Во-первых, это случаи универсального правопреемства в обязательствах (наследование, реорганизация юридических лиц), которые в данном разделе не рассматриваются, поскольку осуществляются по особым основаниям и в особом порядке.

Во-вторых, это случаи сингулярного правопреемства, производимого не на основании цессии. Например, суброгация - переход права требования третьему лицу, исполнившему обязательство за должника. В ст. 387 ГК специально упомянуты и суброгация страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая[3], и переход права вследствие исполнения поручителем или залогодателем, не являющимся должником.

В-третьих, это решение суда о переводе прав кредитора на другое лицо (например, при нарушении права преимущественной покупки доли в праве общей собственности).

Данный перечень не является закрытым.

Законодатель специально установил субсидиарное применение к данным случаям правил о цессии, кроме того, ко всем случаям перемены лиц в обязательствах применимы правила параграфа 1 главы 24 ГК, но рассчитаны эти правила также в основном на цессию.

Цессия

Цессия (уступка права требования) - это соглашение, в силу которого одна сторона (кредитор, цедент) обязуется передать другому лицу (новому кредитору, цессионарию) право требования к должнику, а цессионарий обязуется осуществить действия, связанные с передачей права требования, а в случае, если цессия является возмездной, также осуществить встречное предоставление.

Данное определение не является легальным, оно основывается на логическом толковании закона (правил о перемене лиц в обязательствах, купле-продаже, дарении).

Цессия может иметь разную правовую природу. С точки зрения договорного права сделка цессии может квалифицироваться как договор купли-продажи (при отчуждении права требования за деньги), дарения (в случае безвозмездной передачи права требования), смешанный договор (например, право требования передается в обмен на работу).

Соответственно, к конкретным сделкам цессии применяются не только общие положения об уступке права требования, но и правила, применение которых обусловлено конкретной правовой природой цессии.

Представляется, что в силу особенностей предмета договора цессия является сделкой консенсуальной[4], в зависимости от правовой природы может быть как возмездной, так и безвозмездной, как односторонне-обязывающей, так и двусторонне-обязывающей.

Существенные условия зависят от правовой природы цессии, но, во всяком случае, существенным условием является условие о предмете, т.е. описание права требования, которое обязуется передать цедент.

Предметом цессии может быть только право требования, т.е. субъективное имущественное право, вытекающее из обязательственного правоотношения. Если речь о передаче иного права (вещного, интеллектуального), правила о цессии не могут применяться.

Интересен теоретический вопрос о применении правил о цессии к передаче корпоративных прав. Думается, что в принципе, если к корпоративному праву применимы правила об обязательствах (например, право требовать выплаты дивидендов), то нет никаких препятствий для применения к соответствующей сделке правил о цессии.

Важно, что в силу ст. 384 ГК, если из закона или договора прямо не следует иное, вместе с основным правом требования переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты. Иное нужно прямо оговаривать в договоре цессии.

Предметом цессии по общему правилу может быть как требование в целом, так и в части. Частичная уступка допускается в отношении:

1) денежных обязательств;

2) иных обязательств, но при условии, что соответствующее обязательство делимо, и частичная уступка не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным.

В силу ст. 388.1 ГК предметом цессии может быть как существующее, так и будущее требование. Оно должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию.

Значение согласия должника

По общему правилу для осуществления уступки согласие должника не требуется. Иное может быть предусмотрено законом. Так, не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п. 2 ст. 388 ГК). По сути, законодатель запретил уступку неденежного требования, если такая уступка делает исполнение обязательства значительно более обременительным для должника.

Запрет уступки также может быть установлен соглашением кредитора и должника. Однако наличие такого запрета автоматически не свидетельствует о ничтожности уступки.

Во-первых, цессия, совершенная вопреки запрету уступки неденежного требования, является оспоримой сделкой и может быть признана недействительной только в том случае, если должник докажет, что цессионарий знал или должен был знать о наличии запрета.

Во-вторых, такой запрет не может препятствовать продаже соответствующего права требования в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве).

В-третьих, соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование. Последствием такой уступки без согласия должника будет лишь наступление договорной ответственности первоначального кредитора перед должником.

Законодатель устанавливает, что первоначальный кредитор и новый кредитор солидарно обязаны возместить должнику - физическому лицу необходимые расходы, вызванные переходом права, в случае, если уступка, которая повлекла такие расходы, была совершена без согласия должника. Иные правила возмещения расходов могут быть предусмотрены в соответствии с законами о ценных бумагах. Таким образом, согласие должника-физического лица имеет значение, даже если оно не является обязательным.