством юстиции, если решение о заключении инвестиционных договоров принимается Советом Министров Республики Беларусь, в том числе по согласованию с Президентом Республики Беларусь. Заключенные инвестиционные договоры подлежат государственной регистрации в Государственном реестре инвестиционных договоров с Республикой Беларусь. По состоянию на 1 ноября 2012 г. в госреестре зарегистрирован 1136 инвестиционный договор.

Среди договоров, связанных с приобретением прав пользования, особое место занимают концессионные договоры государства с инвесторами, предметом которых является деятельность по поиску, разведке, разработке и эксплуатации природных ресурсов, а также осуществление деятельности, относящейся к государственной монополии.

Примечательно, что еще 23 ноября 1920 г. СНК РСФСР издал Декрет "Общие экономические и юридические условия концессий" с целью привлечения технических сил и материальных средств промышленно развитых государств в целях восстановления страны и развития подорванных войной производительных сил. Концессии могли быть "заключены с солидными, заслуживающими доверие иностранными промышленными обществами и организациями". Концессионеру могли быть предоставлены: вознаграждение долей продукта с правом вывоза за границу; в случае применения особых технических усовершенствований в крупных размерах - торговые преимущества (крупные заказы). Концессии надлежало заключать на длительный срок для обеспечения полного возмещения концессионеру за риск и вложенные в концессию технические средства. Правительство гарантировало, что вложенное в предприятие имущество концессионера не будет подвергаться ни национализации, ни конфискации, ни реквизиции. Провозглашалась недопустимость одностороннего изменения условий концессионного договора какими-либо распоряжениями или декретами.

Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 N 63-З "О концессиях" определяет концессионный договор как письменное соглашение, в силу которого одна сторона (концедент) обязуется предоставить другой стороне (концессионеру) на возмездной или безвозмездной основе на определенный срок право владения и пользования объектом концессии или право на осуществление вида деятельности. Концессия - основанные на концессионном договоре право владения и пользования объектом концессии или право на осуществление вида деятельности.

К концессионным договорам относятся:

полный концессионный договор;

концессионный договор о разделе продукции;

Под полным концессионным договором понимается соглашение, предусматривающее возникновение и сохранение за концессионером права собственности на произведенную им продукцию.

Под концессионным договором о разделе продукции понимается соглашение, в соответствии с которым произведенная продукция делится между концессионером и концедентом в размерах и порядке, определяемых концессионным договором.

Часть произведенной продукции, являющаяся по условиям концессионного договора долей концессионера, принадлежит ему на праве собственности.

Порядок и соотношение раздела продукции между сторонами концессионного договора определяются концессионным договором. При выборе концессионера по конкурсу соотношение раздела продукции может быть условием конкурса.

Под концессионным договором об оказании услуг (выполнении работ) понимается соглашение, в силу которого право собственности на произведенную, переработанную по концессионному договору продукцию передается концеденту. Концессионер за оказанные услуги (выполненные работы) получает вознаграждение.

По концессионному договору об оказании услуг (выполнении работ) концессионер несет риск случайной гибели или случайного повреждения объекта концессии, переданного ему для переработки, а также произведенной, переработанной по концессионному договору продукции до ее передачи концеденту.

При заключении концессионного договора об оказании услуг (выполнении работ) с риском вознаграждение концессионеру выплачивается лишь при условии достижения концессионером результата, предусмотренного концессионным договором.

При заключении концессионного договора об оказании услуг (выполнении работ) без риска вознаграждение концессионеру выплачивается независимо от достигнутого результата.

Концессионный договор должен включать в себя следующие существенные условия:

вид концессионного договора;

размер разового платежа и срок его внесения (кроме случаев предоставления в концессию земельных участков);

срок действия концессионного договора;

описание имущества или вида деятельности, являющегося объектом концессии;

права и обязанности сторон;

территорию, на которой концессионер имеет право, в том числе и исключительное, осуществлять отдельные виды деятельности (если объектом концессии являются виды деятельности), а также программу и график работ, выполняемых в соответствии с концессионным договором, с указанием сроков их выполнения;

ответственность сторон.

Концессионный договор может содержать иные условия, не противоречащие законодательству, в том числе:

обязательства концессионера по использованию новых и высоких технологий;

взаимные обязательства сторон по развитию социальной, инженерной и транспортной инфраструктуры;

обязательство концессионера использовать при выполнении договора товары (работы, услуги), произведенные в Республике Беларусь, при условии их конкурентоспособности;

обязательства концессионера - иностранного инвестора по найму и обучению работников из числа граждан Республики Беларусь;

требования о конфиденциальности информации;

порядок изменения, прекращения и расторжения концессионного договора;

порядок и орган рассмотрения споров между сторонами концессионного договора, связанных с концессионным договором;

иные условия в зависимости от вида концессионного договора, специфики конкретного объекта концессии.

Концессионный договор может предусматривать право концедента на односторонний отказ от исполнения концессионного договора и (или) на одностороннее изменение его условий. При этом концессионный договор должен содержать исчерпывающий перечень оснований для реализации концедентом этих прав.

В полном концессионном договоре может быть предусмотрена обязанность концессионера по реализации на внутреннем рынке Республики Беларусь части продукции, произведенной им в соответствии с концессионным договором.

Концессионный договор о разделе продукции должен также содержать условия, предусматривающие:

порядок определения общего объема произведенной продукции;

порядок определения компенсационной продукции (но не более семидесяти процентов от общего объема произведенной продукции), а также порядок оценки ее стоимости;

состав затрат, подлежащих возмещению концессионеру за счет компенсационной продукции;

порядок передачи компенсационной продукции концеденту либо лицу, определенному концессионным договором.

Концессионный договор об оказании услуг (выполнении работ) должен также содержать условия, предусматривающие:

размер и порядок выплаты вознаграждения концессионеру;

порядок оказания услуг (выполнения работ) концессионером.

В концессионный договор об оказании услуг (выполнении работ) может включаться положение о выкупе концессионером части произведенной им продукции или получении им вознаграждения непосредственно в виде части этой продукции.

Концессионным договором должны быть предусмотрены следующие права концедента:

право на произведенную концессионером продукцию при заключении концессионного договора об оказании услуг (выполнении работ) или на часть произведенной концессионером продукции при заключении концессионного договора о разделе продукции;

право требовать устранения нарушений, допущенных концессионером при осуществлении им условий концессионного договора;

право требовать расторжения концессионного договора в случае существенного нарушения его условий концессионером.

Концедент может осуществлять иные права в соответствии с законодательством и концессионным договором.

Концедент обязан предоставить концессионеру объект концессии свободным от прав третьих лиц на условиях и в сроки, предусмотренные концессионным договором, зарегистрировать концессионный договор в государственном реестре концессионных договоров.

Концедент обязан компенсировать концессионеру дополнительные затраты, связанные с прекращением (изменением) концессионного договора, а также возместить реальный ущерб, понесенный концессионером в связи с расторжением (изменением) концессионного договора.

Концессионным договором может быть предусмотрена обязанность концедента оказывать в соответствии с актами законодательства содействие концессионеру при реализации концессионного договора.

Концессионным договором должны быть предусмотрены следующие права концессионера:

право владения и пользования имуществом, являющимся объектом концессии, либо право на осуществление вида деятельности в соответствии с условиями, предусмотренными концессионным договором;

право на использование льгот и преференций, предоставляемых в соответствии с законодательством;

право на исполнение концессионного договора своими силами и (или) с привлечением других лиц. При этом концессионер несет ответственность за действия других лиц как за свои собственные;

право на получение земельных участков в соответствии с законодательством об охране и использовании земель, необходимых для реализации концессионного договора;

право собственности на произведенную продукцию при заключении полного концессионного договора или на часть произведенной продукции при заключении концессионного договора о разделе продукции;

право на полученную прибыль (доходы);

право на вывоз из Республики Беларусь принадлежащей ему продукции, произведенной в результате осуществления деятельности при реализации концессионного договора, и полученной прибыли (доходов).

Концессионер может осуществлять иные права в соответствии с законодательством.

Концессионным договором должны быть предусмотрены следующие обязанности концессионера:

использовать имущество, являющееся объектом концессии, либо осуществлять вид деятельности, являющийся объектом концессии, в целях и порядке, установленных концессионным договором;

соблюдать законодательство;

обеспечивать финансирование деятельности при реализации концессионного договора;

нести расходы, связанные с содержанием объекта концессии;

после окончания срока, на который был заключен концессионный договор, передать объект концессии концеденту в надлежащем состоянии в соответствии с условиями концессионного договора.

Концессионер не вправе передавать объекты концессии в субконцессию, передавать свои права и обязанности по концессионному договору другому лицу, предоставлять объекты концессии в аренду, в том числе финансовую аренду (лизинг), безвозмездное пользование (ссуду), залог, а также закладывать свои права по концессионному договору, вносить их в качестве вклада в уставный фонд юридического лица и иными способами обременять их правами третьих лиц.

Законодательными актами или концессионным договором может быть предусмотрена обязанность концессионера страховать свои имущественные интересы в связи с реализацией концессионного договора.

Концессионер, если иное не предусмотрено законодательными актами, уплачивает разовый платеж:

в республиканский бюджет - по объектам концессии Республики Беларусь, по объектам концессии, сведения о которых составляют государственные секреты, и по объектам концессии, имеющим стратегически важное значение для Республики Беларусь;

в соответствующий местный бюджет - по объектам концессии административно-территориальных единиц.

Порядок определения стартового размера разового платежа устанавливается:

по объектам концессии, сведения о которых составляют государственные секреты, и по объектам концессии, имеющим стратегически важное значение для Республики Беларусь, - Президентом Республики Беларусь;

по объектам концессии Республики Беларусь - Правительством Республики Беларусь, если иное не установлено Президентом Республики Беларусь;

по объектам концессии административно-территориальных единиц - местными Советами депутатов.

Размер разового платежа определяется по результатам конкурса (аукциона). Разовый платеж вносится в срок, установленный концессионным договором, а в случае предоставления в концессию земельных участков - до подписания концессионного договора.

Размер разового платежа, уплачиваемого концессионером, устанавливается в размере:

предложенном единственным участником конкурса, предложения которого соответствуют условиям конкурса, - в случае признания конкурса несостоявшимся;

стартового размера разового платежа, увеличенного на пять процентов, - в случае признания аукциона несостоявшимся и согласия единственного участника аукциона на заключение с ним концессионного договора на предложенных ему условиях;

определенном Президентом Республики Беларусь;

определенном по соглашению сторон, но не менее стартового размера разового платежа.

Концессионный договор может заключаться на срок до девяноста девяти лет, если в отношении отдельных объектов концессии меньший срок не установлен законодательными актами. Срок, на который будет заключен концессионный договор, первоначально определяется в концессионном предложении и может быть уточнен по соглашению сторон при заключении концессионного договора.

Срок действия концессионного договора может быть продлен по соглашению сторон в пределах максимального срока путем заключения дополнительного соглашения. Дополнительное соглашение, предусматривающее продление срока действия концессионного договора, должно быть заключено не позднее чем за два месяца до истечения срока действия концессионного договора.

О своем желании продлить срок действия концессионного договора на определенный срок концессионер должен письменно уведомить концедента не позднее чем за шесть месяцев до истечения срока действия концессионного договора.

По истечении максимального срока действия концессионного договора, если иное не установлено законодательными актами, концессионер, добросовестно выполнявший условия этого договора, имеет право на заключение нового концессионного договора в отношении того же объекта концессии без проведения конкурса (аукциона) на согласованных с концедентом условиях.

О своем желании заключить новый концессионный договор концессионер должен письменно уведомить концессионный орган не позднее чем за один год до истечения срока действия концессионного договора. При этом новый концессионный договор должен быть заключен сторонами не позднее чем за два месяца до истечения срока действия концессионного договора, если иной срок не установлен концессионным договором.

При заключении нового концессионного договора его условия не могут быть менее выгодными для концедента по сравнению с условиями концессионного договора, срок действия которого истекает.

Изменение, прекращение и расторжение концессионного договора осуществляются в соответствии с гражданским законодательством.

Изменения в концессионный договор вносятся путем заключения сторонами дополнительных соглашений в письменной форме. Такие дополнительные соглашения подлежат согласованию с государственными органами и иными организациями, в компетенцию которых входят вопросы, регулируемые концессионным договором, и регистрации в государственном реестре концессионных договоров.

Действие концессионного договора прекращается в случае:

окончания срока действия концессионного договора;

ликвидации концессионера - юридического лица или прекращения деятельности индивидуального предпринимателя;

смерти, признания безвестно отсутствующим, объявления умершим, признания недееспособным концессионера - физического лица;

расторжения концессионного договора;

одностороннего отказа Республики Беларусь или ее административно-территориальной единицы от исполнения концессионного договора.

Концессионный договор считается расторгнутым в случае одностороннего отказа Республики Беларусь или ее административно-территориальной единицы от исполнения концессионного договора.

В случае, если в течение срока действия концессионного договора произойдут реорганизация концессионера - юридического лица и (или) изменение собственника его имущества либо изменение состава его участников более чем наполовину, концессионный договор продолжает действовать при отсутствии возражений концедента. Об указанных обстоятельствах концессионер обязан письменно уведомить концедента до даты их наступления. При наличии возражений по данным обстоятельствам Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица обязаны уведомить концессионера об этом в срок не позднее двух месяцев со дня получения уведомления концессионера. В случае, если Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица уведомили концессионера о своих возражениях, но реорганизация концессионера - юридического лица и (или) изменение собственника его имущества либо изменение состава его участников более чем наполовину произошли, а также в случае ненаправления концессионером уведомления, указанного в настоящей части, Республика Беларусь или ее административно-территориальная единица в лице концессионного органа могут в одностороннем порядке отказаться от исполнения концессионного договора путем направления письменного извещения концессионеру не менее чем за два месяца до даты расторжения концессионного договора.

Споры между сторонами концессионного договора, возникающие при исполнении, изменении и прекращении концессионного договора (далее - споры между сторонами), разрешаются в досудебном порядке путем проведения переговоров, если иное не установлено законодательными актами и (или) концессионным договором.

Споры между сторонами, не урегулированные в досудебном порядке путем проведения переговоров в течение трех месяцев со дня получения письменного предложения об их урегулировании, разрешаются в судебном порядке в соответствии с законодательством.

Если споры между сторонами, не относящиеся к исключительной компетенции судов Республики Беларусь, не урегулированы в досудебном порядке путем проведения переговоров, то такие споры по выбору концессионера могут разрешаться также:

в арбитражном суде, учреждаемом для разрешения каждого конкретного спора согласно Арбитражному регламенту Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), если стороны спора не согласятся на иное;

в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС) в случае, если этот концессионер является иностранным инвестором и гражданином или юридическим лицом государства - участника Конвенции по урегулированию инвестиционных споров между государствами и физическими и юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 года.

В случае, если международным договором Республики Беларусь и (или) концессионным договором установлено иное в отношении разрешения споров между сторонами, то применяются положения этого международного договора Республики Беларусь и (или) концессионного договора.

В концессионных договорах, заключаемых с иностранными гражданами, лицами без гражданства, иностранными и международными юридическими лицами (организациями, не являющимися юридическими лицами), может быть предусмотрен отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении обеспечения иска и исполнения судебного постановления или арбитражного решения.

Стороны концессионного договора несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств и иных условий концессионного договора в соответствии с законодательством и концессионным договором.

Реальный ущерб, причиненный стороной концессионного договора другой стороне, подлежит возмещению в полном объеме.

Как правило, концессионные договоры заключаются посредством проведения конкурсов или аукционов. Заключение договора без конкурса (аукциона) допускается лишь в случаях, когда поступила единственная заявка, или по решению Президента Республики Беларусь, когда в целях государственной безопасности или интересов обороны требуется заключение договора путем прямых переговоров с определенным инвестором.

       Концессионный договор заключается по итогам торгов по выбору инвестора или без их проведения в случаях, установленных законодательными актами.

Торги, а также организация заключения концессионного договора проводятся уполномоченным Правительством Республики Беларусь республиканским органом государственного управления или иной государственной организацией, подчиненной Правительству Республики Беларусь (далее - концессионный орган).

В соответствии с указом Президента Республики Беларусь от 3 октября 2011 г. N 442 «О некоторых вопросах осуществления инвестиционной деятельности в отношении недр» реализация инвестиционных проектов на территории Республики Беларусь в отношении недр может осуществляться на основании инвестиционного договора с Республикой Беларусь, заключаемого в соответствии с Декретом N 10 или концессионного договора.

Вид концессионного договора определяется Президентом Республики Беларусь при принятии решения о необходимости концессии в отношении участков недр.

Выбор инвестора для реализации инвестиционных проектов на территории Республики Беларусь в отношении недр осуществляется по результатам торгов, проводимых в форме конкурса или аукциона. С инвестором, осуществившим в установленном порядке геологическое изучение недр за счет собственных средств, инвестиционный или концессионный договор для реализации инвестиционного проекта на территории Республики Беларусь в отношении недр по разработке разведанного месторождения полезных ископаемых заключается без проведения торгов. По решению Президента Республики Беларусь выбор инвестора может осуществляться в ином порядке.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28.12.2011 N 1743 утверждено Положение о порядке проведения торгов по выбору инвестора, которым определяется порядок проведения торгов по выбору инвестора для реализации инвестиционных проектов на территории Республики Беларусь в отношении недр (далее - торги) на основании инвестиционного или концессионного договора.

Торги проводятся в форме конкурса или аукциона. Республиканский орган государственного управления, иная государственная организация, подчиненная Правительству Республики Беларусь, уполномоченная им на проведение торгов и заключение концессионного договора по участкам недр, включенным в перечень объектов, предлагаемых для передачи в концессию, утверждаемый Президентом Республики Беларусь (далее - концессионный орган), определяются Правительством Республики Беларусь.

Участвовать в торгах имеют право лица, которые в соответствии с Инвестиционным кодексом Республики Беларусь могут быть стороной инвестиционного договора с Республикой Беларусь или концессионного договора, за исключением случаев, когда по решению Правительства Республики Беларусь торги проводятся только среди национальных или только среди иностранных инвесторов.

Организатором торгов выступают республиканский орган государственного управления, иная государственная организация, подчиненная Правительству Республики Беларусь, областной (Минский городской) исполнительный комитет, уполномоченный в соответствии с актами законодательства на проведение торгов (далее - организатор торгов).

Организатор торгов при их подготовке и проведении выполняет следующие функции:

устанавливает дату проведения торгов;

определяет размер задатка, который должен составлять не более 10 процентов от стартового размера разового платежа за право пользования недрами (далее - стартовый платеж);

устанавливает дату окончания приема документов на участие в торгах;

осуществляет в установленном порядке публикацию в средствах массовой информации извещения о проведении торгов и размещение его в глобальной компьютерной сети Интернет;

определяет условия конкурса (в случае проведения торгов в форме конкурса);

создает комиссию по проведению торгов (далее - комиссия);

принимает заявки на участие в торгах (далее - заявки) с прилагаемыми документами;

заключает договоры о задатке;

заключает по результатам торгов концессионный или инвестиционный договор в случаях и порядке, установленных актами законодательства;

осуществляет иные функции в соответствии с настоящим Положением и актами законодательства.

В состав комиссии могут включаться представители организатора торгов, других государственных органов, иных государственных организаций и независимые эксперты (возможно участие иностранных экспертов).

При создании комиссии назначаются председатель комиссии, заместитель председателя комиссии и секретарь комиссии.

 Заседание комиссии считается правомочным, если на нем присутствует не менее двух третей общего числа членов комиссии.

Решения комиссии принимаются простым большинством голосов присутствующих членов комиссии путем открытого голосования и отражаются в протоколах, подписываемых председателем комиссии (заместителем председателя комиссии в случае отсутствия председателя) и присутствующими на заседании членами комиссии. В случае равенства голосов председатель комиссии имеет право решающего голоса.

Комиссия выполняет следующие функции:

оценивает предложения участников торгов, проводимых в форме конкурса;

определяет участника, выигравшего торги;

осуществляет взаимодействие с государственными органами, в компетенцию которых входит реализация предложений об условиях торгов, проводимых в форме конкурса;

оформляет протокол о результатах торгов (протокол о заключении концессионного или инвестиционного договора с участником, выигравшим торги, протокол о заключении концессионного или инвестиционного договора с единственным участником торгов, протокол о признании торгов несостоявшимися, протокол о признании торгов нерезультативными);

разрешает спорные вопросы, возникающие в ходе торгов.

Если иное не предусмотрено в извещении о проведении торгов, организатор торгов вправе отказаться от их проведения в любое время, но не позднее:

30 дней до проведения торгов в форме конкурса;

3 дней до проведения торгов в форме аукциона.

При отказе организатора торгов от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб.

Отказ от проведения торгов публикуется в том же печатном средстве массовой информации, что и извещение об их проведении. Кроме того, организатор торгов должен письменно проинформировать лиц, подавших заявки, об отказе от их проведения.

Извещение о проведении торгов должно быть опубликовано не менее чем за 90 дней до дня их проведения в печатных средствах массовой информации, определенных Советом Министров Республики Беларусь, и в глобальной компьютерной сети Интернет на официальном сайте организатора торгов, а в случае, если будет заключаться концессионный договор, - не позднее чем за шесть месяцев до установленного срока подачи заявки.

В извещении о проведении торгов должны быть указаны:

форма торгов;

наименование организатора торгов, его место нахождения, банковские реквизиты и контактные телефоны, электронные адреса (при их наличии);

общая характеристика участков недр, срок их предоставления в пользование;

размер задатка, подлежащего внесению для участия в торгах, срок его перечисления, банковские реквизиты для перечисления задатка и порядок его внесения;

перечень документов, представляемых для участия в торгах, и требования к их содержанию и оформлению;

стартовый платеж;

условия конкурса, когда торги проводятся в форме конкурса;

требования, предъявляемые к участникам аукциона, когда торги проводятся в форме аукциона;

последний день и время окончания приема заявок и документов для участия в торгах и порядок их представления;

порядок предоставления участникам конкурса необходимых для участия в нем документов, когда торги проводятся в форме конкурса;

дата, время и место начала проведения торгов;

информация о необходимости возмещения затрат на организацию и проведение торгов, в том числе расходов, связанных с изготовлением и предоставлением участникам документации, необходимой для их проведения, и сроках их возмещения инвестором, выигравшим торги;

размер затрат на проведенные геологоразведочные работы и порядок их возмещения;

срок подписания концессионного или инвестиционного договора;

номера контактных телефонов для получения дополнительной информации.

Для участия в торгах организатору торгов в срок, установленный в извещении о проведении торгов, представляются:

заявка, оформленная в соответствии с требованиями, установленными законодательными актами;

копия свидетельства о государственной регистрации (для юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - резидентов Республики Беларусь), легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения (датированная не позднее одного года до подачи заявки) или иное эквивалентное доказательство юридического статуса инвестора (инвесторов) в соответствии с актами законодательства страны его учреждения (для юридических лиц - нерезидентов Республики Беларусь);

копия документа, удостоверяющего личность инвестора (для физических лиц - резидентов Республики Беларусь), копия документа, удостоверяющего личность инвестора, с переводом на русский язык и документ, подлинность подписи переводчика на котором засвидетельствована нотариально (для физических лиц - нерезидентов Республики Беларусь);

копия документа, подтверждающего полномочия лица (лиц), подписавшего концессионный или инвестиционный договор, на его подписание (для юридических лиц);

заключение о финансовом состоянии инвестора за два года, предшествующие дате обращения, а для инвесторов, с начала осуществления деятельности которых прошло менее двух лет, - за период деятельности. Заключением о финансовом состоянии инвестора для юридических лиц - резидентов Республики Беларусь является заключение аудитора, а для юридических лиц - нерезидентов Республики Беларусь - заключение о результатах проведения финансового Due Diligence с его переводом на русский язык. Заключение о финансовом состоянии инвестора должно содержать всестороннее исследование финансового состояния инвестора, его возможностей по осуществлению заявленных инвестиций;

копии документов, подтверждающих внесение задатка для участия в торгах.

Организатор торгов осуществляет прием заявок и прилагаемых к ним документов в течение срока, указанного в извещении о проведении торгов.

Заявки регистрируются в журнале приема документов на участие в торгах, который должен быть пронумерован, прошнурован и скреплен печатью организатора торгов, с указанием номера принятой заявки, даты и времени ее приема.

Организатор торгов не принимает заявку и прилагаемые к ней документы после истечения определенного в извещении о проведении торгов срока их приема, а также если представлены не все документы, указанные в извещении о проведении торгов, либо представленные документы не соответствуют установленным требованиям.

Организатор торгов обеспечивает сохранность принятых заявок и прилагаемых к ним документов, а также принимает меры по обеспечению конфиденциальности сведений об участниках торгов.

Участник торгов имеет право отказаться от участия в торгах. Отказом признаются письменное уведомление организатора торгов об отказе от участия в торгах и (или) неявка на торги в назначенные день и время.

Внесенный задаток возвращается участнику торгов, отказавшемуся от участия в них, в течение 5 рабочих дней со дня проведения торгов.

В указанные в извещении дату, время и место начала проведения торгов участники конкурса проходят заключительную регистрацию и представляют в комиссию в запечатанном конверте конкурсные предложения на русском или белорусском языке.

Конкурсные предложения должны содержать предложения об условиях конкурса.

Председатель комиссии после объявления о начале проведения конкурса в присутствии членов комиссии и участников конкурса или их уполномоченных представителей вскрывает конверты с конкурсными предложениями и оглашает предложения об условиях конкурса. Представленные участниками конкурса конкурсные предложения являются окончательными и уточняться в ходе конкурса не могут.

Конкурс проводится в течение не более двух месяцев со дня его начала. В этот срок комиссия оценивает предложения участников и принимает решение об участнике, выигравшем конкурс.

Конкурсные предложения рассматриваются комиссией исходя из установленных условий конкурса. Условия конкурса являются обязательными для всех участников.

Конкурсные предложения каждого участника конкурса обсуждаются комиссией в присутствии только членов комиссии.

На заседание комиссии с согласия членов комиссии могут приглашаться специалисты, эксперты, другие лица, которые дают необходимые пояснения.

Участником, выигравшим конкурс, признается участник, предложение которого согласно заключению комиссии соответствует условиям конкурса и содержит лучшие условия по сравнению с условиями конкурса и иными конкурсными предложениями.

Если из поданных участниками конкурса конкурсных предложений условиям конкурса не соответствуют предложения ни одного из участников конкурса, он признается нерезультативным.

Конкурс признается несостоявшимся в случае, если заявка подана только одним участником и его предложение соответствует условиям конкурса или для участия в конкурсе не было подано ни одной заявки либо ни один из участников не явился на заключительную регистрацию.

При поступлении заявки только от одного участника комиссия рассматривает его конкурсное предложение и при его соответствии условиям конкурса оформляет протокол о заключении концессионного или инвестиционного договора. Если представленное конкурсное предложение соответствует условиям конкурса, заключение концессионного или инвестиционного договора осуществляется на предложенных этим участником условиях.

ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ АУКЦИОНА

В день проведения аукциона участники аукциона обязаны пройти заключительную регистрацию на основании оригиналов документов, удостоверяющих личность участников аукциона или их представителей.

Участникам аукциона, прошедшим заключительную регистрацию, выдаются аукционные номера, под которыми они будут участвовать в аукционе.

Аукцион проводится аукционистом - специально приглашенным лицом на основании заключенного с ним организатором аукциона договора возмездного оказания услуг или лицом, назначенным организатором аукциона (далее - аукционист).

Лицом, выигравшим аукцион, признается участник аукциона, предложивший в ходе аукциона наибольшую сумму разового платежа за право пользования недрами (далее - разовый платеж).

До начала аукциона аукционист оглашает правила его проведения.

Аукционист объявляет наименование участка недр, предоставляемого в пользование инвестору, его основные характеристики и стартовый платеж.

Первый размер разового платежа на аукционе устанавливается с шагом 5 процентов от размера стартового платежа, последующий шаг размера разового платежа устанавливается аукционистом в пределах от 5 до 15 процентов от предыдущего названного им размера разового платежа.

Если по объявленному аукционистом первому размеру разового платежа аукционные номера подняли два и более участников аукциона, аукционист объявляет следующий размер разового платежа. Аукцион продолжается до тех пор, пока по объявленному аукционистом размеру разового платежа аукционный номер поднимет только один участник аукциона. Аукционист называет последний размер разового платежа и аукционный номер этого участника аукциона трижды и объявляет об окончании аукциона.

По завершении аукциона аукционист называет последний размер разового платежа и аукционный номер участника аукциона, выигравшего аукцион.

Если после объявления аукционистом первого размера разового платежа только один участник аукциона поднял аукционный номер, аукционист называет объявленный размер разового платежа и аукционный номер этого участника аукциона трижды и объявляет о завершении аукциона и признании этого участника выигравшим аукцион.

Если после объявления аукционистом первого или очередного размера разового платежа ни один из участников аукциона не поднял свой аукционный номер, аукционист объявляет о признании аукциона нерезультативным. При этом комиссией оформляется соответствующий протокол.

Если заявка для участия в аукционе подана только одним участником или для участия в нем не было подано ни одной заявки, или ни один из участников не явился, аукцион признается несостоявшимся и комиссия оформляет протокол о признании аукциона несостоявшимся.

При признании аукциона несостоявшимся из-за того, что заявка подана только одним участником и при согласии этого участника приобрести предмет аукциона в размере стартового платежа, увеличенного на 5 процентов, комиссия оформляет протокол о признании торгов несостоявшимися, в котором указывается о заключении концессионного или инвестиционного договора о предоставлении в пользование участков недр единственному участнику аукциона.

По итогам торгов комиссия дает заключение об их результатах и оформляет протокол о результатах торгов. В протоколе о результатах торгов указываются:

дата, время и место их проведения;

организатор торгов;

наименование или фамилия, собственное имя, отчество участника, выигравшего торги;

наименование участка недр, предоставляемого в пользование, его общая характеристика;

стартовый платеж;

размер разового платежа, сложившийся в ходе торгов;

сумма затрат на организацию и проведение торгов, порядок и сроки их возмещения участником, выигравшим торги;

размер затрат на проведенные геологоразведочные работы;

обязательства организатора торгов и участника, выигравшего торги, по заключению концессионного или инвестиционного договора.

Протокол о результатах торгов оформляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается организатором торгов и участником, выигравшим торги, или его уполномоченным представителем.

Один экземпляр протокола о результатах торгов остается у организатора торгов, второй передается участнику, выигравшему торги.

Предложения участника, выигравшего торги, проводимые в форме конкурса, по размеру разового платежа и выполнению иных условий конкурса, зафиксированные в протоколе о результатах конкурса, вносятся в концессионный или инвестиционный договор.

В случае заключения концессионного договора решение о победителе торгов принимается концессионным органом.

При признании торгов нерезультативными или несостоявшимися оформляется протокол о признании торгов нерезультативными или несостоявшимися.

В протоколе о признании торгов несостоявшимися, если заявка на участие в торгах подана только одним участником, указываются:

дата и место проведения торгов;

организатор торгов;

наименование участка недр, предоставляемого в пользование, его общая характеристика;

стартовый платеж;

размер разового платежа, предложенного единственным участником торгов;

условия конкурса, а также соответствие конкурсных предложений единственного участника конкурса условиям конкурса в случае проведения торгов в форме конкурса;

наименование или фамилия, собственное имя, отчество единственного участника торгов;

сумма затрат на организацию и проведение торгов, порядок и сроки их возмещения единственным участником торгов;

размер затрат на проведенные геологоразведочные работы;

обязательства организатора торгов и единственного участника торгов по подписанию концессионного или инвестиционного договора.

Протокол о признании торгов несостоявшимися оформляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается организатором торгов и единственным участником торгов или его представителем.

Один экземпляр протокола о признании торгов несостоявшимися остается у организатора торгов, второй передается единственному участнику торгов.

Предложения единственного участника торгов, признанных несостоявшимися, по размеру разового платежа и выполнению иных условий конкурса, зафиксированные в протоколе о признании торгов несостоявшимися, вносятся в концессионный или инвестиционный договор.

Данные о результатах торгов публикуются не позднее тридцати дней со дня подписания протокола о результатах торгов.

Участник, выигравший торги, а также единственный участник торгов, выразивший согласие на заключение концессионного или инвестиционного договора, обязан возместить затраты на организацию и проведение торгов в течение трех рабочих дней с даты их проведения и до подписания концессионного или инвестиционного договора представить организатору конкурса заверенные надлежащим образом копии платежных документов, подтверждающих возмещение затрат на организацию и проведение торгов.

Участнику, выигравшему торги, либо единственному участнику торгов, с которым заключается концессионный или инвестиционный договор, сумма внесенного задатка учитывается в счет исполнения обязательств по уплате суммы разового платежа.

В случае отказа (уклонения) участника, выигравшего торги, от подписания протокола об их результатах либо концессионного или инвестиционного договора, возмещения затрат на организацию и проведение торгов, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, внесенный им задаток возврату не подлежит.

В случае отказа (уклонения) единственного участника торгов, выразившего согласие на заключение концессионного или инвестиционного договора, от заключения концессионного или инвестиционного договора, от возмещения затрат на организацию и проведение торгов внесенный им задаток возврату не подлежит.

Участникам, не выигравшим торги, единственному участнику торгов, который не дал согласия на заключение концессионного или инвестиционного договора, единственному участнику аукциона, который не дал согласия на заключение концессионного или инвестиционного договора с уплатой разового платежа в размере стартового платежа, увеличенного на 5 процентов, а также в иных случаях, предусмотренных актами законодательства, задаток возвращается в течение 5 рабочих дней со дня проведения торгов.

За предоставление участков недр в пользование в соответствии с концессионным договором или инвестиционным договором с Республикой Беларусь инвестором в срок не позднее 12 месяцев со дня его заключения в доход республиканского бюджета уплачивается разовый платеж за право пользования недрами, а также возмещаются затраты, понесенные государством на проведенные геологоразведочные работы, в размере, определенном Министерством природных ресурсов и охраны окружающей среды.

В случае проведения торгов по выбору инвестора разовый платеж за право пользования недрами уплачивается в размере, сложившемся по их результатам, но не ниже стартового размера разового платежа.

В случае, если торги по выбору инвестора не проводятся, разовый платеж за право пользования недрами уплачивается в размере стартового платежа, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь.

Размер стартового платежа и порядок его расчета определяются Советом Министров Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

В случае выявления в ходе проведения эксплуатационной разведки в границах горного отвода:

дополнительных объемов полезных ископаемых, в отношении которых заключен концессионный договор или инвестиционный договор с Республикой Беларусь, инвестор дополнительно уплачивает разовый платеж за право пользования недрами, рассчитанный пропорционально разведанным дополнительным объемам данных полезных ископаемых;

иных видов полезных ископаемых инвестор дополнительно уплачивает стартовый платеж, рассчитанный по этим видам полезных ископаемых.

Платежи уплачиваются инвестором в срок не позднее 12 месяцев со дня утверждения в установленном законодательством порядке запасов разведанных полезных ископаемых.

По мере развития инвестиционных процессов расширяется сфера их договорного регулирования. Применяются новые виды договоров, в первую очередь связанные с обслуживанием инвестиционного процесса в целях наиболее рационального использования имеющихся ресурсов. Они направлены на оценку емкости рынка инвестиций, анализ конъюнктуры, изучение внутренней и внешней инвестиционной среды. В США действуют консультанты по инвестициям (организации и физические лица, которые за определенную плату на основе соглашений консультируют по поводу вложения средств и помогают управлять инвестиционным портфелем, действуя в соответствии с Федеральным законом (1940 г.), где содержатся нормы, предусматривающие защиту инвесторов от потерь в результате нечестного поведения консультантов. Все консультанты обязаны зарегистрироваться в Комиссии по ценным бумагам и биржам. Качество работы отражается в «рейтинге Хальберта», который составляется на основе прибылей и убытков тех лиц, которые последовали советам консультанта.

 

4. Правовые основы иностранных инвестиций

 

Иностранные инвестиции в современных условиях являются одним из главных двигателей экономического развития страны. Вместе с ними приходят новые производства, технологии, менеджмент. Это было подтверждено еще на рубеже XIX - XX веков, когда в Беларусь пришел первый капитал из-за рубежа.

Исторически первое совместное предприятие было образовано еще в 1879 году Томасом Эдисоном с компанией "Корнинг Гласс Уоркс" для выпуска ламп накаливания. По объему инвестиций в экономику дореволюционной Беларуси первое место занимала Германия. Немецкий капитал доминировал на рынке леса. Концерн "Шеринг" приобрел завод по сухой перегонке дерева в Оршанском уезде, на котором свыше 3000 рабочих производили древесного спирта и формалина на 300000 руб. в год. Производство удобрений контролировалось компанией "Х.Шайдемандль". Существовала также значительная прослойка немецких землевладельцев. Только в Мозырском уезде проживали и работали 250 немецких колонистов с семьями. Второе место по объему инвестиций принадлежало Австрии. Так, австрийцу И.Гальперину принадлежала спичечная фабрика "Прогресс-Вулкан" в г. Пинске - одна из крупнейших в Российской империи. Бельгийский капитал доминировал в льнопереработке, ему принадлежал единственный в Беларуси электротехнический завод, а также общество "Витебский трамвай". В текстильной промышленности и на железной дороге присутствовали английский и французский капиталы. В 1903 - 1906 годах функционировало белорусско-японское товарищество Альбертинской шелкокрутильни "Иокагама", китайцы владели кинотеатром "Гигант" - одним из самых популярных в г. Минске. В экономике дореволюционной Беларуси присутствовали также американские, персидские, турецкие и иные инвестиции.

Инвестиционные отношения являются разновидностью международных экономических отношений, опосредующих вывоз капитала. Однако в СССР получил распространение тезис о вредности иностранных инвестиций ("не для того проливали кровь, чтобы быть вновь закабаленными буржуями"). Возрастание роли международного инвестиционного сотрудничества после Второй мировой войны, особенно в связи с размещением производств в деколонизуемых странах, обусловило становление специального внутригосударственного законодательства, а также принятие актов международного права, обеспечивающих защиту и хозяйственную эффективность капиталовложений. В 1965 году в г. Вашингтоне под эгидой Международного банка реконструкции и развития (МБРР) была подписана Конвенция "О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами" (Вашингтонская конвенция), а в соответствии с Сеульской конвенцией учреждено Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (MIGA).

"Конвенция об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций" (Заключена в г. Сеуле 11.10.1985) (ред. от 30.07.2010) вступила в силу для Республики Беларусь 3 декабря 1992 г. Задача Агентства - стимулировать поток инвестиций в производительных целях между странами-членами и особенно в развивающиеся страны, дополняя таким образом деятельность Международного банка реконструкции и развития, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития.

Для достижения этой цели Агентство:

a) предоставляет гарантии, включая совместное и повторное страхование от некоммерческих рисков в отношении инвестиций, осуществляемых в какой-либо стране-члене из других стран-членов;

b) проводит соответствующую дополнительную деятельность по оказанию содействия потоку инвестиций в развивающиеся страны-члены и между ними.

 Агентство предоставляет гарантии от следующих видов риска:

ограничение на конвертирование и перевод прибылей в местной и иностранной валюте за пределы принимающей страны (не покрывает девальвацию);

экспроприация или аналогичные меры - любое законодательное действие или административное действие или бездействие, исходящее от принимающего правительства, в результате которого владелец гарантии лишается права собственности над своими инвестициями, контроля над ними или существенного дохода от таких инвестиций, за исключением общеприменимых мер недискриминационного характера, обычно принимаемых правительствами с целью регулирования экономической деятельности на своей территории;

нарушение договора - любой отказ принимающего правительства от договора с владельцем гарантии или нарушение такого договора в случаях, когда владелец гарантии не имеет возможности обратиться к судебному или арбитражному органу для вынесения решений по иску об отказе от договора или его нарушении или такой орган не принимает решения в течение разумного периода времени, или такое решение не может быть осуществлено;

война и гражданские беспорядки - любые военные действия или гражданские беспорядки на любой территории принимающей страны, которые не может контролировать правительство.

Агентство страхует до 90% суммы инвестиций. Страхователь ежегодно выплачивает страховой взнос от 0,45 до 1,75% от суммы проекта в зависимости от оценки вероятности наступления страхового случая в конкретной стране. При наступлении страхового случая к Агентству по принципу суброгации переходят все права требования инвестора к принимающему государству. Отношения переходят из частноправовой в публично-правовую сферу. Если государство не согласно с размером компенсации или не считает себя ответственным, проводятся переговоры в течение 120 дней. При не достижении согласия спор передается в арбитраж, решение которого окончательно. Это может быть МЦУИС, арбитражный суд ad hoc, Арбитражный Суд ICC в г. Париже, Арбитражный институт при Стокгольмской городской торговой палате и т.п.

В Республике Беларусь в Агентстве застрахованы риски запрета на перевод валюты и экспроприации по инвестиционному займу Раффайзенбанка (Австрия) на сумму 28,5 млн. дол. США, выданному ОАО «Приорбанк».

Принятие Вашингтонской конвенции было обусловлено тем, что споры, возникавшие между иностранными юридическими и физическими лицами - инвесторами, с одной стороны, и государством - реципиентом капиталовложений, с другой стороны, рассматривались как частноправовые (не носящие межгосударственный характер). Сложность состояла в том, что в этом случае спорящие субъекты занимают неравное положение в силу суверенности государства. Целью Вашингтонской конвенции были изъятие такой категории споров, как инвестиционные, из юрисдикции национальных (внутригосударственных) судов и передача их на рассмотрение в международный арбитраж, причем созданный исключительно для реализации этих задач. В качестве такового должен выступать Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС), учрежденный Вашингтонской конвенцией и функционирующий как одно из структурных подразделений МБРР.

На МЦУИС возлагается обеспечение разрешения посредством примирения и арбитража инвестиционных споров между стороной в лице государства (его представителей) и лицами других государств в соответствии с положениями Вашингтонской конвенции. МЦУИС включает административный совет и секретариат и ведет список посредников и список арбитров.

В СССР допуск иностранных инвестиций возобновился с принятием первых нормативных актов о совместных предприятиях: Указа Президиума Верховного Совета СССР от 13.01.1987 "О вопросах, связанных с созданием на территории СССР совместных предприятий, международных объединений и организаций с участием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления"; постановления Совета Министров СССР от 13.01.1987 N 48 "О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран - членов СЭВ"; постановления Совета Министров СССР от 13.01.1987 N 49 "О создании на территории СССР совместных предприятий с участием фирм капиталистических и развивающихся стран". В этих актах определялся порядок создания и деятельности совместных предприятий, с различиями правового режима в зависимости от страны происхождения инвестируемого капитала. Во всех случаях вклад иностранного инвестора не мог превышать 49% уставного фонда. Это ограничение было отменено постановлением Совета Министров СССР от 02.12.1988 N 1405, которое предоставило учредителям совместного предприятия право самим определять размер долей.

Закон СССР от 06.03.1990 "О собственности" впервые допустил создание иностранных предприятий. Указ Президента СССР от 26.10.1990 "Об иностранных инвестициях в СССР", кроме того, предусматривал портфельные инвестиции, долгосрочную аренду земли и другого имущества, национальный режим иностранных инвестиций, создание зон свободного предпринимательства, беспрепятственный вывоз прибыли. Однако поворотным пунктом стало принятие 10 декабря 1990 г. Основ законодательства об инвестиционной деятельности в СССР, где устанавливалось, что основным документом, регулирующим взаимоотношения между субъектами инвестиционной деятельности, является договор. Впервые было гарантировано, что инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, что к ним не применяются меры, равные по последствиям национализации. Эти меры должны осуществляться только на основе закона с возмещением инвестору убытков в полном объеме.

Следующий этап связан с принятием 5 июля 1991 г. Основ законодательства об иностранных инвестициях в СССР, которые в значительной мере восприняли международный опыт в данной области. В соответствии с этими Основами в Республике Беларусь 14 ноября 1991 г. был принят Закон N 1242-XII "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь", а также издано постановление Совета Министров Республики Беларусь от 24.02.1992 N 97 "Об особенностях создания иностранных предприятий на территории Республике Беларусь". В настоящее время деятельности иностранных инвесторов и коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории Республики Беларусь посвящен раздел 4 ИК. На иностранных инвесторов распространяется общее законодательство о предпринимательской деятельности, за изъятиями, установленными в специальных нормативных актах (ГК, БК и т.д.).

Возникает вопрос о том, нужно ли специальное законодательство об иностранных инвестициях, если все субъекты хозяйствования должны действовать в равных условиях национального правового режима (ст. 13 Конституции Республики Беларусь). Суть последнего состоит в том, что правовой режим иностранных инвестиций не может быть менее благоприятным, чем соответствующий режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности субъектов страны-реципиента. В наиболее экономически развитых странах специального законодательства нет. В них к деятельности иностранных инвесторов применяются общие нормы, регулирующие предпринимательскую деятельность. По общему правилу предоставления особых гарантий иностранным инвесторам не требуется.

В условиях Республики Беларусь необходимо привлечь иностранный капитал в реформируемую экономику, поэтому требуется специальное законодательство, позволяющее состыковать внутреннюю правовую систему с общепринятыми, привычными для потенциальных инвесторов стандартами.

В соответствии с Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 12.12.2001 N 1795 (ред. от 06.04.2011) в целях повышения эффективности работы по привлечению иностранных инвестиций в экономику республики, обеспечения проведения последовательной государственной политики в этой области создан Консультативный совет по иностранным инвестициям при Совете Министров Республики Беларусь под председательством Премьер-министра Республики Беларусь. Задачами Совета по иностранным инвестициям являются: выработка предложений по совершенствованию инвестиционного законодательства; формированию благоприятного инвестиционного имиджа Республики Беларусь за рубежом; совершенствованию налоговой политики, таможенных процедур и системы бухгалтерского учета; развитию финансовых рынков и финансовых институтов.

Этой же цели служат двусторонние соглашения о взаимном поощрении и взаимной защите инвестиций, а также соглашения об избежании двойного налогообложения. Эти соглашения могут распространяться как на последующие, так и на предыдущие инвестиции. Недопустимо заключение данных соглашений с теми странами, в которых имеются безналоговые (оффшорные) зоны.

Иностранные инвестиции оказывают двойственное воздействие на социально-экономическое развитие страны-реципиента. С одной стороны, они стимулируют развитие отдельных отраслей и производств, привнося новые технологии, управленческий и организационный опыт, с другой - часто порождают острые хозяйственные диспропорции, социальные конфликты, препятствуя развитию местного предпринимательства, создавая предпосылки для сохранения и углубления в будущем иностранного инвестирования и для появления социально-экономической отсталости и зависимости. В связи с этим первоочередной задачей государственных органов является совершенствование инвестиционной политики. Она должна быть направлена на привлечение иностранных инвестиций в экономику Беларуси и предусматривать одновременно меры по предотвращению их негативного влияния.

Наиболее характерными формами недобросовестности зарубежных инвесторов в странах с переходной экономикой, в частности в Беларуси, могут быть обозначены следующие: размещение на территории Беларуси экологически опасных производств и складирование здесь опасных отходов; свертывание местного производства, чтобы обеспечить доминирование на соответствующем рынке зарубежных предприятий; превращение белорусских предприятий в зависимые технологические придатки зарубежных компаний, не способные к самостоятельному развитию; извлечение иностранным инвестором максимальной прибыли с предприятия любой ценой в кратчайший срок за счет предельной эксплуатации оборудования и интенсификации труда, увольнения части наемных работников и т.п. Зачастую инвестор покупает предприятие с целью дальнейшей спекулятивной перепродажи. Все это требует осуществления компетентного контроля за деятельностью иностранных инвесторов.

Иностранные инвесторы вправе создавать юридические лица с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также открывать их филиалы и представительства.

Общепризнанными элементами благоприятного правового режима являются гарантии от принудительных отчуждений, перевода доходов и средств при прекращении инвестиционной деятельности, компенсаций при национализации и реквизиции и т.п. Данное положение соответствует Хартии экономических прав и обязанностей государств, принятой Генеральной Ассамблеей ООН в декабре 1974 г. и признающей право каждой страны на национализацию собственности, имущества иностранных лиц как элемент государственного суверенитета.

Наибольшие объемы инвестиций из-за рубежа поступают в форме иностранных кредитов, которые предоставляются под гарантии Правительства Республики Беларусь на основании решения Правительства Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

Иностранные кредиты, привлеченные Республикой Беларусь (Правительством Республики Беларусь) и предоставленные юридическому лицу Республики Беларусь на условиях переуступки, приравниваются к иностранным кредитам, полученным под гарантии Правительства Республики Беларусь.

Иностранными кредиторами являются иностранные государства и их административно-территориальные единицы в лице уполномоченных органов, международные организации и иностранные юридические лица, предоставляющие Республике Беларусь либо юридическим лицам Республики Беларусь (далее - инвестор (заемщик) кредиты в иностранной валюте.

Привлечение и погашение иностранных кредитов осуществляются на условиях, определяемых международным договором, или (и) межбанковским соглашением, или (и) индивидуальным кредитным соглашением, или (и) иным кредитным соглашением (далее - кредитное соглашение).

Предложения о предоставлении иностранных кредитов под гарантии Правительства Республики Беларусь для рассмотрения целесообразности их использования направляются республиканским органом государственного управления (государственной организацией, подчиненной Правительству Республики Беларусь), получившим указанные предложения от иностранного кредитора или от белорусского инициатора использования кредитов (инвестора (заемщика)), в Министерство экономики Республики Беларусь, Министерство финансов Республики Беларусь, Министерство иностранных дел Республики Беларусь и Национальный банк Республики Беларусь.

В случае, если проекты кредитных соглашений, предусматривающие предоставление кредитов под гарантии Правительства Республики Беларусь, содержат положения о необходимости после их подписания получить по ним юридическое заключение, указанные проекты представляются в Министерство юстиции Республики Беларусь для дачи заключения о соответствии данных проектов законодательству Республики Беларусь, а после их подписания - для дачи юридического заключения.

Юридическое заключение является документом, выдаваемым Министерством юстиции Республики Беларусь, как правило, по форме, предусмотренной подписанным сторонами кредитным соглашением, и содержащим сведения о соответствии положений кредитного соглашения законодательству Республики Беларусь и указание на то, что кредитное соглашение со стороны заемщика подписано в установленном законодательством Республики Беларусь порядке уполномоченным на то лицом, а также иные сведения.

При положительных заключениях на поступившие от государственных органов предложения (проекты кредитных соглашений) вопрос о привлечении иностранных кредитов под гарантии Правительства Республики Беларусь вносится на рассмотрение Правительства Республики Беларусь.

Предложения иностранных небанковских кредитно-финансовых организаций о предоставлении кредитов под гарантии Правительства Республики Беларусь направляются в уполномоченный решением Правительства Республики Беларусь банк для рассмотрения их в порядке, установленном Правительством Республики Беларусь. При положительном заключении данного банка дальнейшее рассмотрение этих предложений осуществляется в соответствии с частью первой настоящей статьи.

На основании решения Правительства Республики Беларусь проводятся переговоры с представителями иностранных кредиторов о подписании соответствующих кредитных соглашений.

Условием предоставления гарантии Правительства Республики Беларусь под иностранный кредит является наличие инвестиционного проекта, получившего заключение государственной комплексной экспертизы. Проект решения о предоставлении гарантии и инвестиционный проект, получивший заключение государственной комплексной экспертизы, включая заключение Министерства финансов Республики Беларусь, вносятся со всеми материалами Министерством экономики Республики Беларусь в Правительство Республики Беларусь в течение 30 дней со дня завершения государственной комплексной экспертизы.

Гарантия Правительства Республики Беларусь по исполнению обязательств инвестора (заемщика) перед иностранным кредитором предоставляется Правительством Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь.

После принятия Правительством Республики Беларусь решения о предоставлении гарантии под иностранный кредит и до оформления этой гарантии, а также до подписания кредитного соглашения по кредиту инвестор (заемщик) должен заключить с Министерством финансов Республики Беларусь, банком, уполномоченным решением Правительства Республики Беларусь обслуживать иностранные кредиты (далее - банк-агент), и банком-гарантом договор о порядке переуступки, использования и погашения иностранного кредита.

Существенными условиями такого договора являются обеспечение исполнения обязательств инвестора (заемщика) и его ответственность, включая предоставление Министерству финансов Республики Беларусь в случаях и порядке, установленных законодательством, права взыскания подлежащих уплате инвестором (заемщиком) средств в бесспорном порядке со счетов инвестора (заемщика).

Банк-агент и (или) инвестор (заемщик) имеют право осуществлять платежи по иностранному кредиту только после подписания договора о порядке его переуступки, использования и погашения.

Финансирование инвестиционного проекта осуществляется при условии проведения инвестором (заемщиком) торгов (тендеров) по закупкам необходимых для реализации проекта товаров (работ, услуг) (далее - торги (тендеры) по закупкам) и подписания по их результатам договора (договоров) на их поставку.

В случае предоставления целевого кредита торги (тендеры) по закупкам не проводятся, но техническое и экономическое обоснование инвестиционного проекта должно содержать обоснование целесообразности поставки выбранного товара (работ, услуг), сравнение технических и стоимостных характеристик этого товара с имеющимися аналогами других национальных и зарубежных производителей.

Проведение торгов (тендеров) по закупкам в рамках инвестиционного проекта осуществляется инвестором (заемщиком) или уполномоченной им внешнеторговой организацией в соответствии с законодательством Республики Беларусь (за исключением случаев, предусмотренных частью четвертой настоящей статьи).

Расходы на организацию и проведение торгов (тендеров) по закупкам оплачиваются инвестором (заемщиком).

В случае предоставления иностранным кредитором кредита с условием проведения международных торгов (тендеров) по закупкам проведение таких торгов (тендеров) осуществляется инвестором (заемщиком) в соответствии с требованиями этого кредитора и контролируется его представителями и Министерством экономики Республики Беларусь.

Контроль за целевым и своевременным использованием иностранных кредитов, а также своевременным погашением задолженности по иностранным кредитам осуществляется банком-агентом, банком-гарантом, Министерством финансов Республики Беларусь и республиканским органом государственного управления (государственной организацией, подчиненной Правительству Республики Беларусь), в подчинении которого находится инвестор (заемщик), если такое подчинение инвестора (заемщика) имеется, а также иными органами валютного контроля в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

В случае неисполнения инвестором (заемщиком) в установленные сроки обязательств по платежам за иностранные кредиты и невозможности взыскания средств с инвестора (заемщика) в установленном порядке эти обязательства исполняются банком-гарантом.

В случае неисполнения обязательств по платежам за иностранные кредиты инвестором (заемщиком) и банком-гарантом и предъявления иностранным кредитором в соответствии с гарантией Правительства Республики Беларусь платежных требований к Правительству Республики Беларусь Министерство финансов Республики Беларусь по решению Правительства Республики Беларусь производит платеж из средств, предусматриваемых в законе о республиканском бюджете на очередной финансовый год.

Порядок реструктуризации задолженности по иностранному кредиту и возмещения инвестором (заемщиком) средств в республиканский бюджет на основе платности, срочности и возвратности определяется Правительством Республики Беларусь.

Гарантии Правительства Республики Беларусь могут предоставляться банкам Республики Беларусь по обязательствам инвесторов (заемщиков) за получаемые ими кредиты для реализации инвестиционных проектов.

Условием предоставления гарантии Правительства Республики Беларусь под кредиты банков Республики Беларусь является наличие инвестиционного проекта, получившего заключение государственной комплексной экспертизы. Проект решения о предоставлении гарантии после согласования его с Министерством экономики и Министерством финансов Республики Беларусь вносится на рассмотрение Правительства Республики Беларусь республиканским органом государственного управления (государственной организацией, подчиненной Правительству Республики Беларусь), в подчинении которого находится инвестор (заемщик), если такое подчинение инвестора (заемщика) имеется, либо местным исполнительным и распорядительным органом.

Гарантия Правительства Республики Беларусь по исполнению обязательств инвестора (заемщика) перед кредитором оформляется на основании решения Правительства Республики Беларусь.

После принятия Правительством Республики Беларусь решения о предоставлении гарантии под кредиты банков Республики Беларусь Министерство финансов Республики Беларусь оформляет гарантию Правительства Республики Беларусь и определяет порядок исполнения Правительством Республики Беларусь обязательств по этой гарантии.

В случае нецелевого использования инвестором (заемщиком) банковских кредитов, полученных под гарантии Правительства Республики Беларусь, Министерство финансов Республики Беларусь имеет право приостановить исполнение обязательств по гарантии Правительства Республики Беларусь.

Решение о прекращении исполнения обязательств по гарантии Правительства Республики Беларусь принимается Правительством Республики Беларусь в соответствии с ГК Республики Беларусь.

Контроль за целевым и своевременным использованием кредитов, а также своевременным погашением задолженности по кредитам банков Республики Беларусь осуществляется банком-кредитором, Министерством финансов Республики Беларусь, республиканским органом государственного управления (государственной организацией, подчиненной Правительству Республики Беларусь), местным исполнительным и распорядительным органом, которым был внесен на рассмотрение Правительства Республики Беларусь вопрос о предоставлении гарантии в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Например, в соответствии с приказом Министерства лесного хозяйства Республики Беларусь от 11.09.2009 N 181 "Об осуществлении закупок подчиненными организациями"  руководителям организаций, подчиненных Министерству лесного хозяйства, предписано разработать и утвердить положение о порядке осуществления закупок товаров за счет иностранных кредитных линий, предусмотрев в нем, что договор на приобретение товаров инвестиционного импорта считается заключенным с момента его согласования Министерством лесного хозяйства.

Закупка товаров иностранного производства (происхождения) осуществляется у производителей (их официальных представителей), если иное не установлено Министерством лесного хозяйства и законодательством Республики Беларусь:

- на сумму до 2000 базовых величин включительно - самостоятельно;

- на сумму свыше 2000 базовых величин - по согласованию с Министерством лесного хозяйства с обязательным применением соответствующей процедуры закупки.

Решение по согласованию закупки товаров инвестиционного импорта выносится комиссией Министерства лесного хозяйства по эффективному использованию финансовых ресурсов и принятию мер по повышению эффективности работы подчиненных организаций.

В соответствии с Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 02.08.2002 N 107 юридические лица Республики Беларусь, являющиеся заемщиками по иностранным кредитам, привлекаемым под гарантии Правительства Республики Беларусь, за предоставление гарантии Правительства Республики Беларусь перечисляют в республиканский бюджет средства в иностранной валюте в размере 1,5 процента от суммы иностранного кредита.

Указанные платежи осуществляются заемщиками единовременно в течение 30 календарных дней с даты вступления в силу договоров между Министерством финансов Республики Беларусь, заемщиками, банками-агентами и банками-гарантами о порядке использования и погашения иностранных кредитов.

Поступающие средства подлежат зачислению в доход республиканского бюджета путем их единовременного перечисления заемщиками непосредственно на Единый казначейский счет Министерства финансов.

Юридические и физические лица Республики Беларусь имеют право осуществлять инвестиционную деятельность за пределами Республики Беларусь.

Инвестиционная деятельность юридических и физических лиц Республики Беларусь при направлении ими инвестиций на территорию иностранных государств может осуществляться в следующих формах:

создание юридических лиц, в том числе банков и небанковских кредитно-финансовых организаций с участием инвестиций юридических и физических лиц Республики Беларусь, а также филиалов (представительств) банков Республики Беларусь;

приобретение имущества или имущественных прав, а именно:

- недвижимости;

- доли в уставном фонде юридических лиц иностранных государств;

- ценных бумаг;

в любых других формах, не противоречащих законодательству иностранных государств и соответствующих международным договорам Республики Беларусь.

Учет и контроль за инвестициями, направляемыми юридическими лицами Республики Беларусь и индивидуальными предпринимателями на территорию иностранных государств, включая приобретение недвижимости и ценных бумаг, вложение в уставные фонды иностранных юридических лиц, осуществляются Национальным банком Республики Беларусь.

Вложение в уставные фонды юридических лиц на территории иностранных государств имущества Республики Беларусь осуществляется с согласия собственника или уполномоченных им республиканских органов государственного управления (государственных организаций, подчиненных Правительству Республики Беларусь) и только после экспертизы достоверности оценки стоимости неденежного вклада, проводящейся в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Белорусские участники зарубежных предприятий обеспечивают своевременный перевод прибыли и доходов в Республику Беларусь, а также уплату налогов в соответствии с законодательством и международными договорами (двусторонние соглашения об избежании двойного налогообложения).

 

Тема 19

 

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПРАВА ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАН

И МЕЖДУНАРОДНОГО ХОЗЯЙСТВЕННОГО ПРАВА

 

Литература

    1. Аносов, М.А. Формирование европейского договорного права / М.А. Аносов // Вест­ник Московского государственного университета. – Серия 11. – Право. – 2010. – № 4. – С. 120– 128.

    2. Волков, А.К. Актуальные вопросы определения права, применимого к договорным обя­за­тельствам в странах ЕС / А.К. Волков // Правоведение. – 2009. – № 6. – С. 169– 180.

    3. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / [ Р.А. Курбанов и др.]: под ред. С.Н. Бабурина, Р.А. Курбанова. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2013. – 383 с. – (Серия «Юриспруденция РГТЭУ»).

4. Дубовицкая, Е. А. Европейское корпоративное право / Е. А. Дубовицкая. - 2-е изд., пере­­раб. и доп. - Москва: Волтерс Клувер, 2008. - 261 с.

5. Европейский Союз: Основополагающие акты в редакции   Лиссабонского договора с комментариями. – М.: ИНФРА-М, 2010.

6. Единообразный торговый кодекс США : пер. с англ. – М.: Междунар. центр финансово-экономического развития, 1996. – 427 с.

7. Зенин, И.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран / И.А. Зенин. – Москва: Юрайт: Высшее образование, 2011. – 247 с.

8. Калашников, Г.О. Слияние и поглощение компаний по праву Европейского Союза / Г.О. Калашников. – М.: Международные отношения, 2007. – 264 с.

9. Коммерческий кодекс Франции (Регламентарная часть) / предисл., пер. с фр., комментарии и примечания В.Н. Захватаева. – Волтерс Клувер, 2010. – 672 с.

10. Международное коммерческое право: учеб. пособие / А.Ю. Бушев, О.А. Городов, Н.А. Джо­бава [и др.] / Под ред. В.Ф. Попон­до­пу­ло – М.: Омега-Л, 2006. – 472 с.

11. Международное экономическое право: учебное пособие / коллектив авторов ; под. ред. А.Н. Вылегжанина. – М.: КНОРУС, 2012. – 272 с.

12. Основы немецкого торгового и хозяйственного права / Герм. Фонд междунар. пра­во­во­го сотрудничества. – М.: БЕК, 1995. – 285 с.

13. Пиляева, В.В. Гражданское и торговое право зарубежных стран / В.В. Пиляева. – Москва: Велби, 2008. – 143 с.

14. Право Европейского Союза в 2 т. Т. 1. Общая часть : учебник для бакалавров / С.Ю. Кашкин, А.О. Четвериков ; под общ. ред. С.Ю. Кашкина. – 4-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство Юрайт, 2013. – 647 с. – Серия : Бакалавр. Углубленный курс.

15. Право Европейского Союза : учебник для вузов / под. ред. А.Я. Капустина. – М.: Издательство Юрайт, 2013. – 387 с. – Серия : Магистр.

16. Право Европейского Союза : учебник для магистров / под. ред. С.Ю. Кашкина. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство Юрайт ; ИД Юрайт, 2012. – 1119 с. – Серия : Магистр.

17. Резепова В.Е. Право Евросоюза: курс лекций // В.Е. Резепова. – М.: Ей Пи Эр Медиа, 2010. – 150 с.

18. Сидорчук, В.К. Правовой статус субъектов хозяйствования в зарубежных странах / В.К. Сидорчук // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. – 2006. – № 15. – С. 56 – 65.

19. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах. Закон об обществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственных кооперативах : пер. с нем. / сост. В. Бергманн ; науч. Ред. Т.Ф. Яковлева. – М.: Волтерс Клувер, 2009. – 632 с.

20. Хансон, Е. Дискуссия в немецком праве о введении нового юридического лица – единого европейского общества с ограниченной ответственностью / Е. Хансон // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. – 2012. - № 3. – С. 86 – 91.

21. Шумилов, В.М. Международное право: Учебник для бакалавриата вузов / В.М. Шумилов. – 2-е изд. перераб. – М.: Междунар. Отношения, 2012. – 528 с. чз

  22. Шумилов, В.М. Право Всемирной торговой организации (ВТО) : учебник для магистров и аспмрантов / В.М. Шумилов. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Издательство Юрайт, 2013. – 219 с. – Серия : Магистр.

23. Янович, И.С. Антимонопольное законодательство зарубежных стран: общая харак­те­рис­тика / И.С. Янович // Вестник Московского государственного университета. – Серия 6. Право. – 2010. – № 6. – С. 102– 112.

 

1. Понятие и источники хозяйственного права

зарубежных стран

 

Предыдущие темы посвящены рассмотрению основных аспектов национального хозяйственного права. Однако Беларусь все более активно включается в экономические отношения с другими государствами и наднациональными объединениями. Сегодня предприниматели, государства и межгосударственные союзы конкурируют друг с другом на глобальном рынке, предоставляя наилучшие условия для инвесторов, предлагают идентичные товары и услуги по выгодным ценам.

Ключевым термином в характеристике современной экономической деятельности является взаимозависимость. В литературе говорится о трансграничных товаропотоках, движении денег, ценных бумаг, рабочей силы, о торговых войнах, колебаниях курсов ведущих мировых валют и их влиянии на национальную денежную политику.

Предприниматель как исходный пункт всей системы хозяйствования характеризуется двумя признаками: видом предпринимательской деятельности и масштабами предприятия (к предпринимательству не относятся: научная, творческая деятельность и свободные профессии). Хозяйственное право зарубежных стран касается особенностей правового регулирования предпринимательской деятельности в других государствах, которые необходимо учитывать участникам внешнеэкономических отношений.

Зарубежное хозяйственное право сформулировано преимущественно из общих положений частного права и является, таким образом, особым частным правом предпринимателей. Однако в нем содержатся и многие публично-правовые нормы. Они касаются государственной регистрации и наименования фирм, бухгалтерского учета и банковского надзора, права обществ, банкротства, права промышленной собственности и права конкуренции. Хозяйственное законодательство отличается большей степенью вмешательства государства в сферу экономических отношений. В ряде государств наряду с гражданскими были приняты торговые кодексы (Франция - 1807 год, Германия - 1897 год, Чехия - 1991 год), которые в силу характера предмета регулирования (хозяйство) несравнимо более стабильны, нежели конституции, и действуют до сегодняшнего дня.

Для Беларуси является актуальным опыт решения в странах Центральной и Восточной Европы задачи преобразования централизованно-управляемого планового хозяйства в эффективную рыночную экономику. При этом очень важным является такой аспект, как сохранение социальных гарантий для населения, недопущение снижения доходов наемных работников. Попытка проведения реформы за счет граждан везде оказалась безуспешной, поскольку только человек является конечным потребителем товаров и услуг, а значит и реальным инвестором. При этом главной функцией государства должно явиться создание правового поля, благоприятного для развития частного предпринимательства.

Хозяйственное право в зарубежных странах в последние годы переживает существенную содержательную и системную трансформацию, которая обусловлена в решающей мере доминирующими идеями и тенденциями в экономической сфере - глобализацией, высокими показателями либерально-социального хозяйства, переходом человечества в информационную эпоху с ее всеохватывающей коммуникационной сетью, в которой теряют свое значение такие привычные факторы, как пространство и время. Необходимость быстро реагировать на многочисленные новые процессы обусловливает рыночный характер новейших актов законодательства, которые предоставляют в соответствии с принципами свободы предпринимательства и договора участникам хозяйственных отношений возможности для их самостоятельного моделирования под собственную ответственность. Учредительно-инвестиционные, торговые, подрядные и иные предпринимательские договоры являются в условиях глобализации хозяйства выходом из ситуации тотальной коллизионности национальных законодательств. В современных условиях попытка сколько-нибудь исчерпывающего законодательного урегулирования практически любого отношения сопровождалась бы принятием громоздкого документа (скорее всего, кодекса). Традиционно принятие закона в зарубежных странах занимает много лет, сопровождается обсуждением в предпринимательских и научных кругах. К моменту введения в действие такой акт в значительной мере и, прежде всего, в конкретной части утратил бы свою актуальность, а еще хуже - затруднил бы хозяйственный оборот. В связи с этим детализированность законов, стремление к конкретизации их предписаний несовместимо с современным либеральным динамичным хозяйством.

В целом нормативное качество хозяйственных договоров чаще всего уступает уровню законодательного обеспечения хозяйственных операций, поэтому реализация хозяйственной конституции обеспечивается субсидиарной деятельностью по отношению к законодательным органам судов, рассматривающих хозяйственные споры. Высокий уровень специализации позволяет нарабатывать необходимую методологию, формировать профессиональные кадры, способные не только применять непосредственно действующие предписания, но и интерпретировать рамочные нормы. Именно в решениях судов сегодня чаще всего участники хозяйственных отношений находят ответы на спорные вопросы. В связи с этим судебная практика все в большей мере выполняет функции нормативного источника в хозяйственной сфере. Высшие специализированные судебные инстанции еженедельно издают и распространяют сборники судебных решений, без использования которых невозможна профессиональная деятельность юриста-хозяйственника. Таким образом, хозяйственное право в зарубежных странах последовательно приобретает черты прецедентности.

Уже в 1992 году авторы всемирно известного труда "Основные правовые системы современности" отмечали важность судебных решений и опасность признания исключительности закона, сопряженного с отказом от квалификации судебной практики в качестве источника права. Они полагают, что даже во Франции и ФРГ судебная практика в ряде сфер играет ведущую роль в развитии права и даже доктринальные произведения зачастую являются изложением судебной практики. Обращается внимание на все увеличивающееся число различного рода сборников и справочников судебной практики, которые пишутся не для историков права или социологов и не для удовольствия читателей: они создаются для юристов-практиков, и их роль объяснима лишь тем, что судебная практика является в прямом смысле слова источником права. Количество и качество этих сборников дают представление о роли судебной практики как источника права, в том числе в романо-германских правовых системах (Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. - М., 1996. - С. 96).

Хозяйственное право относится к числу основных дисциплин программы подготовки специалистов-юристов и юристов-экономистов в зарубежных странах. В первую очередь излагаются темы о предпосылках развития и основных понятиях хозяйственного права, в рамках которых раскрываются социально-экономические предпосылки хозяйственного права (хозяйство как предмет регулирования; роль государства и правового порядка в функционировании экономики), даются определения понятий хозяйственного права и управления хозяйством.

Ядро курса составляют хозяйственно-конституционное право, включающее конституционные принципы, имеющие особое конституционно-правовое значение (демократизм, правовое государство, унитарное либо сложное государство); основные права и свободы (гарантии собственности, основания ограничения собственности и отчуждения имущества; компенсации и возврат; огосударствление и социализация); предпринимательская и профессиональная свободы, запрет на принудительные работы; свобода объединений; свобода выбора места для ведения предпринимательской деятельности, свобода движения людей и имущества; защита коммерческой тайны; равноправие субъектов предпринимательства; принципы публичного регулирования и осуществления хозяйственной деятельности (полномочия государственных органов и органов местного самоуправления; пределы государственного регулирования; юридические лица хозяйственного права как субъекты хозяйственных отношений).

Своеобразную особенную часть хозяйственного права образуют институты правового регулирования предпринимательской деятельности (понятие, источники нормативного регулирования, юридические требования к началу ведения предпринимательства, организационно-правовые формы); конкурентное право (антикартельное регулирование, защита от недобросовестной конкуренции; конкурентные аспекты законодательства о торговых марках и товарных знаках, патентах, промышленных образцах); надзор за отдельными сферами хозяйствования (железными дорогами, линиями энергоснабжения, воздушным транспортом, водным транспортом, трубопроводами, за банками и страховыми организациями); права управления экономикой. Непрямое регулирование включает воздействие через бюджетную, финансовую, кредитную и налоговую политику. Прямое регулирование присутствует прежде всего в сфере внешней торговли (таможенное и валютное законодательство, регулирование цен на некоторые товары (молоко, зерновые)); к управлению относятся также меры по стимулированию экономики (субсидии, поддержка сельхозпроизводителей). В заключение изучаются темы, касающиеся публичного предпринимательства: понятие публичного предпринимательства, государственные монополии (соляная, табачная, винно-водочная, азартных игр), приватизация.

Основным субъектом изучаемых отношений является предприниматель, поэтому в учебной литературе хозяйственное право часто оценивается как специальное право предпринимателей.

 

 

2. Субъекты хозяйственной (предпринимательской)

деятельности. Правовой статус коммерсантов

 

Зарубежное хозяйственное право содержит развитую систему прав и обязанностей граждан, позволяющих уверенно вести хозяйственную деятельность в различных формах и участвовать в ней своим капиталом.

Прежде всего допускается индивидуальное предпринимательство. Индивидуальными предпринимателями в зарубежных правовых системах признаются физические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность в различных сферах производства (промышленность, транспорт, торговля, банки и т.д., за исключением следующих: наука, искусство, спорт, сельское и лесное хозяйство) от своего имени. Индивидуальные предприниматели именуются: в ФРГ - Einzelunternehmung, во Франции - Entreprise individuelle, в Великобритании и Канаде - Sole proprietorship, в США - Individual proprietorship, в Италии - Ditta individuale и т.д.

Предприниматель обязан зарегистрироваться в торговом реестре, приобрести разрешение (патент) на ведение хозяйственной деятельности с уплатой установленной пошлины, вести торговые книги, отражающие состояние имущества и результаты коммерческой деятельности.

В Германии, Чехии и других странах посредством специальной доверенности (прокуры) предприниматель наделяет прокуриста (другое физическое лицо) полномочиями совершить действия, которые имеют правовые последствия. Право на осуществление сделок с недвижимым имуществом особо оговаривается в доверенности. Предоставленная прокура вступает в силу с момента записи в торговый реестр. Если прокура была предоставлена нескольким лицам, то запись должна содержать определение, может ли каждый из прокуристов действовать самостоятельно, или сколько из них должны действовать совместно.

Количество индивидуальных предпринимателей в зарубежных странах исчисляется миллионами. Однако их роль в экономической жизни относительно невелика и функционируют они, в основном, в сфере розничной торговли и обслуживания. Доминирующую роль в экономике играют объединения предпринимателей, действующие в различных правовых формах.

Общим для всех корпоративных форм предпринимательства является то, что они представляют собой объединения на основе договора лиц, преследующих общую цель. Необходимым условием создания общества, например, согласно ст. 705 ГК Германии является заключение учредительного договора, отражающего общую для участников цель. Основные положения права обществ Германии (Gesselschaftsrecht) закреплены в Гражданском кодексе 1897 года (Burgerliches Gesetzbuch), Торговом кодексе 1897 года (Handelsgesetzbuch), в Законе об обществах с ограниченной ответственностью (Gmbh - Gesetz) и Законе об акционерных обществах (Aktiengesetz).

В праве Германии (что характерно для абсолютного большинства экономически развитых государств) все хозяйственные общества делятся на две группы: общества, основанные на объединении лиц (Personengesellschaften), и общества, основанные на объединении капитала (Kapitallgesellschaften).

Как следует из названия, в обществе, основанном на объединении лиц (по ГК - товарищество), главную роль играют его участники, которые ведут дела и представляют товарищество в отношениях с третьими лицами. Вступление в товарищество новых лиц возможно лишь с согласия его участников, а смерть или ликвидация участника является основанием прекращения товарищества, если в договоре не предусмотрен переход прав к наследнику. Организационная структура персональных обществ строится на принципе зависимости общества от его участников, что приемлемо для средних по масштабам предприятий. Их создается примерно в сто раз больше, нежели акционерных обществ. Характерным и объединяющим признаком различных типов товариществ выступает их зависимость от личностей участников. Товарищество поэтому может быть представлено во внешних отношениях, как правило, самими его участниками. Иные лица вправе представительствовать, если это юридически определено участниками.

Тесная взаимосвязь участников выражается далее в доверии участников друг к другу и к товариществу относительно принятия решения, распределения прибыли, заключения сделок. В договорах о товариществах может предусматриваться, что общества будут продолжать функционирование через вступление в наследование конкретных лиц. Таким образом, одним из преимуществ персональных обществ выступает большая возможность усмотрения участников при определении параметров товарищества применительно к интересам участников, исходя из принципов свободы договора.

Важной чертой товарищества также является неограниченная ответственность участников по его обязательствам. Это обусловлено тем, что персональные общества не являются юридическими лицами, не имеют уставного фонда и правосубъектностью не обладают.

Общества, основанные на объединении капитала, являются юридическими лицами и могут иметь права и исполнять обязанности с момента занесения их в торговый реестр. При создании общества на первый план выходит формирование определенного минимального капитала (уставного капитала), что и является предпосылкой получения правоспособности, а также ограничения имущественной ответственности. Деятельность общества и взаимодействие с третьими лицами осуществляется через предусмотренные в законах органы. Исключение ответственности участников своим личным имуществом по обязательствам общества снижает степень риска и способствует предпринимательской активности. Президент Колумбийского университета Н.М.Батлер (1911 год) оценивал коммерческие корпорации как величайшее из открытий нового времени, даже более важное, чем пар и электричество.

Товарищества (персональные общества).

1. Гражданско-правовые общества (нем. BGB-Gesellschaft). Единственной предпосылкой для их существования выступает заключение договора для достижения общей цели, в реализации которой должен участвовать каждый товарищ в согласованных формах. Ответственность этих обществ ограничена имуществом самого общества, что снижает их распространенность, поскольку ограничение ответственности должно находить признание у контрагентов.

2. Полное товарищество (амер. General partnership, англ. Unlimited partnership, фр. Societe en nom collectif, итал. Societa in nome collektivo, нем. Offene Handelsgesellschaft). Является распространенной формой ведения хозяйственной деятельности практически во всех странах (в США их, например, свыше 1,5 млн.). Целью полного товарищества является осуществление коммерческой деятельности под единым фирменным наименованием. Основной его чертой выступает неограниченная и солидарная имущественная ответственность всех его участников по обязательствам товарищества, что повышает кредитоспособность. Однако этот фактор важен для небольших предприятий, так как в рамках крупных фирм ответственность физических лиц не имеет решающего значения. В случае выхода одного из участников из полного товарищества он продолжает нести ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выхода. Однако, как правило, претензии, предъявляемые к вышедшему участнику, теряют силу за давностью через пять лет после его выхода из товарищества.

Полное товарищество - самостоятельная хозяйственная единица. Оно имеет свое наименование (фирма), может быть кредитором и дебитором, приобретать собственность и другие права, выступать в суде в качестве истца и ответчика. Однако полное товарищество не является юридическим лицом, имущество его является совместной собственностью членов, которые не имеют в силу долевого участия определенной квоты. Полученная прибыль распределяется пропорционально доле участия каждого из них в имуществе товарищества. Уступка доли участия возможна только с согласия остальных членов.

Число членов полного товарищества не ограничивается. Условием создания является заключение учредительного договора между двумя или более лицами, в числе которых могут выступать юридические и физические лица. С момента заключения учредительного договора полное товарищество считается созданным с точки зрения внутренних отношений, а во внешних отношениях с третьими лицами оно начинает действовать после регистрации в торговом реестре или с началом хозяйственной деятельности еще до занесения в реестр.

В соответствии с принципом свободы договорных отношений участники вправе самостоятельно определять порядок ведения дел товарищества. Если они не договорились об ином, то внутренние отношения регулируются законом. В частности, они должны внести согласованные суммы в установленный срок, должны способствовать достижению совместной цели и подчиняться принципу верности, который запрещает конкурировать с товариществом, совершать сделки в сфере деятельности товарищества без согласия других участников, участвовать в другом субъекте хозяйствования, действующем в аналогичной сфере.

В рамках ведения дел товарищества при обычных сделках действует принцип самостоятельного ведения дел для всех участников, если другие участники не возражают против заключения конкретной сделки. Для заключения необычных (по цели, содержанию, риску) сделок необходимо решение всех участников товарищества.

Правовые отношения участников товарищества с третьими лицами регулируются законом, как правило, в императивном порядке. Во внешних отношениях товарищество представляют все его участники на основе принципа самостоятельного представительства. Отступления допустимы, когда один из участников лишен права на представительство или принимается решение о совместном представительстве, причем эти отклонения действительны лишь с внесением их в торговый реестр, то есть каждый из участников вправе представлять товарищество, если в реестре не зафиксировано иное.

3. Коммандитное товарищество. Для случая, когда не все участники коммерческого проекта готовы нести риск неограниченной имущественной ответственности, предлагается правовая форма коммандитного товарищества (в Великобритании и США - Limited partnership, в Италии - Societa in accomandita semplise, во Франции - Societe en commandite simple, в ФРГ - Kommanditgesellschaft и т.д.). Оно отличается от полного товарищества тем, что имеет два вида участников: комплементарий и коммандитист. Комплементарий отвечает неограниченно всем своим имуществом, а ответственность коммандитиста ограничивается вкладом в имущество товарищества, размер которого указывается в торговом реестре. В связи с этим коммандитист несет неограниченную ответственность в том случае, если товарищество еще до момента его регистрации в торговом реестре вступило в деловые отношения с третьими лицами и он дал на это свое согласие. В случае внесения коммандитистом лишь части вклада он отвечает по обязательствам своим личным имуществом в размере недовнесенной суммы. Включение имени коммандитиста в фирменное наименование делает его неограниченно и солидарно ответственным наряду с полными товарищами по обязательствам фирмы.

Коммандитист не имеет права на ведение дел товарищества. Однако он вправе заявлять возражение в случае "необычных" сделок.

При выбытии из товарищества полного товарища договор товарищества прекращает действие либо заключается заново. Выбытие коммандитиста к прекращению товарищества не ведет, а его вклад переходит по наследству.

4. Во многих субъектах хозяйствования не находится физических лиц, которые были бы готовы лично отвечать неограниченно. Поскольку коммандитное товарищество по определению предполагает наличие комплементария, то эта функция может возлагаться на юридическое лицо. В связи с этим создается товарищество, в котором в качестве единственного участника с полной ответственностью выступает общество с ограниченной ответственностью. В данной форме коммандитного товарищества ни одно лицо не несет ответственности своим личным имуществом, что придает им популярность в хозяйственной сфере, и их численность примерно в 50 раз превышает количество акционерных обществ.

5. Негласные товарищества (в ФРГ - stille Gesselschaft). Составляют совершенно особый тип персональных обществ. Они характеризуются тем, что негласный ("тихий") товарищ участвует в хозяйственной деятельности, которую ведет другой субъект своим имущественным вкладом, от чего получает прибыль. Во внешних отношениях выступает также другой субъект, как то индивидуальный предприниматель, хозяйственное общество или товарищество. Такое товарищество близко к договору ссуды, но отличается тем, что участники имеют общую цель, хотя на деле хозяйствованием занимается лишь один из них.

Организационная структура персональных обществ строится на том принципе, что общество должно зависеть от его участников, что приемлемо для средних по масштабам предприятий. Общество поэтому может быть представлено, как правило, самими его участниками. Иные лица вправе представительствовать, если это юридически выражено участниками.

Хозяйственные (капитальные) общества.

Общество с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) является широко распространенной правовой формой объединения вкладчиков капитала. В ФРГ оно называется Gesellschaft mit beschrankter Haftung, во Франции - Societe a responsabilite Limitee, в Италии - societa a responsabilita limitata, в Латвии - sabiedriba ar ierobezotu atbildibu, в Великобритании ему соответствует частная компания с ограниченной ответственностью - private limited compani, в США - закрытая корпорация - close corporation. Об их популярности свидетельствует тот факт, что в ФРГ действует около 500 тыс. ООО.

Во всех правовых системах ООО признается юридическим лицом и несет исключительную имущественную ответственность по своим обязательствам. Участниками общества могут быть физические и юридические лица (во Франции запрещается участие юридического лица). Зарубежное право допускает создание ООО одним участником, что отвечает потребностям практики. Если общество создается одним учредителем, как правило, требуется полное формирование уставного капитала до его включения в торговый реестр. В ряде стран максимальное число участников ограничено 50 компаньонами.

ООО действуют в соответствии с нотариально удостоверенными договором и уставом. Минимальный уставный фонд, как правило, определен в сумме, эквивалентной 25 тыс. евро (Латвия - 2000 латов, Чехия - 100 тыс. крон), а минимальный размер вклада каждого участника общества - 100 евро. Не разрешается ООО выпускать облигации для привлечения капитала.

Наименование общества (фирма) не должно вводить в заблуждение и приводить к дезинформации относительно фактического размера и экономического значения общества.

Полной противоположностью горизонтальной структуры органов в акционерном обществе является вертикальная и иерархическая структура в ООО. Законами предусмотрены два обязательных органа: собрание участников и директор. Если директоров несколько, то действовать от имени общества имеет право каждый из них самостоятельно, если иное не установлено в учредительном договоре и уставе. Полномочия директора на представительство во внешних отношениях не подлежат ограничению, что служит защите интересов участников хозяйственного оборота. Согласно закону директору запрещается выступать посредником для других лиц при сделках с обществом, быть компаньоном для общества и т.д. Может быть предусмотрено предварительное одобрение участниками общества наиболее значимых сделок. Это касается приобретения и отчуждения земельных участков, основных средств определенной стоимости, привлечения кредитов, выдачи гарантий, поручительств. Соответствующие решения могут приниматься общим собранием, а также путем письменного опроса участников общества или комитетом участников, которому делегированы необходимые полномочия.

Управление обществом осуществляется на основе сочетания принципа большинства и принципа защиты меньшинства. При принятии решений применяется принцип простого большинства. В некоторых случаях требуется 3/4 голосов применительно к вкладу в уставный фонд или даже единогласное голосование (например, при увеличении уставного капитала). В ООО с численностью работающих свыше 2000 предусмотрено обязательное создание наблюдательного совета, в состав которого включаются представители учредителей, трудового коллектива и менеджеры. Таким образом, участники, а не директор выступают движущим центром предприятия и принимают коммерческие решения.

Акционерное общество.

Акционерное общество (АО) насчитывает наиболее долгую историю из современных правовых форм хозяйствования. В ФРГ оно называется Aktiengesellschaft, во Франции - Societa anonyme, Италии - Societa per azioni, в Латвии - akciju sabiedriba, в Великобритании ему соответствует публичная компания с ограниченной ответственностью - Public limited company, в США - Corporation. Принято считать, что правовую форму АО следует избирать для предприятий, где необходим значительный капитал и в последующем предвидится расширение производства и дополнительное привлечение инвестиций через предложение акций на бирже. АО и его акционеры отделены от учредителей, поскольку общество продолжает существовать при смене круга акционеров, а смена участников происходит путем отчуждения и покупки акций. Любой субъект может приобрести акции и стать участником АО. В этой связи АО отвечает требованиям повышенной публичности, прозрачности через опубликование баланса и информирование акционеров о положении общества. Минимальный уставный капитал составляет, как правило, 50 тыс. евро (в Латвии - 25 тыс. латов, в Великобритании - 50 тыс. фунтов стерлингов), а число учредителей не может быть менее пяти. Нет деления на открытые и закрытые АО. Однако в некоторых сферах (страховое дело) возможен выпуск винкулированных именных акций, передача которых осуществляется, как правило, с согласия правления или наблюдательного совета.

Соучредители являются собственниками предприятия, с которым они в рамках правового порядка могут поступать по своему усмотрению. В крупных АО крупные акционеры хотят влиять на хозяйственную политику. Однако часто это им не удается, хотя действует принцип "one share one vote" (англ. - "одна доля - один голос"), т.е. каждая акция предоставляет одинаковое право на голосование на общем собрании акционеров. Общества с большим кругом акционеров перешли к ограничению предельного права голоса одного акционера, для чего в устав включается положение, согласно которому право голоса ограничивается, независимо от количества акций, пятью или десятью процентами акций.

Многочисленные мелкие акционеры не имеют ни желания, ни знаний, ни способностей, чтобы принимать отдельные хозяйственные решения. Для них доход от акций в виде дивидендов и повышения курса на бирже стоит на первом месте. Акционерам остается надеяться, что менеджмент будет заботливо и прибыльно обращаться с их деньгами. У них нет возможностей влиять на менеджмент, но они "голосуют ногами", продают свои акции и инвестируют в другие предприятия. Поскольку предприниматели конкурируют за капитал, то собственники акций оказывают действенное опосредованное воздействие на их поведение.

Акционерное законодательство обеспечивает высокую степень мобильности прав участия акционеров, переход которых не требует особых форм, как это имеет место в ООО, или согласия всех участников, как в товариществах. Действенность акций повышается и вследствие того, что их владельцы обладают равными правами и обязанностями. Кроме того, устав должен строго соответствовать правовым предписаниям.

Высокая мобильность акции имеет свою цену. Было бы невозможно проводить осмысленную хозяйственную политику, осуществлять среднесрочное и долгосрочное хозяйственное планирование, вырабатывать стратегию развития, если бы постоянно меняющийся круг акционеров мог влиять на органы управления и повседневную работу. Обширный и индифферентный круг акционеров не мог бы позволить принимать своевременные и выверенные решения. Не было бы возможности защитить коммерческую тайну как ключ к успеху в предпринимательской деятельности.

С учетом этих факторов в зарубежном праве сложилась унифицированная система органов АО: общее собрание акционеров, наблюдательный совет как институт контроля, правление как исполнительный орган. Правление обязано управлять обществом под свою ответственность. Его управленческие полномочия объединяют такие принципы, как непрерывность, гибкость и профессиональный менеджмент.

В связи с этим влияние акционеров ограничено четкими рамками. Практически они участвуют в делах общества исключительно в рамках общего собрания, перечень задач которого включает следующие: формирование состава наблюдательного совета, использование балансовой прибыли, изменение устава, меры по привлечению капитала и ликвидация общества. Собранием не могут восприниматься полномочия, которые отнесены законом к ведению правления и наблюдательного совета.

Посредством этого строгого "разделения полномочий" создается горизонтальная организационная структура в АО, в рамках которой общее собрание может выступать в качестве арбитра в спорах между правлением и наблюдательным советом; если наблюдательный совет уклоняется от обязательного для него решения по ведению дел, то правление вправе потребовать, чтобы общее собрание предоставило соответствующее согласие, поскольку по вопросам ведения хозяйственных дел собрание принимает решения лишь по требованию правления. В этом случае исключается ответственность членов правления за возможный ущерб, причиненный АО в результате исполнения такого решения общего собрания.

Правление назначается на срок до пяти лет. Поскольку правление формируется наблюдательным советом, то его фактическое влияние на правление зачастую больше, чем это допускается законом.

Акционерное общество подлежит публичной отчетности. Законы каждой страны регулируют вопрос о том, какие документы и в какой форме должны быть опубликованы. Повсеместно в периодической печати и в отдельных брошюрах публикуются ежеквартальные и годовые отчеты.

Заметное место в сфере обеспечения прав инвесторов-акционеров на информацию принадлежит саморегулируемым негосударственным организациям. В США в соответствии с Законом о ценных бумагах и фондовых биржах 1934 года действует Национальная ассоциация дилеров ценных бумаг (National Association of Securities Dealers (NASD)), которая обеспечивает права инвесторов путем осуществления контроля за деятельностью участников фондового рынка, обучения специалистов, их тестирования. Ассоциация имеет правила, способствующие предотвращению мошеннических действий и развитию принципов справедливости и равенства на рынке внебиржевых сделок. Согласно Руководству компаний, состоящих в листинге Нью-Йоркской фондовой биржи (NYSE Listed Company Manual), публичные корпорации должны раскрывать информацию о наиболее важных фактах их финансово-хозяйственной деятельности, могущих повлиять на котировки цен на акции данной корпорации.

В процессе дальнейшего развития национального законодательства следует учитывать прогрессивный зарубежный опыт стран с развитым хозяйственным правом, сообразуясь с отечественными принципами и традициями.

 

3. Договоры в хозяйственной

(предпринимательской) деятельности

 

Хозяйственный оборот опосредуют нормы права о фирмах, об отчуждении предприятий, о бухгалтерском учете, о представительстве, а также нормы, регулирующие сделки с участием предпринимателей. Хозяйственный договор определяется как любая сделка предпринимателя, заключаемая для ведения его предпринимательской деятельности (ст. 343 ГК Германии). Для квалификации сделки в качестве хозяйственного договора необходимы участие в качестве одной из сторон предпринимателя и ее принадлежность к сфере хозяйственного оборота.

Соответствующие предписания сосредоточены главным образом в гражданских кодексах. Однако сделки с участием предпринимателей, как правило, относятся не к частно-потребительской, а к торговой сфере. В хозяйственных кодексах содержатся отдельные главы, посвященные договорам. В странах англо-саксонской правовой системы предпринимательский оборот регулируется нормами в основном так называемого контрактного права (contract law), базирующегося, как правило, на судебных прецедентах. Для предпринимательской деятельности в значительной мере характерны обычаи делового оборота и повышенная осмотрительность. Данные средства служат дополнению и разъяснению намерений в коммерческом обороте, содействуют определению взятых обязательств и правовых последствий договоров. В частности, в ст. 9 Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года (далее - Венская конвенция 1980 года) отмечается, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли (например, ИНКОТЕРМС). К числу важнейших актов международного договорного права относятся: Венская конвенция 1980 года, Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, заключенная в г. Нью-Йорке 14 июня 1974 г. (далее - Конвенция об исковой давности); Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, заключенная в г. Гааге 22 декабря 1986 г (далее - Гаагская конвенция).

Основными принципами договорных отношений в сфере предпринимательской деятельности являются: свобода заключения хозяйственных договоров; взаимная заинтересованность сторон, соблюдение договорной дисциплины; взаимная ответственность сторон. Договорные отношения базируются на принципе частной автономии, которая проявляется в свободе выбора формы, свободы вступления в договорные отношения и свободы формирования условий (содержания) договора. Эти свободы ограничиваются только законом. Требования к форме могут быть установлены в конкретных нормативных предписаниях (например, нотариальная форма при отчуждении долей в ООО, продаже земельных участков, письменная форма для завещания). Согласно Единообразному торговому кодексу США (Uniform Commercial Code - UCC, 1967 года), если договор продажи содержит условие о покупной цене более 500 долларов США, стороны должны совершить договор в письменной форме. Здесь имеется в виду любой письменный документ, достаточный для доказательства факта существования договора между сторонами. Американская судебная практика считает, что в таком документе необязательно указывать, кто является продавцом, а кто покупателем товара, какова цена предмета договора, время и место исполнения договора. Достаточно наименования и подписей сторон, которые намереваются считать себя связанными таким договором, указания на предмет договора и его количество.

Несоблюдение требований к форме не влечет недействительности договора полностью или в части. Неблагоприятные для сторон последствия заключаются в том, что такой договор лишается судебной защиты. В связи с этим при заключении договора, подчиненного американскому праву, следует настаивать на письменном оформлении всех значимых условий сделки.

Свобода заключения договора также ограничена для монополистов и предпринимателей, занимающих доминирующее положение на соответствующем рынке товара.

Ярким примером диспозитивности предписаний является определение применимого права. Согласно гл. 2 Гаагской конвенции договор купли-продажи регулируется правом, выбираемым сторонами. Соглашение сторон о таком выборе должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора и поведения сторон, рассматриваемых в их совокупности. Такой выбор может ограничиваться частью договора. Стороны могут в любое время договориться о подчинении договора в целом или его части какому-либо иному праву, помимо права, которым он регулировался ранее, независимо от того, что право, ранее регулировавшее договор, было выбрано сторонами. Любое изменение сторонами применимого права после заключения договора не наносит ущерба формальной действительности договора или правам третьих лиц. В той мере, в какой право, применимое к договору, не было выбрано сторонами, договор регулируется правом государства, где на момент заключения договора продавец имеет свое коммерческое предприятие. Однако договор регулируется правом государства, где на момент заключения договора покупатель имеет свое коммерческое предприятие, если: в этом государстве велись переговоры и договор был заключен сторонами, находившимися в этом государстве; или договор прямо предусматривает, что продавец должен выполнить свое обязательство, доставив товары в это государство; или договор был заключен на условиях, определенных главным образом покупателем, и в ответ на приглашение, направленное этим покупателем другим лицам, участвующим в торгах.

В международных договорах сторонам необходимо согласовывать применяемое право, рекомендуется при этом в рамках переговоров настаивать на применимости национального права. Это требование распространяется как на материальные, так и на процессуальные предписания.

Венская конвенция 1980 года применяется "автоматически" ко всем договорам купли-продажи товаров, если коммерческие предприятия находятся в разных подписавших ее государствах. Однако согласно ст. 6 Венской конвенции 1980 года стороны могут исключить ее применение, отступить от любого из ее положений или изменить его действие, совершив в договоре специальную оговорку об этом.

Конвенцией об исковой давности срок исковой давности установлен в четыре года (ст. 8), и этот срок не может быть изменен по заявлению или соглашению сторон. Однако должник может в любое время в течение срока исковой давности продлить этот срок путем письменного заявления кредитору. При этом в любом случае срок исковой давности истекает не позднее десяти лет со дня, когда началось его течение.

Принятие единообразных правил, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров и учитывающих различные общественные, экономические и правовые системы, призвано способствовать устранению правовых барьеров и содействовать международному хозяйственному сотрудничеству.

В законодательствах зарубежных стран закреплены такие традиционные типы договоров, как договоры купли-продажи, подряда, на оказание услуг (отличаются от договоров подряда тем, что обязанная сторона обещает лишь заботливость в деятельности, а не ее успех), товарообменные сделки, имущественный наем, а также формируются правовые основы для новых договоров - туристических, электронных и т.п. Особое значение придается инвестиционным договорам. Они, как правило, имеют сложную структуру договорных отношений. Здесь участвуют не только инвестор и реципиент. Между ними в качестве посредника выступает консультант, поскольку гражданину трудно принять решение о предпочтительности вложения имеющихся у него средств (к примеру, в строительство электростанции или производство удобрений). Он не всегда осведомлен, какой продукт будет пользоваться спросом на рынке. Консультанты по желанию заказчика разрабатывают план, осуществляют строительство, вводят объект в эксплуатацию. Возникшие в 19 веке как вспомогательные структуры сегодня коммерческие консультанты могут насчитывать тысячи сотрудников различной квалификации (в Великобритании это consulting engineer, в Германии - beratende Ingenieur). При участии консультанта может быть заключен договор о создании готового к эксплуатации производственного объекта. В его рамках создается своеобразный консорциум строительной фирмы и поставщиков оборудования, которые имеют опыт работы в данной области, поиска источников финансирования. Заключив подобный договор, консультант приобретает статус ответственного исполнителя.

При реализации крупного проекта в первую очередь формируются вертикальные договорные отношения: заказчик - консультант (ответственный исполнитель) - генеральный подрядчик - субподрядчики. Задействованные предприниматели в рамках проекта между собой заключают горизонтальные соглашения и создают тем самым "внутренний консорциум".

Поскольку большинство хозяйственных операций осуществляется через посредников, во многих странах действуют специальные законодательные акты, регулирующие торговое посредничество. Так, Закон ФРГ 1953 года "О торговых представительствах" определяет, что торговый представитель - это лицо, являющееся самостоятельным предпринимателем, наделенное постоянными полномочиями оказывать посредничество по заключению сделок для другого предпринимателя или заключать сделки от его имени. В соответствии с торговым правом Франции (Декрет 1938 года) торговым агентом признается лицо, уполномоченное вести торговые операции по продаже товаров и услуг, предоставленных предприятием, от имени и за счет этого предприятия, не будучи с ним связанным трудовым соглашением. В странах англо-американской системы права агентские договоры охватывают все виды посредничества и представительства.

С учетом распространенности в международной торговле агентских отношений Международной торговой палатой было составлено Руководство по заключению агентских договоров. Коммерческое посредничество (агентская деятельность) - это предпринимательская деятельность, заключающаяся в предоставлении коммерческим агентом услуг субъектам хозяйствования при осуществлении ими хозяйственной деятельности путем посредничества от имени, в интересах, под контролем и за счет субъекта, которого он представляет. Предметом агентского договора является предоставление коммерческим агентом юридических или фактических услуг. Юридические услуги состоят в заключении агентами договоров с третьими лицами, а фактические - в содействии заключению таких договоров.

Агентский договор заключается только в письменной форме. Как правило, формой подтверждения полномочий коммерческого агента является доверенность, содержащая точный перечень конкретных, не противоречащих законодательству и реально осуществимых полномочий. Агент выступает в коммерческом посредничестве не от своего имени, а исключительно от имени лица, которого он представляет. В связи с этим отношения, регулируемые договорами комиссии, консигнации и т.п., в которых посредники заключают договоры с третьими лицами от своего имени, к агентской деятельности не относятся. Представляемый агентом субъект хозяйствования в международном торговом посредничестве именуется принципалом, что в переводе с латинского означает "главный".

Хозяйственный договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К существенным условиям агентских договоров относятся: сфера, характер и порядок исполнения агентом посреднических услуг (предмет договора); права и обязанности сторон; условия и размер вознаграждения агенту; срок действия договора; ответственность сторон и др. Коммерческий агент обязан по отношению к представляемому лицу: уведомлять по требованию о ходе выполнения поручения; предоставлять расходные документы в рамках выполнения поручения; незамедлительно передавать все полученное по договору в связи с исполнением поручения; выполнять поручение в соответствии с указаниями. Агент не может заключать сделки от имени принципала в отношении себя лично. Кроме того, агент обязан лично выполнить действия, на совершение которых уполномочен, если договором не предусмотрено право передавать полномочия другим лицам. Коммерческий агент не вправе передавать конфиденциальную информацию без согласия принципала; использовать ее для личных целей или в интересах других лиц вопреки интересам принципала, в том числе и после прекращения с ним агентских отношений. К обязанностям принципала относятся: выдача доверенности на осуществление действий по представительству; обеспечение агента всем необходимым для выполнения поручения; возмещение расходов, понесенных агентом в связи с выполнением поручения; незамедлительное принятие от агента всего полученного им по договору; выплата агенту вознаграждения. Условия и размер вознаграждения агента - существенные условия агентских договоров, поэтому их отсутствие может стать основанием для признания договора незаключенным. Как правило, вознаграждение агента исчисляется в процентах от суммы заключенных сделок или от суммы сделок, заключению которых он содействовал, и его размер колеблется в пределах от 1 до 8 процентов.

Срок действия агентского договора в международной практике колеблется от одного до нескольких лет. Возможно исполнение агентом разового поручения.

Различают немонопольные и монопольные агентские соглашения. При немонопольных отношениях предприниматель имеет право доверить коммерческое представительство также другим субъектам, уведомив об этом агента. Агент в свою очередь имеет право осуществлять коммерческое посредничество также для других субъектов хозяйствования, если это не противоречит интересам исполнения условий агентского договора.

Монопольные отношения запрещают агенту осуществлять коммерческое представительство для других субъектов в пределах агентского договора. Принципал вправе привлекать других агентов.

По общему правилу агент не гарантирует исполнение третьими лицами обязательств по сделкам, заключенным при его посредничестве. Однако в договоре может быть установлено, что агент гарантирует выполнение третьими лицами своих обязательств. Такая гарантия посредника именуется делькредере (итал. - "от веры, по доверию"), и за нее он получает дополнительное вознаграждение. Она дает право принципалу в случае невыполнения третьими лицами своих обязательств привлекать к ответственности агента.

Право о представительстве в торговых кодексах многих стран дополнено положениями о прокуре. Только предприниматель вправе иметь прокуриста. При прокуре объем предпринимательской праводееспособности значительно превышает полномочия, предоставляемые по предпринимательской доверенности. Однако по общему правилу прокурист не вправе совершать сделки по отчуждению всего или части предприятия. Для таких сделок прокурист нуждается дополнительно в генеральной доверенности. Прокурист не может также подписать баланс. Это может сделать только сам предприниматель. К числу важнейших действий прокуриста во внешних отношениях относятся следующие: закупки и продажи, наем и увольнение персонала, привлечение средств, выдвижение возражений против требований и выступление в арбитражном процессе.

Предпринимательская доверенность рассматривается в качестве "малой прокуры" и ограничивается совершением "обычных" предпринимательских сделок.

В зарубежном договорном праве существенное значение в подготовке к заключению договоров отводится рекламе. Рекламная информация оказывает ориентирующее воздействие при анализе рынков. Это имеет место при представлении как определенных продуктов, так и субъектов хозяйствования в целом. Это влияет на выбор потребителем товара и на заключение договора. В условиях конкуренции невозможно отделить заключение договора от рекламы.

В феврале - мае 2000 г. в Европейском союзе одобрена Директива о некоторых правовых аспектах услуг информационного общества (далее - Директива), в частности электронной коммерции, на внутреннем рынке. Под услугами информационного общества понимаются любые услуги, обычно предоставляемые за вознаграждение, дистанционно, с использованием электронных средств обработки и хранения данных по индивидуальному запросу получателя услуг.

Под понятие "коммерческие сообщения" подпадает та информация, которая способствует прямо или косвенно продвижению товаров / услуг или улучшению имиджа компаний, осуществляющих коммерческую, промышленную или ремесленную деятельность. Коммерческие сообщения, стимулирующие предложения (скидки, премии) должны быть идентифицируемы сервис-провайдером явным и недвусмысленным образом как таковые с момента их поступления к получателю услуг.

Как видно из содержания требований к коммерческим сообщениям, их основной целью является предоставление получателю услуг всей необходимой информации для принятия последним самостоятельного решения об их использовании или неиспользовании.

Директива предусматривает обязанность государств-участников обеспечить в своих правовых системах возможность заключения договоров с использованием электронных средств (ст. 9). Вместе с тем им предоставлено право сделать исключение в отношении следующих категорий договоров: о создании или передаче прав на недвижимое имущество (за исключением прав аренды); требующих в соответствии с законодательством вовлечения субъектов государственной власти; о предоставлении поручительства и о залоге ценных бумаг, исполняемых лицами, которые действуют в целях, не имеющих отношения к сфере торговли, предпринимательства или профессии этих лиц; регулируемых семейным или наследственным правом.

Особое внимание уделяется тому, чтобы получатели услуг четко понимали юридические последствия всех выполняемых ими процедур при заключении договоров в рамках систем электронной коммерции. Сервис-провайдер должен сообщить, какие технические действия необходимо выполнить для заключения договора, обеспечить возможность хранения и воспроизведения условий договора, сразу после получения заказа выслать подтверждение с помощью электронных средств, а также предоставлять доступ к техническим средствам, позволяющим устанавливать и исправлять ошибки до отправления заказа.

В Директиве уделяется особое внимание ограничению ответственности сервис-провайдеров, выступающих посредниками при передаче информации. Сервис-провайдер не несет ответственности за: передаваемую информацию при условии, что он не инициирует передачу информации, не выбирает получателя, а также не выбирает какие-либо компоненты информации и не изменяет ее содержания; автоматическое, транзитное и кратковременное хранение информации при условии, что он не изменяет содержания информации, соблюдает условия доступа к информации и правила относительно ее обновления, не нарушает широко признаваемых и используемых в той или иной отрасли принципов правомерного использования технологии.

В то же время государствам-участникам разрешено устанавливать в своем законодательстве требование о незамедлительном сообщении сервис-провайдерами в надлежащие государственные органы сведений о предполагаемом незаконном характере деятельности получателя услуг или содержании передаваемой им информации, а также требование о передаче информации, позволяющей идентифицировать получателя услуг по запросу уполномоченных органов.

Директива отдает приоритет внесудебным механизмам разрешения споров в области электронной коммерции, которые наиболее адекватны сущности услуг информационного общества. При этом должны обеспечиваться адекватные гарантии для сторон-участников, особенно при рассмотрении споров с участием потребителей. В случае передачи спора в судебные органы должно обеспечиваться эффективное разбирательство с учетом специфики услуг информационного общества, включая предварительные меры, направленные на пресечение любого нарушения и предотвращение ущемления интересов вовлеченных сторон.

Государства призваны создавать "контактные пункты" (contact points), в которых провайдеры и получатели услуг могут: узнать общие сведения о договорных правах и обязанностях, о механизмах обжалования в случае споров; получить подробную информацию об органах, ассоциациях и организациях, предоставляющих дополнительные материалы и практическую помощь.

В континентальном и американском праве заключение договора предусматривает предложение заключить договор на определенных условиях (оферта - offer) и ответ лица, к которому направлена оферта, о согласии принять предложение и заключить договор на предложенных условиях (акцепт - accept). По американскому праву направленная письменная оферта является безотзывной в течение срока, указанного в оферте, а при отсутствии такого указания - в течение разумного срока (reasonable time), в любом случае не превышающего трех месяцев. При этом не требуется полного соответствия условий оферты и акцепта для действительности заключаемого договора. Четко выраженное письменное согласие заключить договор, посланное в течение срока, указанного в оферте, хотя бы и частично изменяющее условия оферты, признается акцептом, если только в ответе на оферту не указано прямо, что договор будет считаться заключенным лишь при наличии прямо выраженного согласия оферента с предложенными акцептантом изменениями, или если в оферте прямо не указано, что акцептом будет считаться согласие со всеми предлагаемыми условиями. Для действительности акцепта и заключаемого договора необходимым является отсутствие возражения против такого акцепта со стороны оферента в течение разумного срока. Однако даже при соблюдении этих условий договор не будет считаться заключенным, если акцепт существенно изменяет предложенные в оферте условия. В этом случае, как и в белорусском праве, ответ на оферту будет новой офертой, нуждающейся в акцепте.

При действительности акцепта момент заключения договора в англо-американской правовой традиции определяется моментом отправления акцепта оференту (теория почтового ящика - mail box theory), что требует учета в деловой практике отечественными предпринимателями, поскольку нормы континентальной правовой системы определяют заключение договора моментом получения акцепта оферентом (ст. 23 Венской конвенции 1980 года также определяет заключение договора в момент получения акцепта оферентом).

При неисполнении или ненадлежащем исполнении договорных обязательств должник обязан возместить причиненные убытки и уплатить согласованный в договоре штраф. В законодательствах многих европейских стран предусмотрен при просрочке исполнения в коммерческих отношениях штраф в четыре процента годовых.

 

4. Антимонопольное законодательство и конкурентное право

 

Основой рыночной экономики является конкуренция товаропроизводителей. Именно свободная конкуренция является тем механизмом, который заставляет хозяйствующих субъектов бороться за потребителя, что в конечном итоге приводит к повышению качества и снижению стоимости предлагаемых на рынке товаров и услуг. Монополии стремятся к приобретению чрезмерной экономической власти, поэтому антимонопольное регулирование представляет собой одну из ведущих функций государства. Оно включает три основных направления деятельности:

1) активизация конкурентных структур, противостоящих монополии;

2) государственное регулирование монополий путем контроля за ценами и уровнем рентабельности;

3) предотвращение либо ликвидация монополий.

Антимонопольное законодательство возникло в США, поэтому американская экономика наиболее конкурентоспособна. Закон Шермана (1890 год) устанавливает:

1) любое тайное соглашение, объединение в форме треста или иной форме или тайный сговор, имеющие целью ограничение производства или торговли, объявляются незаконными;

2) любое лицо, которое будет или попытается монополизировать, или объединиться, или сговориться с каким-либо лицом или лицами, чтобы монополизировать какую-нибудь часть производства или торговли, будет считаться виновным в совершении преступления (с 1974 года - тяжкое).

Признанные виновными фирмы по решению суда могут быть ликвидированы или прекратить незаконные виды деятельности. Должностные лица могут быть подвергнуты крупным штрафам или тюремному заключению. За судебной властью оставлено право самостоятельно определять применительно к конкретным случаям, имеет ли место "существенное уменьшение конкуренции на свободном рынке", была ли "попытка монополизации", использовались ли "нечестные методы ведения конкурентной борьбы". В развитие этого Закона в 1914 году был принят Закон Клейтона, который направлен на предотвращение возникновения монополий в будущем, и была создана Федеральная торговая комиссия.

Осуществление общей политики в области конкуренции является одним из приоритетных направлений деятельности Европейского союза. Сообщество имеет одной из своих задач содействие высокому уровню конкурентоспособности условий хозяйствования. Европейское конкурентное право одновременно является составной частью национальных правовых систем государств - членов ЕС. Институциональная система ЕС призвана обеспечить сближение национальных законодательств. Согласно ст. 3 Лиссабонского договора Европейский союз располагает исключительной компетенцией в сфере установления правил конкуренции, необходимых для функционирования внутреннего рынка. На уровне Европейского Парламента и Европейского Совета принимаются общие нормы, имеющие обязательный характер для государств-членов. Европейская комиссия (Комиссия) обладает полномочиями добиваться в принудительном порядке от государств - членов ЕС выполнения обязательств по исполнению конкурентного права ЕС. Единообразное применение конкурентных правил обеспечивается Европейским судом, наделенным полномочиями предварительного толкования права ЕС.

Конкурентное право включает положения о запрете картелей и злоупотребления доминирующим положением, о слиянии предприятий, а также о государственной помощи (субсидиях) предпринимателям. Предписания о конкуренции делятся на материально-правовые и процессуальные. Конкуренция представляет собой величайший и гениальнейший инструмент развластвования в истории.

Вместе с тем в качестве особых отраслей выделяются сельское хозяйство, лесное хозяйство и рыболовство. Предприниматели, занимающиеся данными видами деятельности, освобождены от обязательной государственной регистрации. Политика экономической помощи отсталым регионам также представляет собой компромисс между антимонопольной и региональной политикой.

Правда, совокупная стоимость продукта этих отраслей, например, в Германии, с 1970 года, когда она составляла 2,1 процента ВВП, сократилась до 1 процента ВВП в 1996 году (Германия - деловой партнер. - Кельн, 1997. - С. 37).

Запрет антиконкурентных картелей (соглашений между предприятиями, решений объединений предприятий и согласованной хозяйственной практики – ст. 101 Лиссабонского договора) в европейском праве                                                                                                                                                               Картели всегда имеют антиконкурентную направленность. В договорах о ЕС содержится четкий запрет картелей без проведения оценки их возможного положительного влияния на рынок.

В соответствии со ст. 101 Лиссабонского договора запрещаются как несовместимые с целями и задачами общего рынка любые соглашения между предпринимателями, любые решения объединений предпринимателей и любые виды согласованной практики, которые способны повлиять на торговлю между государствами-участниками и имеют в качестве своей цели или результата недопущение, ограничение или искажение конкуренции в пределах общего рынка, в частности те, которые:

а) прямо или косвенно устанавливают цены покупки, продажи или иные торговые условия (максимальные цены закупки, согласованные диапазоны цен, координируют одновременный рост цен) – ценовые картели;

б) ограничивают или контролируют производство, рынок (сбыт), техническое развитие или инвестиции – квотовые картели;

в) осуществляют раздел рынка или источников снабжения; (согласование долей на рынке, распределение торгов);

г) применяют различные условия при равноценных услугах относительно участников сделок, что ставит их в дискриминационные конкурентные условия;

д) при заключении договоров навязывают дополнительные условия, которые по своей сути не имеют никакой связи с предметом таких соглашений.

Абзац 1 охватывает горизонтальные и вертикальные виды согласованной практики.

Абзац 1 содержит строгий запрет картелей. Соглашения, решения, либо действия, запрещенные ст. 101 ЛД, автоматически признаются ничтожными. Перечень содержащихся в статье запретов не является исчерпывающим. Поэтому Европейская Комиссия и суды могут признавать антиконкурентными и другие виды соглашений, решений и действий.

Положения параграфа 1 ст. 101, тем не менее могут не применяться, если соглашения или группы соглашений между предпринимателями, решения или группы решений объединений предпринимателей, их согласованная деятельность способствует совершенствованию производства или распределению продукции, техническому или экономическому прогрессу, предоставляя потребителям возможность справедливого участия в распределении полученной выгоды, а также не налагают на участвующие предприятия ограничения, не являющиеся необходимыми для достижения указанных целей; не открывают возможности для исключения существенной части затрагиваемых товаров из условий конкуренции.

Комиссия в выпущенных Уведомлениях установила группы соглашений, на которые не распространяется действие ст. 101:

1) Соглашения между предприятиями, составляющими единое экономическое образование (между материнской и дочерней компаниями, принципала и агента, подрядчика и субподрядчика);

2) Признанные судом как объективно необходимые;

3) В некоторых случаях, содержащие условия об эксклюзивных правах, в связи с высокой степенью риска лицензиара, дистрибьютера и т.п.

Картельные проявления согласно договорам наносят наиболее серьезный ущерб конкуренции, вред благосостоянию потребителей, поскольку ограничивают конкуренцию. Сговор и согласованные действия имеют целью ограничение производства, повышение цен, распределение потребителей в целях повышения максимальной прибыли. Право и практика требуют отграничения сговора от делового сотрудничества.

В чем причина картелей? А.Смит считал, что деловой сговор является вездесущим искушением. Особо они распространены в секторе услуг. Противостоит картелям высокий спрос на продукт.

В ходе переговоров о заключении Договора о ЕЭС имелся опыт применения правил о запрете монополии, злоупотребления господствующим положением на рынке, о картелях. При обсуждении вопроса о картелях был выработан единый подход, согласно которому на общем рынке проблема ограничивающих конкуренцию соглашений и доминирующих на рынке компаний стоит в принципе в том же виде, что и на внутреннем рынке. Хозяйственно-политическое решение заключалось в том, что был предусмотрен принципиальный на них запрет с возможной выдачей отдельного разрешения на подобное исключительное положение предпринимателя. Несовместимы с общим рынком картели, монополия и практика злоупотреблений, которые заведомо направлены на устранение конкуренции либо могут привести к ее ограничению. Единственное исключение допустимо в случаях, когда предприниматель докажет, что они направлены на совершенствование производства, сбыта или направлены на стимулирование технического и экономического развития. Конкретные правовые санкции в Договоре предусмотрены не были. Страны-участницы взяли на себя обязательства обеспечить реализацию договорных положений в гармонизированном национальном законодательстве. Только в случае причинения ущерба торговле между государствами заинтересованным участникам надлежало привлекать к решению проблемы Комиссию. Она должна была на основании собственного исследования рекомендовать необходимые меры. Если государства-участники не принимали предложенные меры, Комиссия была обязана созвать Совет министров. Он тогда мог принять подлежащее исполнению решение. В последующем государства-участники получили право при нарушении картельных предписаний подать жалобу в Суд европейских Сообществ.

Положения ст. 101 ЛД нарушаются в тех случаях, когда соглашения, решения и совместные действия предприятий отвечают трем требованиям:

1) Имеет место сговор в какой-либо форме между предприятиями;

2) Сговор может нанести ощутимый вред торговле между государствами-членами (торговля включает в себя всю хозяйственную деятельность, даже право начинать предпринимательскую деятельность). Комиссия широко трактует фактор межгосударственности, а суд ввел понятие ощутимости, чтобы исключить рассмотрение незначительных правонарушений;

3) Сговор имеет целью или следствием ограничение конкуренции в пределах ЕС.

Для установления факта правонарушения достаточно установить цель или следствие соглашения, решения или действий.

Вопрос о причинении вреда в торговле в рамках общего рынка возник в деле “Consten and Grundig v. Commission” в 1966 г. Согласно материалам дела немецкая компания Грюндик в 1957 г. договорилась с французской фирмой Констен о том, что последняя будет ее исключительным представителем во Франции. Грюндик обязался не поставлять туда своей продукции никому другому, а Констен – не торговать здесь продукцией конкурентов Грюндик и использовать товарный знак GINT – Grundig International. Суд постановил, что контракт, не позволяя, с одной стороны, предприятиям, иным нежели Грюндик, ввозить продукцию Грюндик во Францию и запрещая, с другой, Констен, экспортировать эту продукцию в другие страны общего рынка, причиняет, бесспорно, ущерб торговле между государствами-членами поскольку устраняет параллельный импорт и создает абсолютную защиту на территориальном рынке, в данном случае изолирует национальный рынок.

В деле Грюндик имели место и причинение вреда торговле между странами, и цель была антиконкурентной из-за положений об эксклюзивности. Суд в своем решении от 13.07.1966 подтвердил решение Комиссии о несогласованности соглашения с абзацем 1 о запрете и отметил особо, что абзац 1 не ограничивается горизонтальными соглашениями, а прежде всего должен охватывать ограничивающие конкуренцию соглашения вертикального характера. Межгосударственный характер означает, что соглашение должно быть в состоянии прямо или косвенно, реально или в перспективе каким-либо образом причинить вред торговле между государствами-участниками и тем самым отрицательно сказывается на достижение целей общего рынка. Вместе с тем, по решению суда, если соглашение ведет к существенному росту объемов торговли между государствами-участниками, оно не угрожает торговле между ними в смысле абзаца 1.

Согласно абзацу 2 все соглашение тогда ничтожно, когда его запрещенная часть неразрывна от остального содержания.

Хозяйственная деятельность, ограниченная территорией одной страны, может быть признана наносящей вред торговле между странами-участницами. В 1972 г. при рассмотрении дела “Vereinigung van Cementhandelaren v. Commission” голландская коммерческая ассоциация рекомендовала своим членам цены продажи цемента в стране. Ассоциация утверждала, что поскольку ее рекомендации не имеют отношения к вывозу цемента за границу не идет речь о «причинении ущерба торговле между государствами-членами». Однако Суд решил, что решения ассоциации имеют своим следствием «возобновление раздела рынков на национальной основе, создание тем самым препятствий межгосударственному хозяйственному взаимопроникновению, которое предусматривает договор, и охрану национального производства». Рыночная доля ассоциации составляла 67,5%. Остальные поставки осуществлялись за счет импорта. Поэтому решения ассоциации влияют на товарные потоки между странами. Комиссия рассмотрела вопрос: улучшало ли соглашение межгосударственную торговлю по сравнению с тем, если бы оно отсутствовало. При рассмотрении жалобы, суд постановил, что возражение на отсутствие влияния на межгосударственную торговлю не обоснованно. Картель, который охватывает всю территорию страны, уже своим существованием создает условия для закрытия национального рынка, препятствует взаимопереплетению национальных рынков и защищает национального производителя.

При отсутствии факта ущерба для торговых отношений государств-членов дело не рассматривается в органах ЕС, а остается в пределах внутренней компетенции отдельного государства. В решении по делу “STM” Cуд отметил необходимость анализа того, возможно ли предвидеть со значительной степенью уверенности, что рассматриваемое соглашение может иметь прямое или косвенное, фактическое или потенциальное влияние на развитие торговых отношений государств.

Статья 101 применяется независимо от механизма достижения соглашения сторон (заключен обычный контракт, создано совместное предприятие, агентство, торговая ассоциация). При этом оценивается возможный или фактический результат соглашения для воздействия на конкуренцию в отношениях государств-членов. Иначе дело относится к внутренней компетенции государства. 

Одно предприятие не может быть субъектом данного нарушения. Нарушение совершается как минимум двумя экономически независимыми субъектами, действующими совместно. Поэтому ст. 101 ЛД не распространяется на соглашения или решения, принимаемые материнской компанией, и зависящими от нее дочерними компаниями (это единое предприятие, а соглашение определяет цели и задачи такого лица); а также к отношениям между представителем и представляемым.

Картельный запрет применяется при следующих условиях:

- возможно установить конкретные территориальные и товарные параметры рынка, к которому имеет отношение соглашение, решение или согласованное действие;

- установлена причинно-следственная связь между ограничением конкурентной среды и соответствующим соглашением, решением, действием;

- эти виды поведения создают потенциальную возможность причинения ущерба общему рынку;

- необходим «значительный» характер негативных воздействий картельных мер на конкурентную среду, т.е. создание ощутимых помех и ограничений конкуренции на общем рынке, а также заметного воздействия на третьих лиц. Критериями ощутимости Суд называет долю присутствия на рынке, объем оборотов.

При оценке проивоконкурентных последствий соглашений, решений и действий предприятий согласно решения Суда по делу “La Technique Miniere v. Maschinenbau” (1966) необходимо проанализировать их с правовой и с экономической точек зрения, в частности, изучить состояние соответствующего рынка; происхождение и количество продукции, полностью или часть ее, на которую распространяется соглашение; является ли соглашение единичным или частью серии соглашений; строгость оговорок в соглашении, направленных на охрану исключительного посредничества и т.д. Преследуются сознательные действия на ограничение конкуренции.

Для разъяснения предписания об ощутимости последствий Комиссия в 1970 г. сформулировала указания по малым соглашениям. Согласно им, не преследуются такие соглашения, действия которых распространяются на товары и услуги, составляющие не более 5% всего рынка подобных товаров и услуг, и в которых участвуют предприятия с общим годовым товарооборотом, не превышающим 200 млн. евро.

Картельную практику необходимо отличать от параллельного поведения на рынке, когда предложение одинаковых условий производства и сбыта является случайным совпадением, а не следствием соглашения.

Статья 101 указывает на соглашения, решения и согласованные действия как на необходимые признаки действий, противоречащих антимонопольным требованиям. На практике предприниматели для сокрытия своей незаконной деятельности используют завуалированные формы. Если бы ст. 101 применялась только к надлежащим образом оформленным соглашениям, она бы не имела практического значения. Неформальные соглашения подпадают под действие ст. 101 и могут быть признаны как противоречащие ее требованиям. Комиссия придерживается широкой интерпретации понятия «соглашения». Примером широкой интерпретации ст. 101 в отношении термина «соглашения» служит дело “Quinine Cartel”. В деле Polypropylene Комиссия констатировала наличие единого соглашения компаний нефтехимической промышленности, поскольку достаточно, что предприятия выразили свое общее стремление осуществлять определенную деятельность на рынке (цены и квоты на хинин). Заявление сторон о том, что такое соглашение было ими расторгнуто впоследствии, не было принято во внимание Судом. Комиссией было подчеркнуто, что факт наличия согласованных действий не требует доказательства существования плана. По другому делу (BP Kemi, 1979) – соглашение, хотя и не было подписано, но исполнялось сторонами и было признано Комиссией недействительным. Даже соглашение между конкурентами об обмене детальной информацией относительно изменения цен или объемов производства рассматриваются как ограничение конкуренции. Правонарушение может иметь место без формального соглашения, если конкуренты регулярно сообщают друг другу такую информацию (Дело “Cobelpa” 1977 г.).

Признаки картельных соглашений – 1) они заключены между конкурентами и 2) ограничивают торговлю на общем рынке путем согласованных юридических или фактических действий, т.е. имеет место любое волеизъявление на предмет скоординированного поведения на рынке.

В объединениях предприятий вместо соглашений могут приниматься обязательные для исполнения участниками решения в форме постановлений, рекомендаций.

Широкое толкование ст. 101 применяется и в отношении термина «согласованные действия». Если даже антимонопольные органы не смогут доказать наличия соглашения в значении ст. 101, предприятия могут быть привлечены к ответственности за проведение согласованных действий. Под согласованными действиями на рынке понимаются различные формы координации поведения между предприятиями и их объединениями, имеющие своим последствием фактическую согласованность действий участников.

 Детальное определение этого термина дано в решении по делу Dyestuffs. При этом Европейским Судом были приняты во внимание следующие обстоятельства.

Остается фактом то, что цели действий коммерсантов могут быть завуалированы. Сговор в отношении совместной деятельности может состояться даже в отсутствие его документального подтверждения (согласованная практика). Поэтому под «соглашениями» понимаются любые виды юридических и джентльментских соглашений, целью или результатом которых является ограничение конкуренции (имеют форму контракта, либо не имеют). Эти соглашения могут носить как горизонтальный (соглашения между участниками рынка, действующими на одном уровне и договоравиющиеся не конкурировать между собой или проводить согласованную политику в отношении конкурентов), так и вертикальный характер (соглашения между участниками рынка, действующими на разных рынках).

 При рассмотрении дела Дайстафф Комиссия установила нескольких производителей промышленных красителей и обвинила их в совместных действиях по искусственному фиксированию цен. Свидетели представили данные о совпадении уровня и времени повышения цен, инструкции, направляемые головной компанией дочерним, о неформальных контактах. В результате 6 из 10 предприятий, обеспечивавших 85% потребностей общего рынка в красителях, послали одновременно телексы с указанием своим дочерним компаниям в Италии со сходными формулировками об увеличении цены. Суд поддержал решение Комиссии, постановив, что смысл согласованных действий по ст. 101 состоит в запрете координации действий предпринимателей, которые до достижения стадии заключения соглашения намеренно избегают конкуренции между собой посредством практического сотрудничества, которое умышленно призвано заменить конкуренцию. Оно может явиться результатом любого прямого или косвенного контакта сторон, консенсус не обязательно должен быть достигнут буквально. Суд постановил, что содержание понятия согласованные действия не требует установления факта существования формального соглашения. Данная ситуация характерна для олигополистического рынка. Такой рынок отличает незначительное количество субъектов, сравнительно закрытый доступ на рынок, неразвитая дифференциация товаров. При таких условиях возможно установление цен на одном уровне и без формального соглашения предпринимателей. Согласованные действия считаются правонарушением только тогда, когда они имели своим следствием не кратковременное, а долговременное повышение цен. (Решение Комиссии по делу “Wood Pulp” 1985 г.). Комиссия при этом выдвинула следующие обоснования:

1) Имел место прямой и косвенный обмен информацией между предприятиями, вследствие чего была создана искусственная прозрачность ценовой информации на рынке;

2) Экономический анализ показал, что рынок не являлся чисто олигополистическим, при котором было бы возможно существование параллельно устанавливаемых цен. Рынок являлся конкурентным. Продавцы располагались в разных государствах и должны были устанавливать различные цены. Поэтому единственным объяснением параллельного установления цен явились согласованные действия предприятий.

В решении по делу Suiker Uniev Comission Европейская Комиссия настаивала на том, что датские производители сахара для защиты своих интересов на местном рынке предприняли ряд согласованных действий. Ответчики отрицали наличие плана в отношении совместных действий и согласованных действий в принципе. Суд постановил, что наличие плана в данном случае не является необходимым. Статья 101 исключает любой прямой или косвенный контакт между предпринимателями, целью или результатом которого является оказание влияния на поведение фактического или потенциального конкурента на рынке или раскрытие такому конкуренту линии поведения, которой они сами решили или склонны придерживаться.

Бремя доказывания наличия согласованных действий несет Комиссия. Регламент №1/2003 дает Комиссии полномочия проводить проверки офисов, обыски, требовать от компании под угрозой наложения штрафа необходимую для расследования любую информацию, в том числе при помощи информационных технологий. Применяются следующие методы выявления: 1) жалобы обличителей; 2) мониторинг рынка; 3) программы смягчения. Программы смягчения используют нестабильность картеля, нарушение существующих договоренностей. Заявления для смягчения являются добровольными, что влечет уменьшение штрафа или освобождение. Например, в 2010 г. Люфтганза была освобождена от штрафа за информацию о картеле в сфере воздушных грузоперевозок. Суд вправе отклонить требования Комиссии в случае представления ею недостаточных доказательств (например, только косвенные улики не могут быть приняты во внимание, если они опровергаются предполагаемым нарушителем). Комиссия при рассмотрении дела настаивала на том, что одновременный отказ от поставок бельгийским покупателям со стороны ряда немецких предприятий был согласован ими в целях защиты национального рынка. Ответчики объяснили, что одновременные действия были вызваны тем, что один из истцов не успел расплатиться с производителями поставляемой продукции. Поскольку Комиссия не анализировала такое объяснение, ее решение должно быть отменено.

Согласованные действия можно оценить корректно только, если доказательства, на которых основано оспариваемое решение, рассматривается не автономно, а с учетом специфики продукции. Если рынок не является олигополистическим, то от сторон следует ожидать самостоятельных решений в области ценовой политики, особенно принимая во внимание изоляцию национальных рыночных структур. Недопустимо обеспечивать свой успех предварительным исключением каких-либо непредвиденных моментов в поведении конкурентов. О согласованных действиях свидетельствует обмен (прямой и косвенный) информацией и множественность участников рынка при единых условиях деятельности. Создается искусственная прозрачность на рынке. Недопустимым является любое сотрудничество производителей со своими конкурентами для определения совместной ценовой политики в отношении повышения цен.

Для установления факта наличия согласованных действий в соответствии со ст. 101 ЛД достаточно установить факт договоренности о том, что практическое сотрудничество намеренно воспрепятствует конкуренции, вне зависимости от формы такой договоренности. Договоренность может явиться результатом любого прямого либо косвенного контакта сторон. 07.06.1983 суд утвердил решение Комиссии по делу Pioneer об исключении параллельного импорта во Францию и констатировал, что обход запрета картелей путем согласования друг с другом своих действий без формально согласованных юридических обязательств был недопустим.

8 июля 2009 г. Комиссия наложила штрафы в сумме по 553 млн. евро на каждую из газовых компаний Германии и Франции, которые в 1970-е годы согласовали не участие на рынках друг друга, что позволило им завышать цены на свой продукт. При этом не был принят во внимание аргумент, что отсутствовал соответствующий письменный договор.

Горизонтальные картельные соглашения, среди которых особое место занимают ценовые, горизонтальное разделение рынков или покупателей, сговор при проведении торгов подлежат наиболее строгому контролю (per se). Примечательным в этом плане является решение Комиссии по делу Chinin в 1969 г. В 1960 г. производители хинина под руководством немецкой и голландской фирм заключили экспортный контракт и два «джентльменских соглашения». По контракту участники обязались совместно устанавливать цены и скидки при экспорте в третьи страны, исключая Британию. По соглашениям эта практика распространялась на остальные страны ЕС. Позднее указанные предприниматели согласовали объемы закупок и перешли к общим закупкам сырья для производства хинина.

Комиссия посчитала подписанный договор и джентльменские соглашения как договорное ограничение конкуренции посредством фиксации цен согласно абз. 1. При этом был установлен умысел, поскольку для разработки материалов привлекались эксперты и обсуждался вопрос об обращении в Комиссию на предмет исключения соглашений из запрета. Однако такое обращение не последовало.

Из всех видов объединений объединения компаний, производящих один и тот же вид продукции и занимающие один уровень на рынке (горизонтальные объединения) в наибольшей мере способны ослабить систему конкуренции. Рассматриваемые Комиссией и судами дела отражают содержание горизонтальных соглашение и именуются по конечному продукту (Фарба, цинк, цемент, цукер, трактора). Решения органов ЕС по горизонтальным соглашениям имеют принципиальное значение для рыночной интеграции и обеспечения параллельного импорта.

Влияние вертикального объединения (объединение предприятий, деятельность которых осуществляется на различных уровнях производства и распределения одного и того же вида продукта) не рассматривается как столь значительное. Вместе с тем имеются принципиальные решения Комиссии и судов о вертикальных соглашениях, прежде всего о договорах на исключительное право продажи, об исключительных отношениях, и так называемых селективных системах сбыта, т.е. тех системах которые предусматривают определенную квалификацию или иные избирательные критерии для продавцов.

Уже в 1966 г. Европейский суд установил недействительность договора об исключительном праве на продажу, заключенного немецким предприятием Maschienenbau Ulm и французским торговым предприятием. При этом суд отметил, что не всякий договор об исключительном праве на продажу противоречит абз. 1. Критериями противоречивости является опасность воздействия на межгосударственную торговлю, особенно путем создания для ее препятствий и тем самым соглашение имеет цель или реально препятствует, ограничивает или искажает конкуренцию.

При рассмотрении дела Miller Schallplatten, в котором имел место запрет со стороны немецкого предприятия своему торговому представителю во французской области Эльзас на экспорт музыкальных пластинок Комиссия квалифицировала запрет на экспорт как тяжкое нарушение абз. 1. Предприятие оспорило решение Комиссии. Но суд в своем решении от 01.02.1978 г. отметил, что аргумент, будто фирма Мюллер занимает крайне малую долю рынка и не несет угрозы межгосударственной торговле, а также что запрет на экспорт был оформлен в качестве пожелания торговому партнеру и никогда не реализовался на практике не может быть принят во внимание. Оговорка о запрете экспорта всегда представляет собой ограничение конкуренции.

В 1983 г. Комиссия запретила торговую систему Ford. В рамочном торговом договоре Форд закрепил за каждым торговцем территорию ответственности. Торговцам запрещалось продавать автомобили независимым продавцам и развивать торговую активность за пределами этой территории без согласования с Форд. Комиссия расценила данные требования как противоречащие абз. 1. Подобная селективная система имеет целью рост цен, препятствует модернизации торговли. Система сбыта может быть оправдана, если она не ведет к целенаправленной изоляции существенной части общего рынка.

Производитель во многих случаях заинтересован отслеживать путь своего продукта до конечного потребителя. Он тем самым оказывает прямое или косвенное воздействие на механизм сбыта, желает контролировать квалификацию продавца и часто ограничивает продажу т.н. специализированным продавцом. Речь идет прежде всего о марочных товарах. При оценке селективных сбытовых систем Комиссия проверяет, ограничиваются ли возможности для товарных потоков между странами.

В 1970 г. Комиссия одобрила селективную сбытовую систему для швейцарского производителя часов Omega. Омега предоставила право в каждом государстве получать непосредственно от производителя часы только одному предприятию. Затем это предприятие может иметь ограниченное число специализированных продавцов на территории государства. Комиссия установила здесь ограничение конкуренции. Но этот рынок часов исключительно конкурентный и требует постоянного совершенствования сбыта, международной гарантии, службы сервиса, что дает преимущества потребителю. Ограничение числа продавцов оправдано и тем, что в ином случае многочисленные продавцы могли бы продавать лишь единицы товара. В 1974 г. при оправдании качественной селективной системы BMW Комиссия признала, что в случае технически сложного и дорогого продукта через сеть высококвалифицированных продавцов способных оказать сервисные услуги обеспечивается длительное тесное сотрудничество между производителем, продавцом и покупателем.

При рассмотрении дела Pronupita 28.01.1986 г. Европейский суд установил, что договор франчайзинга, если он ограничен поддержкой ноу-хау, полезен для конкурентов, содержит меры по защите идентичности и имени франчизодателя, не подпадает под абз. 1. Положения, ограничивающие конкуренцию и не необходимые для обеспечения названных целей, запрещены. По данному договору франчизообладатель не мог открыть филиал в другом государстве, что наносит ущерб межгосударственной торговле. По договору франчайзинга один предприниматель (франчизодатель) предоставляет право другому предпринимателю (франчизополучателю) использовать франчизу для целей реализации на рынке определенных товаров или услуг конечному потребителю. Договор должен содержать условия об использовании фирменного наименования, товарного знака, передачу ноу-хау и техническую поддержку со стороны франчизодателя на период действия договора.

Получатель может быть обязан не вести рекламу среди потребителей за пределами своей территории, не привлекать конкурирующий продукт, гарантировать качество и ассортимент, предоставлять возможность контроля со стороны франчизодателя, без согласия с ним не передавать правомочия третьим лицам.

Франчизодатель может быть обязан на согласованной территории не передавать права другому лицу, но не может навязать цены реализации.

Комиссия может не одобрить договор франчайзинга, если многочисленные параллельные сети франчайзинга ограничивают доступ на рынок или затрудняют конечному потребителю доступ к товарам (услугам) из-за защищающих территорию соглашений.

По общему правилу не противоречат Договорам и не ограничивают конкуренцию соглашения в области научных исследований, если они не связывают предпринимателей в действиях за пределами этих соглашений или если они не содержат положений о практическом использовании полученных результатов, исключают отдельных участников из распоряжения результатами.        

Широко толкуется в европейском праве понятие «решения ассоциаций предприятий». По делу “Cementhandelaren v. Commission”(1972) Суд к их числу отнес рекомендации торговой ассоциации, несмотря на то, что они были необязательными. Решения ассоциаций могут практически полностью закрыть доступ на рынок малым предпринимателям.

       В ЕС действуют Руководящие положения по наложению штрафов. Величина штрафа зависит от объема продаж, платежеспособности предприятия, продолжительности, повторности картельного поведения. Если предприятие, вступившее в сговор, было замечено в этом прежде, сумма штрафа удваивается. Кроме того, потребители могут потребовать от картеля возмещения убытков.

Запрет злоупотребления доминирующим положением на рынке

Согласно ст. 102 ЛД «Является не совместимым с внутренним рынком и запрещается в той мере, в какой оно способно затрагивать торговлю между странами-участниками, злоупотребление со стороны одного или нескольких предприятий доминирующим положением на внутреннем рынке или на существенной части такового».

Статья 102 ЛД, таким образом, не содержит конкретного определения понятия «доминирующее положение». Термин доминирование отражает свойство преобладания или господства чего-либо над чем-либо. В английском – dominance, в немецком – Beherrschung, во французском –la domination. Европейский Суд под доминирующим положением понимает экономическое господство предприятия, позволяющее ему ограничивать свободную конкуренцию в определенной рыночной сфере и предоставляющее предприятию возможность сохранять значительную независимость от своих конкурентов, клиентов и в целом от потребителей. Позднее Суд добавил, что среди прочих факторов особое внимание уделяется наличию крупной рыночной доли предприятия. Доминирование имеет место на определенном рынке относительно конкретных субъектов и объектов. Такое положение, в отличие от монополии, не исключает некоторой конкуренции, однако дает доминирующему предпринимателю возможность определять или, по меньшей мере, влиять на условия, в которых конкуренция может развиваться относительно других зависимых субъектов – производителей и потребителей.

Запрещается не приобретение доминирующего положения или его существование как такового еще не означает нарушения ст. 102 ЛД. Необходимо, чтобы предприятие злоупотребляло своим доминирующим положением. Ст. 102 содержит строгий запрет злоупотребления с самого начала соответствующего поведения. Подобное злоупотребление, в частности, может выражаться в:

а) навязывании прямым или косвенным образом цен покупки или продажи либо других несправедливых условий торговли;

в) ограничении производства, сбыта или технического развития в ущерб потребителям;

с) применении к торговым партнерам неравных условий в отношении одинаковых сделок, ставя их тем самым в неблагоприятное конкурентное положение (запрет дискриминации);

д) подчинении заключения договоров условиям о принятии на себя партнерами дополнительных обязательств, которые по своему характеру или в силу торговых обычаев не связаны с предметом этих договоров.

Злоупотребление ведет к эксплуатации контрагента путем установления высоких цен для потребителя и низких для продавца..

Доминирующее положение возникает вследствие сочетания многих факторов. Кроме доли на рынке, которая имеет особое значение, к ним принадлежат препятствия по доступу на рынок и условия, от которых зависит возможность встречной конкуренции против доминирующего предпринимателя. К условиям конкуренции, характеризующим сферу деятельности, может также относиться структура предпринимателя. Это особенно характерно при обусловленности доминирующего положения высокой степенью вертикальной интеграции. (Тут от поведения отдельного звена зависит жизнеспособность всей структуры)

Необходимым критерием доминирующего положения является доля на общем рынке или на его значительной части. Такого рода доминантная позиция достигается, когда одному из предприятий удается занять значительную часть рынка. Как особо высокая доля на рынке оценивается от 100% до 50%. Значение доли участия оценивается в зависимости от характера условий конкуренции. При этом особое значение придается сравнению долей других предпринимателей на данном рынке. Было признано доминирующее положение олигополии при рыночной доле 47%, в то время как соперничающие конкуренты все вместе обладали такой долей. Чем более значительным является отрыв от мелких конкурентов, тем больший вес приобретает рыночная доля доминирующего предпринимателя. Если рыночная доля одного предпринимателя составляет 55%, что на 10-15% выше чем общая доля участия обоих наиболее важных конкурентов, то это вызывает доминирующее положение. Оживленная остаточная конкуренция, однако, не исключает господствующего положения.

В деле United Brands было установлено, что такой долей является 40-45 процентов, наряду с учетом и других факторов. В то же время в деле Hoffmann-La Roche Суд отменил решение Комиссии, признавшей доминирующее положение предприятия на рынке витаминов при 43 % доли всего рыночного объема, с учетом того что никаких иных доводов в обоснование решения Комиссией приведено не было. Однако при этом Суд констатировал, что наличие 50% рыночной доли является само по себе достаточным фактором для квалификации положения предприятия как доминирующего. Среди иных факторов названы соотношение между долями предприятия и его ближайших конкурентов, технологическое преимущество предприятия над своими конкурентами, наличие высокоразвитой системы продаж и отсутствие потенциальных конкурентов. В деле Hoffmann-La Roche Европейский суд доли в 93%, 84%, 75% и 65% на различных рынках витаминов посчитал безусловными доказательствами доминирующего положения. Рыночная доля в 57-65% как достаточная в случае Michelin.

Особые обязанности, возлагаемые на доминирующих предпринимателей в соответствии со ст. 102 ЛД, действуют независимо от причин, которыми вызвано это доминирующее положение, внутренним ростом, возникло в результате слияния или акта органа власти.

Ст. 102 ЛД говорит о доминирующем положении «на общем рынке или его значительной части». «Общий рынок» кроме универсальных задач Сообщества характеризуется территориальной сферой действия права Сообщества и относительно территориальным рынком, к которому относится доминирующее положение. Ограниченный в пространстве рынок часто недостаточен для оценки доминирующего положения. Может потребоваться дополнительное исследование предлагаемого продукта. Рынок в его пространственной и предметной характеристике при оценке доминирующего положения представляет относительный рынок (нет конкретного рынка – нет доминирования). Может ли определенная территория рассматриваться в качестве значительной части, зависит от характера товара или услуги. Если речь идет о всей территории крупного государства (Франция, Италия) то имеет место существенная часть рынка. Федеральная земля также может быть признана существенной частью рынка.

При отграничении предметно относительного рынка учитывается возможность обмена продукта, цена, время.

Для относительного рынка подлежит оценке доля участия в зависимости от оборота. Оборот может основываться на объеме или цене. Высокая рыночная доля принадлежит наряду с другими факторами к важнейшим свидетельствам доминирующего положения. Предприятие может быть доминирующим, если оно, например, на основе своих технических знаний или доступа к сырью или к капиталу, может действовать без учета реакции конкурентов и потребителей.              

Доминирующее положение предпринимателя должно сказываться на поведении затрагиваемых актуальных и потенциальных предпринимателей и потребителей-конкурентов. Он в состоянии определять условия конкуренции в собственных интересах, а при необходимости устранить конкуренцию. При этом используется рыночная власть (market power), как основание противоправности. В качестве рыночной власти рассматривается способность предприятия или действующих совместно нескольких предприятий поднять цену сверх конкурентного уровня без быстрой потери значительного объема продаж, уменьшение которых делает рост цены нерентабельным и подлежащим отмене.

В сентябре 2011 г. Комиссия предъявила претензии к Газпрому и его дочерним предприятиям в ЕС.

Правовое регулирование слияний субъектов хозяйствования в Европейском праве.

       Цель европейского контроля за слияниями заключается в надзоре и регламентации структурных и временных изменений на затрагиваемых рынках. В рамках европейского контроля слияний предприятий решается тем самым задача пресечения потенциально опасных для конкуренции мер по слиянию. В связи с этим на уровне Сообщества с принятием специального Регламента о контроле слияний 139/2004 от 20.01.2004, который вступил в силу с 01.05.2004 (далее – Регламент) сформирована система превентивного контроля за слияниями субъектов хозяйствования.[1] Регламент имеет приоритет перед любым контролем слияний государств-членов ЕС.

Действующий порядок контроля за слияниями основывается на ряде материально- и процессуально-правовых принципов. К материально-правовым принципам относятся:

- запрет слияний, посредством которых могут быть созданы препятствия для справедливой конкуренции на общем рынке или его значительной части, в частности, путем создания или усиления доминирующего положения (ст. 2 абз. 3);

- отсутствие запрета слияний, которые хотя и создают либо усиливают доминирующее положение, однако при этом не создают существенных препятствий справедливой конкуренции (ст. 2 абз. 2);

       - система превентивного контроля за слияниями, которая характеризуется обязанностью предварительного уведомления (ст. 4), запретом исполнения (ст. 7 абз. 1 и ст. 14 абз. 2 пункт «б») и гражданско-правовая ничтожность противоречащих этому сделок (ст. 7 абз. 4);

- закрепление правом ЕС понятия подлежащих обязательному контролю действий по слиянию (ст. 3);

-     разграничение слияний, на которые распространяет действие Регламент о слияниях, от ограничений конкуренции, предусмотренных Регламентом 1/03 о картелях (ст. 21 абз. 1);

- оценка значимых для всего Сообщества предпринимателей (ст. 3 абз. 4), которые подпадают под действие ст. 101 Лиссабонского договора, при применении Регламента (ст. 2 абз. 4 и 5);

- возможность установления соответствия слияния требованиям общего рынка через гарантии выполнения воспринимаемых обязательств участвующими предпринимателями (ст. 8 абз. 2).

       К числу процессуально-правовых принципов относятся:

- исключительность действия Регламента для слияний общеевропейского (Сообщества) значения по отношению к праву государств-участников (ст. 1 и ст. 21 абз. 3); данный принцип получает закрепление в соответствующих национальных законах;

- исключительность компетенции Комиссии по применению Регламента (ст. 21 абз. 2 – one-stop-shop);

- короткие сроки принятия Комиссией решений по конкретным делам.

       В 1989 г. в структуре Европейской Комиссии образовано Управление по контролю за слияниями.

       Понятие слияний.  

Процесс слияния (концентрации) предприятий отражает формирование конкурентного рынка в условиях глобализации. Слияние представляет собой концентрацию бизнеса с целью повышения его эффективности и конкурентоспособности. Этим оно отличается от обычной рыночной сделки купли-продажи или объединения предприятий с целью усиления централизации управления.

       Ключевыми понятиями для применимости Регламента являются категории «слияние» (ст. 3) и его общесоюзное значение (ст. 1).

Соглашения, предусматриваемые ст. 101 Лиссабонского договора запрещаются, если они ощутимо ограничивают конкуренцию, в то время как слияния, о которых говорится в Регламенте, запрещаются лишь при условии, когда они могут в существенной мере препятствовать имеющейся конкуренции, в частности, через создание или усиление доминирующего положения. Более высокий уровень вмешательства для объединений предпринимателей обусловлен тем, что они в большей степени, чем ограничивающие конкуренцию соглашения контролируются рынком и конкуренцией. На рынке, где предприятия продаются и покупаются, конкуренция оказывает влияние на все факторы, которые соединяются в предпринимателе. Основной принцип, по которому развивается концентрация предпринимателей, заключается в следующем: предприниматель проявляет склонность к своему росту до тех пор, пока затраты на организацию конкретной дополнительной трансакции внутри предпринимателя не сравняются с затратами на осуществление той же трансакции в процессе обмена на внешнем рынке или затраты организации на другом рынке. Экономическим ограничителем интеграции выступают прежде всего прямо либо опосредованно связанные с трансакциями затраты. К ним относятся связанные с изменениями прав собственности издержки, расходы по созданию новых предпринимательских организационных структур и стимулов.

Готовность к приобретению коммерческого объекта связывается с ожиданием приобретателя использовать новые ресурсы с большей отдачей, чем это делает отчуждатель. Если это ожидание основывается на реальной экономической организации и рациональной комбинации производственных факторов, то речь идет о трансакции, совместимой с требованиями конкуренции. Вместе с тем объединение может сопровождаться ликвидацией самостоятельного конкурента (горизонтальная концентрация) или исключением самостоятельного производителя либо потребителя (вертикальная интеграция), что одновременно ведет к ограничению конкуренции. Поэтому имеются правовые основания для запрета такого слияния.

Для ограничивающих конкуренцию соглашений, в частности, картелей, характерно непосредственное регулирование рыночного поведения участвующих предпринимателей. Содержание соглашения основано на общей заинтересованности участников в ограничении конкуренции. Вклад участвующего предпринимателя состоит в частичном отказе от собственной свободы действий в конкуренции. Необходимые для этого расчеты сравнительно просты. Они заключаются в сравнении ситуации при наличии и отсутствии конкуренции. Калькуляция должна подтверждать выгоду от ограничения конкуренции. На место неопределенности конкурента, обусловленной постоянным изменением предложения и спроса, и к которым предприниматель вынужден приспосабливаться ставится совершенно иной вопрос: в состоянии ли потребитель выдержать последствия ограничения конкуренции.

При объединении предпринимателей участвующие предприниматели утрачивают свою самостоятельность. Конкурентное поведение становится несамостоятельной составной частью коммерческого планирования. В хозяйственном плане картеля участвующие предприниматели отказываются от определенных конкурентных действий, сохраняя в остальном свою самостоятельность. Хозяйственное планирование картеля учитывает частные предпринимательские интересы участников. Хозяйственное планирование при концентрации объединяемых предпринимателей характеризуется необходимым единством рыночного и коммерческого планирования. Это различие имеет значение при оценке типичных переходных форм кооперации и концентрации.

       Европейский контроль слияний применяется только к таким изменениям, которые ведут к перемене внутренней структуры предприятия, а не в отношениях между предприятиями. Ст. 3 Регламента называет два состава слияний:

1) слияние прежде независимых один от одного предпринимателей (абз. 1 п. «а»);

2) приобретение контроля (абз. 1 п. «б»).

Международные объединения в форме слияния практически не осуществляются, поскольку это связано с правовыми и налоговыми сложностями, требуется исключение хотя бы одного из предпринимателей из национального торгового регистра.

Контроль означает возможность «определенного влияния» на деятельность конкретного предпринимателя (ст. 3 абз. 2). Слияние ведет к тому, что обеспечивается длительное изменение в контроле, поскольку:

а) два или более до этого независимых одно от другого предприятия сливаются или,

б) одно или несколько лиц, которые уже, по меньшей мере, контролируют одно предприятие путем приобретения прав участия или долей имущества по договору или иным способом устанавливают непосредственный или опосредованный контроль в целом или над частью одного или многих других предприятий.

Существенное значение имеет то, идет ли речь в результате о едином или совместном контроле. В случае единого контроля всегда имеет место слияние в смысле ст. 3 Регламента, в то время как при совместном контроле (например Joint-Ventures) объединение должно выполнять все функции самостоятельной хозяйственной единицы.

Понятие «слияние» охватывает трансакции, которые вызывают такие структурные изменения участвующих предпринимателей, в результате которых до этого самостоятельные предприниматели теряют свою независимость. Не отвечают этому требованию случаи, когда объединение уже существовало, либо нет перехода контроля в другие руки.

Слияния согласно ст. 3 абз. 1 – п. «а» Регламента охватывают как юридические, так и фактические слияния. Адресатами контроля слияний выступают участвующие в объединении предприниматели, то есть все те субъекты, кто ведет самостоятельную хозяйственную деятельность. Не имеют существенного значения вид и организация, намерение получения прибыли, вид финансирования и правовая квалификация деятельности по праву государств-участников.

Для целей контроля слияний обладающими свойствами предпринимателей являются лица, которые уже контролируют конкретного предпринимателя (ст. 3 абз. 1 п. «в»).

Регламент действует только в отношении слияний, имеющих общее значение в рамках Сообщества и соответствующих критериям ст. 1 абз. 2 и абз. 3. Согласно ст. 1 абз. 2 слияние имеет общее для Сообщества значение:

- если участвующие предприниматели имеют общий оборот более 5 млрд. евро;

- и одновременно не менее двух участвующих предпринимателей имеют оборот в пределах Сообщества более 250 млн. евро.

Общемировой оборот всех участвующих предпринимателей содержит указание на хозяйственное значение слияния. Эти критерии предопределяют применение Регламента также при участии в слиянии предпринимателей, зарегистрированных вне государств-участников.     

Статья 1 абз. 3 Регламента применяется, когда общемировой оборот всех участвующих предпринимателей в совокупности составляет более, чем 2,5 млрд. евро, а общий оборот всех участвующих предпринимателей в не менее чем трех государствах-участниках соответственно превышает 100 млн. евро, в каждом из не менее трех этих государств-участников общий оборот не менее двух участвующих предпринимателей соответственно составляет более 25 млн. евро и оборот в пределах Сообщества не менее двух участвующих предпринимателей соответственно превышает 100 млн. евро. При этом действует правило 2/3: в соответствии с которым, когда участвующие предприниматели соответственно более 2/3 своего общесоюзного оборота имеют в одном и том же государстве, Регламент не применяется.

Правило ст. 1 абз. 3 было введено для предотвращения таких слияний, которые не достигают пределов оборота, указанных в ст. 1 абз. 2, но тем не менее имеют существенное трансграничное значение.

       Порядок расчета оборота регламентирован в ст. 5, при этом учитываются все обороты участвующих предприятий. При контроле слияний дополнительно применяется «принцип воздействия», который гласит, что должны заявляться в Комиссию в том числе соглашения предприятий из третьих стран, когда они могут влиять на конкуренцию на европейском рынке. Если объемы оборота превосходят нормативы Регламента, Комиссия исходит из того, что слияние имеет влияние в пределах Сообщества.

       Европейский контроль слияний может быть также применен, когда объемы оборота не достигнуты, однако слияние угрожает межгосударственной торговле и об этом заинтересованное государство заявляет в Комиссию в соответствии со ст. 22 Регламента.

       Если слияние приобретает значение для Сообщества, это еще не свидетельствует об его обязательном запрете, а означает исключительно то, что открывается процедура применения Регламента.

       Согласно ст. 2 абз. 3 Регламента слияния подлежат объявлению как несовместимые с общим рынком и поэтому запрету, когда они «могут препятствовать в существенной мере имеющейся конкуренции на общем рынке иди какой-либо его существенной части, в частности, путем возникновения или усиления доминирующего положения». Для такой оценки необходим конкурентно-правовой критерий.

А) Отграничение рынка

Поскольку доминирующее положение на рынке есть важнейший элемент конкурентно-правовой проверки, Комиссия обязана при установлении факта о возникновении доминирующего на рынке положения или его усилении отграничить относительный рынок предметно и территориально, до того пока будут исследованы существующие на относительном рынке конкурентные отношения.

В принципе, определение относительного рынка является достаточно оценочным и субъективным. Конкурентные органы тяготеют к узкой оценке рынков, в то время как затрагиваемые предприятия тяготеют к расширенному пониманию относительного рынка. Поскольку при оценке конкретных ситуаций определение рынка часто имеет решающее значение, Комиссия приняла заявление, в котором изложены принципы отграничения относительного рынка.[2]

Предметно относительный рынок или рынок продукта определяется по возможности обмена продуктов или услуг с точки зрения потребителя. Следующими критериями являются общие условия конкуренции, цены, в том числе эластичность цен в зависимости от спроса.

Географически относительный рынок представляет территорию с достаточно гомогенными условиями конкуренции, что отличает его от пограничных областей. При определении территориального ограниченного рынка необходимо учитывать, в частности, вид и свойства затрагиваемых товаров и услуг, а также привычки потребителей. На территорию влияет стоимость перевозки: чем больше цена перевозки – тем меньшая территория необходима и наоборот. Рынок для кафетерия – это диаметр в несколько сот метров; для цемента – регион; для телефона – весь мир.

Кроме того, оценка слияния зависит от того, являются ли участвующие предприятия актуальными или потенциальными конкурентами (горизонтальное слияние), либо они действуют на предыдущем-последующем рынках, тем самым один выступает как поставщик (или потребитель) другого (вертикальное слияние), либо они без подобных отношений действуют на различных рынках (конгломератное слияние).

Слияние, которое подпадает под Регламент, подлежит проверке на совместимость с общим рынком. Европейский суд исходит из того, что совместимость слияния с общим рынком имеет место, «когда оно не ведет к возникновению или усилению доминирующего положения, вследствие чего оно могло бы в существенной мере препятствовать конкуренции на затрагиваемом рынке».[3] Такая формула расширила возможности оценки со стороны Комиссии.

Центральный элемент проверки по Регламенту составляет вопрос: могут ли быть вследствие слияния созданы существенные препятствия имеющейся конкуренции на общем рынке или его значительной части. Поэтому само по себе доминирующее положение не есть основание для признания слияния несовместимым с общим рынком.

Комиссия обязана при проверке согласуемости слияния с общим рынком, в частности, учитывать то, что имеющаяся конкуренция на общем рынке должна поддерживаться и развиваться (ст. 2 абз 1 п. «а» Регламента). Необходимо исходить из структуры всех затрагиваемых рынков, реальной, а также потенциальной конкуренции со стороны находящихся в пределах или вне пределов Сообщества предприятий. Важным фактором являются экономические и финансовые возможности участвующих предприятий (ст. 2 абз 1 п. «b» Регламента). Как доминирующий может рассматриваться тот, кто вследствие названных обстоятельств в состоянии действовать независимо относительно конкурентов, потребителей и поставщиков и тем самым препятствовать имеющейся конкуренции.[4]

Исходным пунктом для оценки доминирующего положения на рынке является доля на предварительно предметно и пространственно ограниченном рынке. В соответствии с Директивой об оценке горизонтальных слияний, при этой оценке учитывается участие в концерне на относительном рынке. Комиссия исходит из того, что участие менее 25 % означает согласуемость слияния с общим рынком. Если участие составляет менее 15 %, то данные о соответствующем рынке не вносятся в заявочный формуляр и не подлежат системной проверке. Согласно практике Комиссии не представляет проблемы доля более 25 %, критическая ситуация возникает только при рыночной доле около 40 %. Рыночная доля свыше 50 % косвенно свидетельствует о доминирующем положении на рынке. Наряду с рыночной долей подлежит учету будущее развитие конкурентных структур.[5]

Отказ в согласовании слияния на основании усиления или возникновения доминирующего на рынке положения может последовать только при условии, что тем самым могло бы возникнуть существенное препятствие для справедливой конкуренции в пределах Сообщества или его значительной части. При оценке слияния подлежат учету реальные преимущества, которые перевешивают издержки доминирования на рынке и доказательства которых предоставляют участвующие предприниматели (бремя доказывания обратного). Когда эти преимущества компенсируют негативное воздействие на конкуренцию, в частности, ущерб для потребителей, то формально не совместимое с общим рынком слияние может быть признано правомерным. В каждом случае эти преимущества подлежат проверке (ст. 29 Регламента).

Процессуальное право обеспечивает функционирование системы превентивного контроля, в рамках которого со стороны Комиссии подлежит оценке имеющее значение для Сообщества слияние в силу заключения договора, обнародования предложения о покупке или приобретения контроля (участия) над предприятием. Превентивность создает возможность оценить планируемое слияние, и без согласия Комиссии оно не может быть осуществлено. Система превентивного контроля слияний нацеливает соответствующие органы на всестороннюю оценку факта, действительно ли конкретное слияние в существенной мере препятствует справедливой конкуренции, в частности, путем создания или усиления доминирующего положения. Контроль слияний, который вступает в действие только после осуществления объединения, в случае нарушения требований ведет к необходимости разукрупнения. Такая ситуация с учетом правовых и экономических оснований связана со сложностями разрешения и сопровождается высокими издержками. Даже при проведении обратного разукрупнения, по объективным обстоятельствам часто оказывается невозможным восстановить то положение, которое могло бы иметь место без объединения. Эти издержки должны быть устранены благодаря принципу превентивности.

О слиянии предоставляется информация генеральной дирекции по конкуренции. Заявка подается на формуляре, который содержит обширный каталог вопросов и включает наряду с данными о заявителе, целях слияния, об имуществе сведения о контроле, о взаимоотношениях участвующих предприятий, а также подробную информацию о затрагиваемых рынках. Для ознакомления всеми заинтересованными Комиссия публикует информацию об участвующих в объединении предприятиях в официальном издании (ст. 4 абз. 3 Регламента).

Статья 7 абз. 1 содержит запрет действий, согласно которому значимое для Сообщества слияние не может быть осуществлено ни до направления заявки, ни до получения разрешения. При преждевременных действиях Комиссия вправе наложить денежный штраф.    

       Регламент различает такие стадии как подача заявки (ст. 4), предварительный процесс (фаза 1 – ст. 6) и основная проверка (фаза 2 – ст. 6 абз. 1 п. «с»). Соблюдение предписаний Регламента обеспечивается возможностью применения штрафов и денежных компенсаций.

       В рамках процесса предварительной проверки Комиссия решает единственную задачу: имеется ли сомнение относительно совместимости слияния с общим рынком. На этой стадии Комиссия может прийти к следующим выводам:

       - Регламент не может быть применен к данному слиянию (ст. 6 абз. 1 п. «а»);

       - нет очевидных сомнений относительно согласуемости заявленного слияния с общим рынком, в связи с чем Комиссия объявляет слияние допустимым и тем самым отдает решение на свободное усмотрение (ст. 6 абз. 1 п. «в»);

       - слияние подпадает под действие Регламента, но согласовано с общим рынком. Это решение может быть связано с выполнением определенных условий (ст. 6 абз. 2);

- заявленное слияние содержит очевидные сомнения в согласуемости с общим рынком, поэтому Комиссия открывает основной процесс (фаза 2, ст. 6 абз. 1 п. «с».

       Комиссия в рамках первой фазы должна принять решение в течение 25 рабочих дней (в исключительных случаях – 35 дней) (ст. 10 абз. 1). Если в течение этого времени решение не последует, то слияние рассматривается как согласуемое с общим рынком (фикция разрешения) (ст. 10 абз. 6).

После открытия фазы 2 Комиссия в течение 90 рабочих дней обязана принять решение относительно того, препятствует ли слияние в существенной мере конкуренции на общем рынке, в связи с чем выдать на него разрешение или запрет (ст. 8).

Например, 08.05.2009 г. в Комиссию в соответствии со ст. 4 Регламента поступило заявление о слиянии. Немецкое предприятие «Люфтганза» намеревалось согласно ст. 3 абз. 1 п. «d» путем покупки акций приобрести полный контроль над предприятием «Австрийские авиалинии». Данные предприятия действуют на глобальном рынке, и Комиссия в ходе основной проверки в рамках фазы 2 с 01.07.2009 г. пришла к заключению, что запланированное слияние может привести на ряде направлений к ограничению предложения самолетов и повышению цен. В связи с этим возникает сомнение, может ли слияние без соответствующих предупредительных мер быть совместимым с общим рынком.

Комиссар по конкуренции провел консультации с Комитетом по конкуренции и по согласованию с конкурентами было выработано 20 условий, при выполнении которых выдано разрешение на слияние.

Средство правовой защиты заключается в том, что любое физическое или юридическое лицо, интересы которого опосредованно либо лично затрагивает решение Комиссии вправе подать жалобу в Суд Европейского союза.

В процессе регулирования слияния предпринимателей все большее значение приобретает вопрос о разграничении компетенции ЕС и государств-участников.

Только Комиссия вправе рассматривать сделки, имеющие соответствующий уровень объемов (европейское значение). Однако имеется несколько исключений из общего правила. Государство-член вправе предпринять необходимые действия с целью защиты национальных интересов, если они не противоречат нормам права ЕС. Государство вправе обратиться в Комиссию за разрешением о передаче дела на рассмотрение национальных антимонопольных органов в связи с тем, что концентрация ставит под угрозу систему свободной конкуренции в пределах данного государства-члена. Аналогичным образом может быть решен вопрос в случае слияния, хотя и не имеющего общеевропейского значения, но оказывающего влияние на развитие торговых отношений между государствами-членами.        

Комиссия осуществляет расследования при постоянном взаимодействии с уполномоченными органами государств-участников (ст. 19 абз. 2). В принятии решений Комиссии государства-участники участвуют через совещательный комитет по контролю за слияниями (ст. 19 абз. 3).

Комиссия обязана предоставлять в компетентные органы государств-участников копии разрешений и важнейшие для процесса письменные документы. В частности, к письменным материалам относятся обязательства, которые принимают стороны в соответствии со ст. 6 абз. 2 и ст. 8 абз. 2.

Совещательный комитет состоит из представителей органов государств-участников. Его мнение должно быть заслушано перед вынесением решения согласно ст. 8 абз. 1-6, ст. 14 и ст. 15 в 10-дневный срок. Слушания проводятся в совместном с Комиссией заседании. Перед этим предоставляется проект решения Комиссии. Совещательный комитет по предложению Комиссии принимает письменное заключение. Комиссия не связана с его выводами. Она докладывает комитету о характере использования заключения. Заключение может быть опубликовано Комиссией с учетом правомерных интересов предпринимателей (ст. 19 абз. 7).

Регламент устанавливает обязанность регистрации слияний предприятий. Европейский суд в своем решении исходя из публично-правовых оснований сформулировал дополнительное требование для применения Регламента: только если предвидится непосредственное и существенное влияние слияния иностранных предприятий на общий рынок.[6] В деле «Генцор» речь шла о резидентах Южной Африки и Великобритании. Комиссия посчитала слияние противоречащим условиям общего рынка на основании ст. 8 абз. 3 Регламента, поскольку планируемое слияние привело бы к диполии на мировых рынках платины и родия. В связи с этим возникнут препятствия для реальной конкуренции на общем рынке. Регламент о слияниях был применен к объединению, которое вело к новой ситуации при производстве важных видов продукции в Южной Африке в связи с достижением предусмотренных пороговых величин, что сказывается на условиях конкуренции на рынке соответствующих товаров в мире и на общем рынке. Gencor добровольно подчинился европейскому праву и обратился за согласованием слияния в Комиссию. Нарушение требования о согласовании согласно ст. 14 Регламента влечет наложение крупного штрафа. Добровольное подчинение не освобождает от получения согласования. В этом также заключается международно-правовая компетенция Комиссии.

На объединения распространяется применение Регламента при условии достижения порога, предусмотренного в ст. 1, что означает критический уровень предприятия в масштабах Сообщества. Это требование не предполагает, что предприятия имеют место расположения на территории Сообщества либо ведут здесь свою деятельность. Осуществление контроля за слияниями со стороны Сообщества призвано обеспечивать только одно, что они не ведут к возникновению либо усилению доминирующего положения, способного искажать конкуренцию. Угроза для конкуренции в равной мере может исходить из слияний вне территории Сообщества, критерий «реализации» картеля, который сформулировал Европейский суд в решении по делу Zellstoff (рисковая деятельность на конкурентном рынке заменяется согласованным сотрудничеством).[7] Согласно этому критерию речь не ведется об источниках снабжения или размещении производств. «Реализация» заключается, скорее всего, в чистой продаже в пределах Сообщества.

       Таким образом, в полной мере выполняется требование международного права о непосредственном и существенном воздействии слияния на экономическое положение Сообщества для применения Регламента о слияниях. То обстоятельство, что в контексте мирового рынка слияние может затрагивать другие части мира, не может препятствовать контролю со стороны Сообщества, поскольку путем создания доминирующего положения существенно ограничивается конкуренция на общем рынке.

Благодаря этому решению Суда принцип экстерриториального применения материально-правовых предписаний Регламента получил дополнительное обоснование.

При осуществлении контроля слияний в качестве мировых рынков рассматриваются значимые рынки, для которых необходимо установить возникновение либо усиление доминирующего положения. При положительном ответе во всех случаях подлежат применению меры контроля слияния, независимо от принадлежности участвующих предприятий к Сообществу или третьим государствам. Особую значимость при этом имеет Соглашение о кооперации между ЕС и США. Решение о проведении консультаций принимают конкурентные органы сторон по своему усмотрению.

Например, слияние в США Boeing/McDonnell Douglas оказало существенное влияние на мировой рынок реактивных самолетов. Число действующих на данном рынке конкурентов сократилось с трех до двух (Boeing и Airbus). Комиссия возбудила процесс на основании ст. 6 абз. 1 п. «с» Регламента о слияниях и уведомила органы США о своем конкурентно-правовом мнении. Однако Федеральная комиссия по торговле не высказала возражений против объединения. Комиссия в связи с этим решила, что слияние укрепило доминирующее положение Боинга и установила наблюдение за его действиями.[8]  

Слияние General Elekctric/Honeywell было Комиссией запрещено на основании возникновения или усиления доминирующего положения на мировых рынках реактивных самолетов и летательных аппаратов (Avionics).[9] Комиссия приняла решение без консультаций с органами США. Решение не содержит обоснования для международной применимости права Сообщества при данном слиянии, где участвовали только два американских предприятия. Тем самым контроль за слияниями получил дальнейшее развитие при создании картелей мирового значения: если имеются материально-правовые предпосылки для запрета слияния, которое создает либо усиливает доминирующее положение на мировых рынках, то международная применимость права Сообщества не нуждается в особом обосновании.

Для обеспечения двусторонней кооперации 23.09.1991 Комиссия и Правительство США заключили соглашение о применении их конкурентных правил, которое вступило в силу 10.04.1995 и служит образцом для аналогичных соглашений с другими странами.[10]

Правовое понятие и основные функции государственных субсидий в ЕС.

В Лиссабонском договоре в разделе VII "Общие правила о конкуренции, налогообложении и сближении законодательств" имеется раздел 2 "Помощь, оказываемая государствами".

В соответствии со ст. 107 п. 1 Лиссабонского договора, кроме изъятий, предусмотренных Договорами, является не совместимой с внутренним рынком в той мере, в какой она затрагивает торговлю между государствами-членами помощь, предоставляемая в любой форме государствами или из государственных средств, которая искажает или создает угрозу искажения конкуренции путем создания преимуществ для отдельных предприятий или производств. Данный запрет и исключения из него в ст. 108 Лиссабонского договора призваны контролировать субсидии таким образом, что они не смогут получить противоправное применение взамен ликвидированных таможен и квот.[11]

Понятие «государственные субсидии» не определяется в Договорах, а конкретизируется только через практику Европейского суда и Комиссии. Европейский суд в своей практике постоянно указывает, что для квалификации помощи в качестве субсидий в смысле ст. 107 п. 1 «должны быть выполнены все названный в ней условия». Понятие субсидий подлежит широкой трактовке (помощь, предоставляемая в любой форме государствами или из государственных средств, независимо от вида может быть субсидией). В соответствии с определениями Европейского суда субсидиями охватываются все государственные меры, которые предоставляют определенным предпринимателям, группам предпринимателей или хозяйственным отраслям экономические преимущества и тем самым искажают производственную конкуренцию и торговые потоки на внутреннем рынке. Эти меры принимаются государствами независимо друг от друга, с целью достижения национальных, социальных или иных целей.[12] Определенные преимущества предоставляются предприятиям или иным лицам с целью побудить их совершить действия, направленные на достижение упомянутых целей. Неравенства в конкурентных шансах предпринимателей, которые являются результатом налогово-правовых, конъюнктурно-политических или инфраструктурно-политических решений государств-участников, не охватываются понятием субсидий.

Стимулирование, как правило, следует из прямой государственной поддержки (позитивных субсидий в узком понимании). Аналогичное действие могут вызывать также и меры, уменьшающие нагрузки, которые предприниматель обязан нести в нормальных условиях.[13] В связи с этим под понятие субсидий подпадают бесплатное оказание услуг, поставка товаров или предоставление гарантий по кредитам на льготных условиях. Например, Европейский суд постановил, что распределение предпринимателей по категориям при снабжении газом с целью снижения тарифа для некоторых из них,[14] селективное предоставление льгот по уплатам налогов или взносов по социальному страхованию, уменьшение налогооблагаемой базы, ставки налога или отсрочка по уплате налога является субсидированием.[15] При оценке мероприятия не имеют значения ни цель, ни мотив, принимается во внимание исключительно воздействие.

Не является государственной субсидией государственная мера, которая направлена исключительно на возмещение дополнительных издержек, которое предприятие понесло при оказании общественно необходимых услуг. Возмещение дополнительных издержек, возникших при выполнении публичных обязательств будет представлять исключительно выравнивание конкурентных условий. Для решения вопроса о наличии субсидии применяется Altmark-Trans-Formel.

Селективность. Благоприятствование должно в соответствии с принципом селективности приносить преимущества только отдельным предпринимателям или ограниченной категории предприятий, поэтому общие меры по поддержке хозяйственной деятельности не есть субсидии, поскольку полезны для всех предприятий без исключения.

Практика регулирования субсидий в Сообществе свидетельствует, что оно должно быть направлено главным образом против субсидирования экспорта между странами-участницами, поскольку это существенно затрудняет межгосударственную торговлю. Вместе с тем масштабы внутригосударственных субсидий в условиях, когда государства берут на себя политическую ответственность за общий рост национальной экономики постоянно, а иногда и драматически возрастают. Целями экономической политики являются стабильность цен, полная занятость, устойчивый рост и платежный баланс. Каждая в отдельности из этих целей может служить легитимации субсидий. В современный период на первое место ставятся меры против безработицы и стимулирование экономического роста. 

Бесспорно негативное воздействие субсидий на рыночную систему хозяйствования. Субсидии ослабляют управляющую функцию цен, через их искусственное формирование, и тем самым могут привести к ошибочному распределению производительных сил и растратам национального благосостояния. Даже когда субсидии применяются для смягчения кризиса, они могут препятствовать структурным переменам и тем самым экономическому развитию. Отрицательные последствия усиливаются, когда из государственной практики субсидирования у предпринимателей развивается субсидионный менталитет, и они перестают руководствоваться коммерческими мотивами, исчезает ориентация на спрос и повышение эффективности производства. Их приоритетной задачей становится получение возможно большей субсидии. Расчет на государственную поддержку при наступлении хозяйственных затруднений притупляет ответственность предпринимателей в связи с необходимостью учета фактора риска. Субсидии систематически приводят к искажению конкуренции, в любом случае тогда, когда они не предоставляются в одинаковой мере всем работающим на данном рынке конкурентам. Они снижают штрафную функцию, а также стимулирующее воздействие конкуренции. Тем самым субсидирование представляет собой решительное вторжение в сердцевину механизма рыночного хозяйства. Одновременно присутствует опасность растраты публичных денег, вытекающая не только из ошибочной структуры производительных сил, но и как результат эффекта совместного участия, наступающего в случае, когда стимулируемый получатель в состоянии решить субсидируемую задачу самостоятельно без государственной поддержки. Разбазаривание публичных ресурсов в политике субсидирования приобретает лавинообразный процесс. Возникают многопредметные и многоуровневые субсидии, которые служат исключительно для того, чтобы компенсировать неудачные итоги предыдущих субсидий новыми субсидиями (гидра субсидий). Такое финансирование с расточительством ресурсов ведет к повышению финансовых запросов государства и сокращению необходимых публичных расходов. В теории стратегической торговой политики сформулирован вывод, что субвенционная конкуренция влечет общеэкономические потери и поэтому с ней следует вести борьбу.[16]

Ecли на вопрос, действует ли государственная мера как стимул, отсутствует четкий ответ, то необходимо проверить, уменьшает ли она нагрузки, которые обязан нести предприниматель в нормальных условиях.[17]

       Государство, как правило, предоставляет субсидии безвозмездно (принцип безвозмездности субсидий).[18] Однако экономическое преимущество предприниматель может получать не только через одностороннюю услугу государства, но также в рамках отношения обмена, поскольку условия обмена для предпринимателя являются более выгодными по сравнению с рыночными (принцип соотносимой рыночной выгоды). Поддержка состоит в том, что предоставляемому государством преимуществу, не предлагается встречное рыночное предложение.[19]

Обычное рыночное соотношение услуги и встречной услуги в отношениях обмена с государством не является очевидным: при потреблении либо предоставлении услуги государство может преследовать политические цели. Политическая цель может потребовать от него акцепта более низкого по сравнению с обычным рыночным встречного предоставления. 

       Как правило, не возникает вопрос о соотносимости (равноценности) встречного предоставления, где имеется и выплачивается транспарентная рыночная цена для спорной услуги (государства или предпринимателя). Вместе с тем может представлять собой субсидию приобретение товаров или услуг на рыночных условиях, когда у государства нет явной потребности в приобретаемых благах либо услугах. В данном случае не имеет места условие торговой сделки, при котором ее осуществил бы частный инвестор (приобретение проездных билетов при отсутствии в них надобности). Если государство поставляет товары или услуги предпринимателю ниже уровня сложившихся на рынке цен без объективно оправданных рыночных оснований,[20] либо государство заключает договоры на поставку, обслуживание, производство с оперирующим на рынке предпринимателем по ценам, которые очевидно ниже сложившихся рыночных цен, это также свидетельствует о наличии субсидии.[21]

       Трудности возникают при установлении благоприятствования там, где отсутствуют транспарентные рыночные цены. Часто это имеет место при реализации публичной закупки (покупка или заказ), а также при публичном предложении (например, продажа земельного участка, снабжение водой, электричеством). Комиссия в этих случаях особо скурпулезно устанавливает соизмеримость встречного предоставления. Адекватность встречного предоставления предполагается, когда его величина определяется в «объективном процессе» - характеризующемся полной публичностью, открытостью, исключением дискриминации предложения в соответствии с правом о закупках.[22] Сам поиск партнера по договору, который уже может представлять содействие, в этом случае будет соответствовать рыночным принципам. Основанием для исключения близкого к субсидии благоприятствования является то, что процесс отбора исполнителя закупки основывается на рыночных критериях. Отступления возможны при нарушении требований о закупках. В частности, в случаях продажи земельных участков и предприятий, Комиссия особое внимание обращает на отбор партнера государства.[23] Содержание процесса играет также существенную роль при оценке вопроса о присутствии элементов субсидирования при приватизации публичного предприятия. Комиссия исходит из того, что отсутствует государственная субсидия, когда продажа формально публичного предприятия происходит в условиях публичного и свободного от дискриминации конкурсного процесса, и все заинтересованные располагают достаточной информацией, для объективной оценки приватизируемого предприятия.[24]     

Наряду с проведением отвечающего требованиям о закупках процесса отбора, у государств-участников имеются и другие возможности для получения соразмерного (равноценного) встречного предоставления. Комиссия констатирует наличие «соразмерного предоставления», когда это подтверждается на основании объективного заключения независимого эксперта.[25] Благоприятствование должно быть также исключено, когда встречное предоставление рассчитано на основе детального расчета платежей за оказание определенной услуги.[26]

       Нередко государство имеет политический интерес в услуге, которая на рынке отсутствует. Так государство-участник может с учетом политической точки зрения занятости придать большую значимость сохраняющим рабочие места мероприятиям конкретного предпринимателя. Этим одновременно уменьшаются расходы государственного бюджета, иначе была бы необходима выплата пособий по безработице. Рыночной оценки для сохраняющих рабочие места мероприятий не существует. Если государство финансирует данного рода мероприятия, то осуществляет расходы, которые в «нормальных рыночных условиях» вынуждены нести сами предприниматели. Государственное изменение условий данных расходов потенциально влияет на рыночную конкурентоспособность таким образом стимулируемых предпринимателей. Данные мероприятия по смыслу и цели относятся к субсидиям.  

       Согласно решению Европейского суда, государственные меры по выравниванию дополнительных расходов, которые необходимы для сохранения рабочих мест и возникают для предпринимателей определенного сектора вследствие заключения тарифных соглашений, не изменяют квалификацию мер как субсидий согласно ст. 107 параграф 1 Лиссабонского договора, так как расходы из тарифных договоров по своему характеру были бы платежами, которые должны осуществлять предприниматели.[27] Государство, которое вместо того, чтобы закрыть публичное предприятие, его приватизирует, а перед этим осуществляет интенсивные меры по санации и реструктуризации, которые не покрываются впоследствии ценой продажи, не может в этом обвиняться, поскольку социальные и хозяйственно-политические издержки при закрытии предприятия могли бы быть гораздо выше. Такого рода издержки, которые следуют из специфической ответственности государства и поэтому не учитывались бы при обычной рыночно-хозяйственной деятельности предпринимателя в связи с принятием решения о судьбе предприятия, не могут рассматриваться как субсидии. В связи с этим необходимо различать обязательства, которые должно нести государство как собственник предприятия либо доли участия в нем, и обязанности, которые возлагаются на государство как субъект публичной власти.[28]      

Особую значимость имеет благоприятствование через компенсирующие платежи при оказании услуг в общем хозяйственном интересе. Не вызывает возражений, что государства-участники должны быть в состоянии компенсировать через дотации в необходимом объеме дополнительные расходы, выпадающие на предпринимателей, которым доверено выполнять задачи общественного значения. Однако возникает проблема правовой оценки таких компенсаций: следует ли их исключить из перечня благоприятствований и тем самым субсидий в смысле ст. 107 параграфа 1 (принцип выравнивания), или они в рамках ст. 106 параграф 2 должны рассматриваться как правомерные субсидии (субсидионный принцип). Когда речь идет о субсидии, такие компенсационные выплаты подпадают под обязанность нотификации и запрет на осуществление в соответствии со ст. 108 параграфа 3. Согласно решению Европейского суда, даже если компенсационные выплаты являются правомерными, поскольку возникают у предпринимателя в связи с выполнением им доверенных особых задач, предписание права не позволяет отступать от процессуально-правовых норм ст. 108 параграф 3.[29] Таким образом, государственные компенсационные выплаты при оказании услуг в общем хозяйственном интересе подлежат предварительному контролю.  

       Существенное значение имеет установление отступлений от «нормальных рыночных условий» практики субсидирования, когда государство выступает как инвестор, участвуя в капитале предпринимателя или предоставляет капитал публичному предпринимателю. Однако согласно ст. 106 параграф 1 государства-участники не могут принимать и поддерживать противоречащие Договору и, в частности, конкурентным предписаниям меры. Государство-участник не вправе использовать свою распорядительную власть в отношении бюджетных средств, чтобы способствовать путем их применения публичному предпринимателю, в том числе предпринимателю, в котором оно не обладает решающей долей участия, по отношению к другим участвующим в конкуренции предпринимателям. С учетом изложенного в ст. 106 параграф 1 принципа равенства условий деятельности публичных и частных предпринимателей, Комиссия и Европейский суд сформулировали принцип «market economy investor principle» - критерий частного инвестора в рыночной экономике – как масштаб разграничения между защищаемым отношением собственности государства и субсидионно-правовым благоприятствованием: согласился ли бы частный инвестор сравнимой величины с административным учреждением публичного сектора в сравнимом положении предоставить финансовую помощь в этом объеме.[30] При проверке за основу берется та информация, которой располагало государство в момент принятия инвестиционного решения.

       Поведение действующего в рыночных условиях инвестора характеризуется учетом критериев рентабельности. Если в рамках соразмерного срока и риска от инвестиции ожидаются соизмеримые с расчетами частного инвестора поступления в форме дивидендов или прироста капитала, то предусмотренное ст. 107 параграф 1 благоприятствование исключается. В своем решении Европейский суд констатировал, что действующий в рыночных условиях вкладчик капитала готов обычно предоставить капитал, когда с учетом премии на риск ожидается превышение поступлений по сравнению с вложениями.[31]

       Сравнительный масштаб гипотетического частного инвестора не всегда очевиден. Существуют различные типы частных инвесторов. Может значительно варьироваться не только временной горизонт ожидания отдачи. Для инвестиционных решений вкладчика, который уже является собственником доли участия, может иметь существенное значение не только другая информация, но и другие критерии принятия решения.[32] Для холдинговых обществ, которые имеют контролирующее участие в предприятии, и от развития последнего зависят возможности самого холдинга, как рациональные с коммерческой точки зрения могут выглядеть инвестиционные решения, которые не могут быть приняты «обычным» инвестором. Действие концерна, направленное на модернизацию деятельности может оказать влияние на принятие ориентированного на перспективу решения действующего рационально с рыночной точки зрения инвестора. Принципиальное значение сравнения капиталовложений с действиями гипотетического инвестора состоит в обосновании ответа на вопрос о том, в какой мере государство действует как участник рынка. При этом не идет речи о нормативном закреплении критерия нарушения рыночного поведения государств-участников в виде его неадекватности действиям частного инвестора. Такая попытка противоречила бы принципу равноправия публичных и частных собственников. Например, имеющий контрольную долю участия инвестор чаще всего в своей деятельности учитывает долгосрочные интересы, в то время как незначительные инвесторы озабочены краткосрочной рентабельностью.[33] Поэтому не существует единой модели поведения частных инвесторов.           

       Возможная ориентация на рентабельность в перспективе предполагает, что могут быть правомерными затраты в ограниченный период. В качестве сравнения может быть приведена частно-хозяйственная, глобальная или секторальная структурная политика. Европейский суд в своих решениях отмечал, что частный владелец доли участия может предоставить предпринимателю капитал, который требуется для поддержания текущего функционирования, поскольку предприниматель испытывает временные затруднения, однако имеется вероятность восстановления его рентабельности после реструктуризации;[34] восприятие затрат дочернего общества для переориентации его деятельности.[35] Глобальная или секторальная структурная политика предпринимательской группы не может, однако, отождествляться с государственной структурной политикой: в отличие от последней она направлена не на публичное благо, а на достижение традиционных коммерческих целей. Как отмечает Европейский суд, является существенным, предоставил ли бы частный собственник доли участия в сходной ситуации с учетом ожидаемой рентабельности без учета социальных, региональных или секторальных факторов свой капитал.[36] Однако, если капитальные вложения публичного вкладчика капитала в долгосрочной перспективе ни с какой точки зрения не предусматривают рентабельность, они должны рассматриваться как субсидия в смысле ст. 107.

       Тест market economy investor конкретизирует общий сусидионно-правовой принцип, согласно которому имеет место благоприятствование, предусмотренное ст. 107 параграф 1, когда предприниматель получает преимущества по уплате платежей, которые он обязан был бы осуществить в «нормальных рыночных условиях». Тест может переноситься на оценку государственных ссуд публичным и частным предпринимателям. Подлежит проверке, мог ли предприниматель привлечь соответствующие суммы на частном рынке капиталов на равных условиях.[37]

       Искажение конкуренции. Субсидии запрещены тогда, когда они «конкуренцию искажают или угрожают искажением». Короче говоря: когда конкурентоспособность благоприятствуемого предприятия относительно других, которые не получают помощь, улучшается. Из формулы ст. 107 следует, что должна учитываться не только существующие, но и потенциальные искажения конкуренции. Это относится к разовым субсидиям, при программах помощи Суд учитывает их значимость.

       Сфера применения субсидионного права ЕС.

Ст. 107 содержит оговорку о межгосударственном значении. Искажающие конкуренцию субсидии тогда не совместимы с общим рынком, «поскольку они препятствуют торговле между государствами-членами». Сфера применения контроля Сообщества за субсидиями ограничена рамками препятствий межгосударственной торговле. Эта оговорка ограничивает компетенцию Сообщества субсидиями, которые связаны с воздействиями на межгосударственную торговлю.

Препятствие торговле между государствами-членами возникает уже тогда, когда субсидия воздействует на движение товаров и услуг между государствами-членами, либо если бы торговый оборот без субсидии развиваться по –иному мог бы. Принципиальное значение имеет то, что искажение конкуренции затрагивает межгосударственную торговлю, если оно не ограничивается территорией одного государства. Государственные субсидии создают препятствия для торговли внутри Сообщества, когда они в состоянии влиять на трансграничное предложение товаров и услуг. Это имеет место в случае, когда субсидия усиливает положение предпринимателя относительно конкурирующих предпринимателей в торговле внутри Сообщества.[38] Например, экспортная деятельность стимулируемого предпринимателя может искусственно облегчаться через субсидированное снижение цен. Если сами субсидируемые предприниматели не участвуют в трансграничной торговле, то внутреннее производство становится дешевле относительно импортных товаров и тем самым получает шанс относительно конкурентов из других государств-участников. К торговле между государствами-участниками также относится потенциальный торговый оборот. Поддержка предпринимателя, который предлагает услуги исключительно на местном или региональном рынке, может причинять вред межгосударственной торговле, поскольку ограничивает шансы для доступа на рынок для предпринимателей из других государств-участников.

Субсидия не имеет своим результатом причинение ущерба торговле между государствами только тогда, когда ни в самом стимулирующем, ни в любом другом государстве в рамках общего рынка не возможна конкуренция между стимулируемым предпринимателем в данной стране и не стимулируемыми предпринимателями из не стимулирующих государств-участников. Это может иметь место во все более редких исключениях полностью обособленных или чисто локальных рынков. В отраслях хозяйства с не развитой в масштабах Сообщества торговлей и конкуренцией (например, автомобильный сервис, такси, общественное питание) может исключаться воспрепятствование торговле, когда речь идет о субсидиях в относительно ограниченном объеме для малого предпринимательства, которое действует на имеющем общественное значение локальном рынке.[39] Так, Комиссия в решении о бассейне «Дорстен» установила, что в этом случае не нарушено субсидионное право Сообщества, поскольку бассейн из-за своего ограниченного действия (50 км) не может предоставлять трансграничные услуги в сфере досуга, поскольку вообще отсутствует трансграничная конкуренция данного вида предложения. Однако Комиссия одновременно отмечает отличия данного проекта от поддержки крупного парка отдыха, который функционирует на национальном или даже международном рынке далеко за пределами региона, в котором он расположен.[40]

Право Сообщества распространяется на экспортные субсидии государств-участников, затрагивающие интересы третьих государств, когда возможно влияние на торговлю внутри Сообщества.[41] Вследствие особой значимости для международной торговой политики ст. 132 ДЕС предусматривает унифицированные требования для субсидирования экспорта в третьи страны. В частности, Комиссия опубликовала информацию по применению субсидий при краткосрочном страховании экспортных кредитов.[42] Комиссия усматривает в таких мерах несовместимые с общим рынком, препятствующие межгосударственной торговле субсидии, поскольку они создают преимущества в сфере сделок по страхованию экспортного кредитования, где поддерживаемые государством частные страховщики экспортных кредитов конкурируют друг с другом. Она определяет данную сферу как сектор страхования кратковременных экспортных и кредитных рисков в торговле в Сообществе и с определенными третьими странами, поскольку страхование связывается с рыночными рисками. Одновременно Комиссия определяет рыночные риски как хозяйственные и политические риски публичных и не публичных должников, которые расположены в одной из названных стран, причем срок риска не должен превышать два года. Не относятся к числу указываемых рыночных, так называемые риски катастроф, то есть война, революция, природные катастрофы, ядерные происшествия и т.п., в том числе экономические и политические риски, связанные с другими не указанными странами.

При проверке Суд устанавливает «в состоянии ли субсидия препятствовать межгосударственной торговле и тем самым искажать конкуренцию».

Статья 108 п. 3 Лиссабонского договора предусматривает предварительный контроль субсидий. Государства обязаны своевременно докладывать Комиссии о каждой планируемой или пересматриваемой субсидии (обязанность по нотификации). Ст. 108 п. 2 запрещает заинтересованному государству-участнику осуществлять предусмотренные меры до принятия окончательного решения Комиссией (запрет осуществления или обязанность бездействия). Если соответствующее государство не подчинится этому решению в течение назначенного срока, то Комиссия или любое другое заинтересованное государство могут напрямую обращаться в Суд Европейского Союза.

По запросу государства-члена Совет может принять единогласное решение о том, что помощь, которую установило или намеревается установить данное государство, должна быть признана совместимой с внутренним рынком в отступление от положений ст. 107 или регламентов, если подобное решение является оправданным в силу исключительных обстоятельств.

Монополия на проверку, широта усмотрения при оценке согласованности субсидий с общим рынком и право требования от государств отмены, пересмотра, возврата субсидий, ставит Комиссию по отношению к государствам в рамках надзора субсидий в юридически сильное положение.

Таким образом, гарантией эффективного контроля является нотификация субсидий. Комиссия при этом оценивает не имеющееся воздействие субсидий на межгосударственную торговлю, а должна определить возможное их влияние. В той же мере решается вопрос о прогнозе воздействия субсидий на искажение конкуренции.

Предписания о субсидиях тесно связаны с конкурентным правом. Государственные субсидии искажают либо могут приводить к искажению конкуренции, поскольку нарушают равенство шансов предпринимателей в конкуренции и тем самым искусственно усиливают положение определенных предпринимателей относительно других. Субсидии, которые оказывают подобное воздействие, ослабляют стимулы к повышению качества товаров и услуг в конкурентной борьбе. Предписания о субсидиях тем самым опосредованно защищают стимулирующую функцию конкуренции. Разрешение на субсидию может быть выдано, если Комиссия на основе оценки придет к выводу, что соответствующая поддержка не ведет к нарушению условий свободной конкуренции.

Государственная помощь должна быть временной и направлена на проведение тех или иных конкретных улучшений, а не просто использоваться для поддержания предприятий на прежнем уровне.

 

5. Международное и европейское право

 

Как отмечается в литературе, оптимальное экономическое пространство переросло границы государства, предприятия и их продукция большей частью потеряли свою национальность. Рамки национального хозяйственного права оказываются слишком тесными для современных экономических процессов. Кроме того, многие современные правовые проблемы в сфере экономического, информационного, транспортного и другого законодательства практически неразрешимы в рамках отдельных государств. Глобализация экономики влечет международную кооперацию в сфере хозяйственного права. Насколько расширяется и углубляется внешнеполитическое взаимодействие, настолько уменьшаются регулятивные возможности национального хозяйственного права. В связи с этим вполне логична идея создания мирового хозяйственного права (Штобер Р. Общее хозяйственно-административное право: Основы и принципы. Экономическая конституция. - Минск, 2000. - С. 25).

Тенденции интернационализации в области хозяйственного оборота начинают действовать раньше и проявляются более глубоко в хозяйственном праве, нежели в других сферах сотрудничества. Примером этого является Венская конвенция 1980 года (CISG-Convention of Contacts for the International Sale of Goods), шаги по унификации таможенного, инвестиционного законодательства в рамках СНГ, становление права Европейского союза, основывающееся на принципах отсутствия таможенных и иных торговых барьеров, свободе движения лиц и занятия частной хозяйственной деятельностью. Таким образом, международное хозяйственное право включает региональные и всемирные системы хозяйственного права, причем суверенные государства в области регулирования торгового оборота проявляют особую заинтересованность в создании унифицированного права и не рассматривают делегирование нормотворческих полномочий надгосударственным формированиям как ущемление национального суверенитета, поскольку это есть необходимое условие эффективного хозяйствования.

Международное хозяйственное право регулирует отношения между внутренними и внешними рынками. Его ядро образуют нормы, направленные на предотвращение конфликтов в рамках экономических процессов, а также правила выбора подлежащих применению предписаний (conflict of laws).

Республика Беларусь суверенна в выборе модели хозяйствования и является равноправным участником всего спектра международных правовых отношений, поэтому с точки зрения системности национальное хозяйственное право Беларуси и источники международного права существуют параллельно. К числу последних относятся международные договоры (соглашения, конвенции и т.п.), торговые обычаи (Инкотермс), принципы и обычаи коммерческих взаимоотношений. Ратифицированный международный хозяйственный договор включается в систему законодательства Беларуси и приобретает юридическую силу закона, более того, в случае коллизии имеет приоритет перед национальным законом. Таким образом, международное хозяйственное право представляет собой систему нормативных предписаний, регулирующих отношения, складывающиеся в сфере внешнеэкономической деятельности и определяющие правила выбора норм, подлежащих применению в конкретных ситуациях с участием иностранного элемента.

В 1947 году в г. Гаване было заключено Генеральное соглашение по тарифу и торговле (General Agreement of Tariffs and Trade, GATT) (далее - ГАТТ). Его основным принципом является максимальное содействие, что означает гарантирование торговых преимуществ каждой стране-участнику Соглашения, запрет дискриминации товаров, происходящих из других стран относительно собственных товаров, отсутствие мер нетарифного регулирования торговли (tariffs only MaXIme).

Во время Уругвайского раунда переговоров в 1994 году на базе ГАТТ была создана Всемирная торговая организация (ВТО) (World Trade Organisation, WTO). ВТО обладает статусом правоспособной международной организации, которая располагает контрольными механизмами по обеспечению реализации заключенных соглашений. ВТО распространяет действие также на оказание услуг и интеллектуальную собственность, в то время как в ГАТТ регулировались общие проблемы таможни и торговли.

Правовая база ВТО включает 56 договоренностей, соглашений и других документов, являющихся в правовом отношении единым "пакетом", охватывающих сферы торговли товарами, услугами и вопросы охраны торговых аспектов прав интеллектуальной собственности. Это означает, что страна, вступающая в ВТО, должна принять все договоренности без каких-либо исключений. Единственное отступление предоставляет различные сроки реализации договоренностей: более длительные - для развивающихся стран и в отдельных случаях для стран с переходной экономикой.

Основными принципами и правилами ВТО являются следующие.

1. Предоставление странами-участницами режима наибольшего благоприятствования (РНБ) во взаимной торговле на недискриминационной основе.

2. Осуществление торгово-политического регулирования торговли преимущественно с помощью таможенных тарифов. Таможенный тариф, а не количественные ограничения признается основным инструментом внешнеторговой политики, защиты национальных рынков и промышленности.

3. Взаимное предоставление национального режима товарам иностранного происхождения.

4. Обязательства стран - участниц ВТО в отказе от использования количественных ограничений (лицензии, квоты) в торговле, за исключением отдельных оговоренных случаев, например в целях обеспечения равновесия платежного баланса.

5. Гласность торговой политики, включая открытую публикацию и предоставление в ВТО законов и правил, регулирующих внешнеторговую деятельность.

6. Право государств-участников создавать таможенные союзы и зоны свободной торговли.

Соглашения ВТО содержат важные положения в отношении стран, осуществляющих переход от плановой экономики к рыночной. Этим странам разрешается применять меры и программы с использованием субсидий для проведения необходимых преобразований в течение семи лет с даты вступления в силу Соглашения о ВТО.

Одним из направлений укрепления многосторонней торговой системы является продолжение либерализации торговли в регулируемых ВТО областях. Это означает следующее: во-первых, дальнейшее снижение таможенных тарифов; во-вторых, должны быть отменены все количественные ограничения, которые используются для уклонения от тарифной либерализации, и не должно вводиться новых форм количественных ограничений; в-третьих, сложными вопросами, требующими решения, продолжают оставаться два секторальных исключения из принципа недискриминации (НР) и из РНБ соответственно в области сельского хозяйства и текстильной промышленности. В области прав интеллектуальной собственности участниками ВТО обращается самое серьезное внимание на некоторые аспекты общего характера. Среди них минимальные стандарты защиты прав интеллектуальной собственности, которые должны обеспечиваться национальным законодательством, правоприменительная практика, разрешение споров в этой области.

Появление феномена информационной революции, который привел к снижению затрат в области связи и компьютерного обеспечения, в значительной степени влияет на ситуацию в мировой экономике. Наличие этого фактора подчеркивает значение соглашений ВТО по телекоммуникациям, финансовым услугам, информационным технологиям и Соглашения по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности от 1994 года (Соглашение ТРИПС).

ВТО также выполняет функции многостороннего торгового договора для участвующих в ней стран и заменяет собой систему из нескольких тысяч двусторонних договоров и соглашений, что дает немалые преимущества ее членам. Кроме того, она является тем форумом, где формируются торговые отношения между странами в процессе коллективных обсуждений, переговоров и примирения разногласий. Тем самым облегчаются международные торговые связи членов ВТО, но усложняется внешнеэкономическая деятельность государств, не участвующих в деятельности этой организации.

Правовая система ВТО основывается на принципах, которые призваны обеспечить бездискриминационную торговлю: это режим наибольшего благоприятствования (РНБ) и национальный режим (НР). Государства-члены обязаны предоставлять товарам других государств-членов режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется товарам из какой-либо другой страны. Ни одна страна не должна устанавливать какие бы то ни было особые торговые преимущества для других стран или проводить по отношению к ним дискриминацию: все страны находятся в равных условиях и все пользуются благами, которые им дают любые меры по снижению торговых барьеров.

Национальный режим подразумевает, что при появлении на внутреннем рынке любой страны импортных товаров по отношению к ним должен применяться режим, который не будет менее благоприятным, чем тот, который действует в отношении товаров, производимых на месте.

Режим наибольшего благоприятствования носит безусловный характер, и страны, вступившие в ВТО, обязаны применять его в полном объеме. РНБ распространяется на весь круг операций, связанных с внешней торговлей товарами, в том числе в отношении транзитных перевозок, маркировки товаров.

Как и прежде, перед ВТО стоят такие нерешенные проблемы, как: возможность вводить изъятия из принципа свободного оборота товаров и услуг в интересах защиты прав граждан, общественной безопасности и порядка, охраны окружающей среды, здоровья и нравственности, обложение импортируемых товаров с демпинговыми ценами таможенными пошлинами; возможность отдельных ограничений свободной торговли (например, квоты на ввоз японских автомобилей и ряд других). Частично ГАТТ/ВТО конкурирует с другими многосторонними соглашениями, такими как Общее соглашение об услугах (General Agreement on the Trade in Services, GATS), Соглашение о торговых аспектах интеллектуальной собственности (Trade Related Aspects of Intellectual Property Rights, TRIPS) и Соглашение о торговых аспектах инвестиционной деятельности (Trade Related Investments Measures, TRIMS).

В ВТО важнейшие решения принимаются единогласно, другие - большинством (3/4 и 2/3) голосов.

Особое место в структуре международного хозяйственного права занимает европейское хозяйственное право (European Economic Law), которое имеет свой предмет и методы регулирования <78>. Европейское право как явление прежде всего ориентировано на экономику. Оно выступает главным регулятором экономической интеграции, результатом которой является совершенствующийся единый рынок Европейского союза. Европейское право обеспечивает переход от межгосударственного сотрудничества к интеграции экономик отдельных стран в единый рынок. В этих условиях хозяйственное право не может функционировать как чисто национальное право. На практике около 80 процентов норм хозяйственного права предопределены предписаниями органов Европейского союза. Пользуясь определением общего европейского права, хозяйственное право ЕС допустимо рассматривать в качестве реальной, самостоятельной, непосредственно применимой отрасли права, определяющей создание и деятельность его экономических институтов, закрепляющей принципы, цели, задачи хозяйственной деятельности (торговли, банковских операций, осуществления инвестиций, создания и деятельности предприятий и т.п.), которая имеет приоритет перед национальным правом.

Согласно Римскому договору о создании Европейского экономического сообщества от 25 марта 1957 г., Маастрихтскому договору о Европейском союзе от 7 февраля 1992 г., Амстердамскому договору об изменении Договора о Европейском союзе (октябрь 1997 г.) и Лиссабонскому договору сложилась ступенчатая система унифицированного права, опосредующего единое экономическое пространство в рамках ЕС, свободное от таможенных границ и иных торговых ограничений. В процессе гармонизации законодательство стран - участников ЕС приводится в соответствие с принятыми стандартами.

Центральной идеей вышеназванных и многих других договоров является единое экономическое пространство без внутренних границ, где гарантируется свободное движение товаров, услуг, капитала и граждан. Для этого устраняются материальные (проверки граждан, товаров), технические (нетарифные), налоговые (налог на добавленную стоимость, акцизы) ограничения. Основные свободы призваны обеспечить беспрепятственную мобильность составляющих предпринимательства: труда и капитала. Достичь этого можно либо путем гармонизации предписаний национального законодательства, либо через выработку единых требований на уровне Сообщества.

Свобода движения товаров.

Договоры в качестве экономической основы Сообщества определили таможенный союз, в рамках которого подлежат устранению между государствами-членами таможенные сборы и количественные ограничения на импорт и экспорт товаров, а также все другие эквивалентные по своему значению меры. В торговле с третьими странами вводится общий таможенный тариф.

Ограничения допускаются в целях соблюдения общественной нравственности, общественного порядка и безопасности, для защиты жизни и здоровья людей и др. Однако не допускается никакой дискриминации или скрытых ограничений.

По общему правилу товары на единый рынок могут свободно импортироваться и с него экспортироваться. Исключения устанавливаются правом ЕС. Наибольшие ограничения действуют в сфере сельскохозяйственного производства. Экспорт может поддерживаться через страхование внешней торговли.

Свобода передвижения работников.

Данная свобода предусматривает устранение любых дискриминационных мер в отношении занятости, оплаты и других условий труда в связи с принадлежностью к гражданству государства - члена ЕС. Под работниками понимаются лица, осуществляющие трудовую деятельность по найму за определенную плату.

Работникам и членам их семей гарантируется равный доступ ко всем видам образования и социальная защита, обеспечивается взаимное признание дипломов, свидетельств и иных документов об образовании, профессиональной подготовке и квалификации. Однако свобода передвижения работников не распространяется на занятие должностей государственных служащих и служащих органов местного самоуправления.

В сфере труда и социальной защиты в рамках ЕС решаются такие общие задачи, как: улучшение условий работы; обеспечение профессиональной подготовки; создание равных возможностей для женщин и мужчин на рынке труда, в т.ч. равного доступа к рабочим местам, равной оплаты за равную работу.

В качестве первоочередных направлений унификации определены социальная защита работников, гарантии при прекращении трудового договора, коллективное представительство интересов работников и нанимателей, финансовая поддержка занятости.

На нанимателей возлагаются обязанности по гарантиям максимального и минимального рабочего времени, минимального оплачиваемого отпуска, безопасности, защиты здоровья и гигиены на рабочем месте, рабочих условий для беременных женщин и молодых матерей, детей и молодежи, недопущения какой-либо дискриминации.

Свобода предпринимательской деятельности.

Свобода предпринимательства призвана обеспечить равные условия на выбор и занятие самостоятельной профессиональной деятельностью, в т.ч. создание предприятий гражданами стран-участниц на всей территории ЕС, и охватывает производство, торговлю, ремесла, услуги лиц свободных профессий, осуществляемые на платной основе (врачи, адвокаты и т.д.)

Предприниматель, который меняет свое место жительства, защищен через право на свободный выбор места жительства (Директива от 22.12.1989 N 89/666).

Предприниматель вправе открывать дочерние предприятия, филиалы, агентства, бюро в других странах ЕС на равных условиях с их резидентами. Юридическими гарантиями этого являются директивы о публичности (1968 год), о капитале (1976 год), которые унифицируют требования к содержанию учредительных документов, открывают доступ к данным государственной регистрации, обеспечивают реальное формирование и сохранность уставного фонда. Этим же целям служит стандартизация предпринимательства через такие институты, как ISO (International Standardization Organization) и EDIFACT (Electronic Data Interchange for Administration, Commerce and Trade-Standards).

Свобода движения услуг.

Отличие данной свободы от свободы предпринимательства состоит в том, что услуга оказывается временно. Свобода оказания услуг позволяет гражданину страны - члена ЕС временно заниматься деятельностью в иной стране, чем та, в которой он имеет постоянное место жительства.

Состав рассматриваемой свободы охватывает случаи, когда лицо, оказывающее услуги или которому оказывается услуга, отправляется в иное государство, а также когда только услуга оказывается с пересечением границы без изменения при этом места пребывания как производителя, так и получателя услуг (почта, телефон, факс, электронная почта и т.п.).

Свобода движения капитала.

В Лиссабонском договоре не содержится определения движения капитала. В общем смысле под ним понимается одностороннее перемещение денег и иных ценностей, в т.ч. имущества, из одной страны - члена ЕС в другую без осуществления каких-либо встречных действий. Примерами таких перемещаемых ценностей являются кредиты, займы, поручительства и т.п.

Данная свобода находит развитие в мероприятиях по сближению банковского и биржевого законодательства, имеющих целью создание единого рынка капиталов. С 1 января 1994 г. все ограничения движения капитала между странами - участницами ЕС, а также между странами - членами ЕС и третьими странами сняты. В этой области достигнута наивысшая степень либерализации. Исключения допускаются по мотивам общественной безопасности (отмывание преступных денег, торговля наркотиками и т.п.).

Европейский союз реализует программу по введению единой валюты, а также вырабатывает и реализует единую денежную и обменно-курсовую политику. Эти меры призваны в первую очередь обеспечить ценовую стабильность и тем самым поддержать общую хозяйственную политику в ЕС с учетом принципов открытой свободной рыночной экономики.

Финансовое объединение в историческом развитии строится в рамках европейской валютной системы, которая была введена 13 марта 1979 г. и устанавливала обменный курс валют стран-участниц. С 1 июля 1990 г. был взят курс на государственно-финансовое сближение для перехода в перспективе к валютному союзу. С 1 января 1994 г. по 31 декабря 1998 г. была проведена работа по созданию Европейской системы Центрального банка со штаб-квартирой в г. Франкфурте-на-Майне. На этом этапе страны укрепили публичные финансы и выполнили так называемые критерии конвенгерции:

1) инфляция валюты каждой из стран не должна превышать более чем на 1,5 процента средний уровень трех наиболее стабильных стран;

2) государственный долг не должен превышать трех процентов брутто-продукта страны;

3) долговременная учетная ставка не может превышать более чем на два процента соответствующий показатель трех наиболее стабильных стран;

4) обменный курс национальной валюты на протяжении двух лет должен обеспечиваться "без явного напряжения".

Хозяйственная политика тесно связана с научным и технологическим сотрудничеством, которое повышает международную конкурентоспособность экономики. В этих целях в рамках ЕС создаются совместные предприятия, финансируются общие проекты, поддерживается кооперация при проведении исследований. Сегодня функционируют такие образовательные и научные инициативы, как СОММЕТ (кооперация высшей школы и предпринимателей в целях технологического развития), ERASMUS и SOKRATES (поддержка образования и студенческой мобильности), PETRA (профессиональное образование и обмен молодыми рабочими), FORCE (повышение квалификации молодежи), EUROTEC NET (технологическое образование и повышение квалификации), LINGUA (языковые программы). ЕС финансирует Европейский институт высшей школы в г. Флоренции и Центр поддержки профессионального образования в г. Салониках, а также инициирует создание кафедр в университетах.

Политика ЕС в сфере охраны окружающей среды призвана сохранить и повысить качество окружающей среды; содействовать охране здоровья людей; обеспечить бережное и рациональное использование природных ресурсов; поддержать осуществляемые на международном и региональном уровне мероприятия по преодолению экологических проблем. Принцип предупреждения требует уже при производстве продукта детальной проверки степени его воздействия на окружающую среду от изготовления до утилизации. По принципу происхождения необходимо преодолевать причины возникновения ущерба в окружающей среде, чтобы позднее не заниматься его симптомами. По принципу системности экологические требования уже на стадии разработки должны согласовываться с другими направлениями хозяйственной политики Европейского союза.

Экологическое право ЕС в первую очередь включает такие сферы регулирования, как стандарты для оборудования, на продукцию, нормы качества для воздуха, воды и почвы, а также технологические требования. Экология и экономика должны все в меньшей мере рассматриваться как противоположности, поскольку реально они должны дополнять друг друга. Цель охраны окружающей среды заключается не в том, чтобы внедрять проверочные стандарты, а чтобы достичь максимального уровня защиты. Традиционное стремление к достижению этой цели детальным регулированием не является единственно возможным. Сегодня вводится понятие конкуренции окружающей среды. Как и в других сферах, повышение уровня конкуренции содействует развитию экологической экономики.

Отличительной чертой права ЕС является то, что соответствующие предписания формулируются полномочными органами, обладающими автономией в правотворческой сфере. В связи с этим право ЕС действует наряду с национальным правом и подлежит непосредственному применению без выполнения процедур по включению в систему национального законодательства. Более того, право ЕС имеет приоритет в действии по отношению к национальному праву, в том числе и к конституционному. В случае коллизии норм национального права и права ЕС внутригосударственные предписания не применяются. Однако они полностью сохраняют действие в тех областях, которые не урегулированы правом ЕС. Таким образом, право ЕС имеет приоритет по отношению к национальному праву и последнее применяется, поскольку оно не противоречит праву Европейского союза.

В соответствии с учредительными документами ЕС сложилась ступенчатая система унифицированного права. Европарламент совместно с Европейским Советом, Европейский Совет и Комиссия принимают регламенты, директивы и решения, дают рекомендации и заключения.

Регламент имеет во всех частях обязательную силу и действует без дополнительного национального акта признания или объявления в том порядке, что и внутригосударственные законы. Более того, по юридической силе регламенты имеют приоритет перед национальным законодательством стран - участниц ЕС.

Наиболее распространенной формой правовых актов ЕС являются директивы, которые представляют собой своеобразные типовые положения. В отличие от регламентов они не рассматриваются в качестве непосредственно действующих актов. Директивы обязывают государств-участников решить конкретные задачи в определенные сроки посредством национального законодательства в соответствии с заданными в них направлениями и принципами. Только цель является обязательной, о форме и содержании мероприятий по достижению этой цели государства принимают решения самостоятельно, что обеспечивает необходимую гибкость для законодательства стран-участниц. Так, через принятие директив достигнуто сближение национальных законодательств о хозяйственных обществах в части опубликования данных торгового реестра, содержания устава и защиты капитала, составления балансов при слиянии и разделении обществ, профессиональной квалификации аудиторов, правил создания обществ одним участником и т.п.

Первая директива о хозяйственных обществах от 9 марта 1968 г. устанавливает обязанность по опубликованию определенных документов и данных, таких как устав, члены органов общества, полномочия указанных органов, уставный фонд, баланс за каждый год. Вторая директива была принята 13 декабря 1976 г., действует только для акционерных обществ и имеет своим предметом порядок создания общества, внесения, сохранности и увеличения уставного капитала, а также содержание устава. Третья директива регламентирует порядок слияния акционерных обществ. Она отражает предпосылки, процедуры и последствия слияния, улучшает, в частности, публичность, а также защиту прав акционеров и кредиторов. Отдельная директива от 13 июня 1983 г. посвящена созданию концернов. Четвертая директива от 25 июля 1978 г. регулирует содержание, проверку и опубликование годовой отчетности субъектов предпринимательства, за исключением банков и страховых организаций. Данный пробел был восполнен директивой от 21 января 1987 г. Директива от 10 апреля 1984 г. формулирует минимальные профессиональные требования к аудиторам. Вопросы разделения акционерных обществ отражены в директиве от 17 декабря 1982 г. Директива от 21 декабря 1989 г. обязывает все государства создать условия для функционирования обществ с ограниченной ответственностью с одним участником.

Европейский Совет и Комиссия могут также принимать решения по отдельным вопросам, чаще всего это касается права о картелях. Решения являются обязательными правовыми актами и могут быть обжалованы в Европейском суде как суде первой инстанции.

Рекомендации Европейского союза не являются правовыми актами, но имеют политическое значение.

Компетенция Европейского союза строится на основе принципа субсидиарности, согласно которому на уровне Европейского союза могут решаться только те вопросы, которые не могут быть обеспечены надлежащим образом отдельными государствами или реализация которых обеспечивается более эффективно на уровне Европейского союза.

       Международное право переплетается с внутренним правом государств и образует глобальную правовую систему. В глобальном праве международное сообщество как единое целое приобретает правосубъектность и становится самостоятельным субъектом права. Его прежметом выступает единое мировое экономическое пространство.

 

[1] AB 1. 2004. № L 24/1.

[2] AB 1 C 1997/372,5

[3] EuGH, Frankreich/Komission, Slg 1998, I-375, Rn. 110.

[4] EuGH, United Brands, Slg 1978, 207, Rn. 65.

 

[5] AB 1 C 2004/31, 3.

[6] EuG 25.03.1999, Slg. 1999 II 753, 785 Rn. 90 – Gencor/Komission.

[7] EuGH 31.03.1993, Slg. 1993 I 1307, 1599 Rn. 63 – Zellstoff/Komission.

[8] KomE 30.07.1997 AB 1. 1997 №1. 336/16 – 47.

[9] KomE 03.07.2001 (COMP/M2220) WuWE EUW 631 – General Electric/Honeywell.

[10] AB1. 1995 Nr.1. 954/47 ff.

[11] Ipsen, Hans Peter. Europaisches Gemeinschftsrecht. Tubingen, 1972, S. 677.

[12] EuGH 14.12.2000, Slg. 2000 II 4055, 4077 Rn. 64 – Ufeх u.a./Komission.

[13] EuGH 01.12. 1998, Slg. 1998 I 7907, 7936 Rn. 34 – Ecotrade.

[14] EuGH 02.02.1988, Slg. 1998, 219, 270 Rn. 28-29 – Van der Kooy/Komission.

[15] Komission 11.11.1998, AB1.1998 Nr. C 384/3 Rn. 9.

[16] Siebert, Weltwirtschaft, Stuttgart, 1997, S. 169.

[17] EuGH 29.06.1999, Slg. 1999 I 3913, 3933 Rn. 19 – DM Transport.

[18] EuGH 22.03.1977, Slg. 1977, 595, 613 Rn. 22 – Steinike und Weinlig/Deutschland.

[19] EuGH 28.01.1999, Slg. 1999 II 139, 163 Rn. 71 ff. – BAI/Kommission.

[20] EuGH 02.02.1988, Slg. 1988, 219, 270 Rn. 28-30 – van der Kooy/Kommission.

[21] EuGH 28.01.1999, Slg. 1999 II 139,163 Rn. 71 – BAI/Kommission.

[22] Kommission, 21. Wettbewerbsbericht 1991, Rn. 248; Kommission, 29. Wettbewerbsbericht 1999, Rn. 233, 235.

[23] Kommission, AB1.1997 Nr. C 209/3.

[24] Kommission, 23. Wettbewerbsbericht 1993, Rn. 403.

[25] Kommission, 28. Wettbewerbsbericht 1998, Rn. 203

[26] EuGH 10.05.2000, Slg. 2000 II 2125, 2153 ff. – SIC/Kommission.

[27] EuGH 05.10.1999 Slg. 1999 I 6639, 6666ff. Rn. 38-47 – Frankreich/Kommission.

[28] EuGH 14.09.1994, Slg. 1994 I 4103, 4153 Rn. 22 – Spanien/Kommission.

[29] EuGH 22.06.2000, Slg. 2000 I 4833, 4858 Rn. 31 – Frankreich/Kommission (CELF).

[30] EuGH 21.03.1991, 1991 I 1433, 1456 ff. Rn. 8-11 – Italien/Kommission (ENI Lanerossi); Bonkamp, Die Bedeutung des gemeinschaftsrechtlichen Beihilfeverbots fur die Beteiligung der offentlichen Hand an einer Kapitalgesellschaft, Berlin 2001, S. 43 ff.

[31] EuGH 12.12.2000, Slg. 2000 II 3871, 3905 Rn. 97 – Alitalia/Kommission.

[32]EuGH 21.03.1991, Slg. 1991 I 1603, 1625f. Rn. 11 – Italien/Kommission (Alfa Romeo). 

[33] Ab1. 1993 Nr. C 307/3, Rn. 30.

[34] EuGH 21.03.1991, Slg. 1991 I 1433, 1476 Rn. 21-22 – Italien/Kommission (ENI Lanerossi).

[35] EuGH 14.09. 1994, Slg. 1994 I 4103, 4154 Rn. 25 – Spanien/Kommission.

[36] EuGH 08.05.2003 Rs. C-328/99 Rn. 43 – Italien/Kommission.

[37] EuGH 10.07.1986, Slg. 1986, 2321, 2345 Rn.13 – Belgien/Kommission.                       

[38] EuGH 17.09.1980, Slg. 1980, 2671, 2688f. Rn. 11 – Philipp Morris/Komission; EuGH 19.09.2000, Slg. 2000 I 6857, 6894 Rn. 33 – Deutschland/Komission.

[39] EuGH 19.09.2002, Slg. 2002 I 7601, 7613 Rn. 25 – Spanien/Komission.

[40] KomE 12.01.2001, Beihilfe N 258/00 Freizeitbad/Dorsten, Ziff. 3.

[41] EuGH 21.03.1990, Slg. 1990 I 959, 1013 Rn. 32 – Belgien – Komission (Tubemeuse).

[42] AB1. 1997 Nr. C 281/14; с изменениями AB1. 2001 Nr. C 217/2ff.